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篇1

本文作者：金佳卉作者單位：金華市中級(jí)人民法院

首先，上文中提到西周的限制兒子告父親，其實(shí)在之后的歷代立法中，大多都要相類似的規(guī)定:比如秦朝所規(guī)定的殺人罪中，秦律將殺人罪分為賊殺、盜殺、擅殺、斗殺、捕殺等項(xiàng)。刑罰對賊，盜殺的處刑極其嚴(yán)重，而當(dāng)發(fā)生尊殺卑、主殺奴的時(shí)候，法律卻又不對此進(jìn)行嚴(yán)厲的處罰，這就是礙于尊卑等級(jí)名分。秦朝繼承了夏以來的傳統(tǒng)，也保護(hù)親權(quán)，懲罰不孝的規(guī)定。到了漢代，在其罪名中有這么一條—首匿罪。漢武帝“重首匿之科”懲罰極其嚴(yán)酷。犯者全都要處死，嚴(yán)重的還要“夷三族，?！霸翟?，修故侯福坐首匿群盜棄市”。然而在漢代刑法的原則中我們又可以看到“親親得相首匿”這樣的原則。正如西周的限制兒子告父親，中國古代的宗法制是嚴(yán)禁父子爭訟魏《論語•子路》中也有“父為子隱，子為父隱，直在其中”。當(dāng)儒家宗法理論的觀念日益深化，一種仁孝的思想還是在一定的程度上影響著立法者，漢宣帝的時(shí)候允許在一定的親屬范圍內(nèi)相互隱匿的罪行，不予告發(fā)和作證，法律不加制裁或者減輕處罰。自從這種在血緣關(guān)系范圍內(nèi)相隱罪的刑法原則獲得認(rèn)可，其使用范圍也不斷的擴(kuò)大，為漢以后的歷代刑法所援用。在晉的時(shí)候，隨著法律的儒家化《晉律》進(jìn)一步規(guī)定，在刑罰的適用上要實(shí)行“峻禮教之防，準(zhǔn)五服以制罪”的原則，即在親屬之間相犯要按照五等服制來定罪量刑。這也就表明了，法律在面對血緣關(guān)系的時(shí)候不得不有些妥協(xié)，根據(jù)被加害人和加害人的血緣親疏關(guān)系來決定刑罰的輕重。唐代則進(jìn)一步發(fā)展了漢以來的“親親得相首匿”的原則，成為《名例律》中的“同居相為隱”原則。把以往的親屬間犯罪的互相隱瞞發(fā)展為同居人間的犯罪互相隱瞞。根據(jù)這個(gè)原則唐代對于告訴的限制規(guī)定了，禁止親屬間互相告訴，特別是禁止卑幼控告尊長。否則要依唐律被追究刑事責(zé)任。而在理論上講，如果被舉報(bào)的情況屬實(shí)，則說明被舉報(bào)人的行為侵害了受法律保護(hù)的社會(huì)關(guān)系，觸犯了法律，因此不論舉報(bào)人承擔(dān)責(zé)任。唐律規(guī)定子孫告父母、祖父母，子孫被處絞刑，而父母、祖父母則不論所告是否屬實(shí)，均視做自首而免于處罰，這就是說同樣是犯罪，若被外人舉報(bào)，應(yīng)依據(jù)法律承擔(dān)責(zé)任，但若被子孫舉報(bào)犯罪即可免于刑事處罰。根據(jù)清代學(xué)者的分析，古代法律之所以做出這樣的有悖于常理的規(guī)定，是為了讓子孫在父祖犯罪的情況下以極端的方式來舍身救父。在這樣的情況下，法律再次向血緣做出退讓。而法律自身則以一種曲折的方式來保持在形式上的嚴(yán)肅性。“唐律的出現(xiàn)，標(biāo)志著親情與法律沖突結(jié)局模式的最終確立，在漫長的歷史發(fā)展過程中，家庭始終以其較強(qiáng)的內(nèi)在凝聚力在某些方面排斥國家政治因素的滲透”

其次，在保護(hù)家庭內(nèi)部的倫理凝聚力的時(shí)候，國家的統(tǒng)治沒有延伸到每一個(gè)家庭成員，而是將家庭作為一個(gè)整體來處理，要求其內(nèi)部的成員承擔(dān)一定的連帶責(zé)任，并授予家長一定的治理權(quán)。法律在強(qiáng)調(diào)對家長權(quán)的確認(rèn)和保護(hù)的時(shí)候，在某些方面不惜違反法律的一般原則，在一定程度上以損害國家司法為權(quán)為代價(jià)。財(cái)產(chǎn)所有權(quán)以同居共財(cái)?shù)募彝榛締挝?。一個(gè)家庭以本家庭財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的所有者身份與其他財(cái)產(chǎn)權(quán)所有者均是各自獨(dú)立、相互平等的所有權(quán)主體。如果相互之間發(fā)生了侵害財(cái)產(chǎn)權(quán)的情況，自應(yīng)依照法律關(guān)于保護(hù)所有權(quán)的一般規(guī)定加以處理。但是“古代法律在確定保護(hù)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的一般原則的同時(shí)，對于發(fā)生在既有特定倫理關(guān)系的人們之間的財(cái)產(chǎn)侵權(quán)行為卻規(guī)定了特殊的處理辦法:非家庭成員，屬于五服之內(nèi)、具有親屬倫常關(guān)系的成員之間盜竊財(cái)產(chǎn)，構(gòu)成犯罪:但對于行為人不得依照一般盜竊罪處理，而應(yīng)在普通盜竊罪法定刑罰基礎(chǔ)上減等處理’《唐律疏譯•賊盜》。法律保護(hù)人身權(quán)不受侵犯之上同時(shí)也體現(xiàn)血緣與法律的關(guān)系了?！俺怂痉C(jī)關(guān)在法律允許范圍內(nèi)對于囚犯實(shí)施拷打、家長對卑幼實(shí)施法定教令權(quán)之外，其他任何機(jī)關(guān)或個(gè)人都不得以毆打的方式侵犯他人人身權(quán)，否則構(gòu)成犯罪。但是法律同時(shí)又授予身為子孫者一種救護(hù)權(quán)。”唐律規(guī)定“父母、祖父母被他人所毆打，子孫當(dāng)即毆擊對方，種子孫無罪”這種允許被打者的子孫為救護(hù)其父祖而還毆對方，實(shí)際上是以犧牲國家司法權(quán)為代價(jià)，強(qiáng)調(diào)家庭中的倫理凝聚力。以上闡述的是關(guān)于血緣和法律關(guān)系所相沖突的一面，當(dāng)然，法律對于血緣關(guān)系的傾斜是有一定限度魄“國家統(tǒng)治的重要性以及政治秩序和社會(huì)秩序的特殊性，要求法律必須將其作用重心放在維持一般政治秩序和社會(huì)秩序上。對于法律所重點(diǎn)保護(hù)的特殊社會(huì)關(guān)系即血緣帶來的特殊性，法律也不再做出讓步。”

篇2

TRIPS協(xié)議，即《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》，是WTO的重要法律文件之一。它旨在減少國際貿(mào)易扭曲與障礙，給予知識(shí)產(chǎn)權(quán)有效和適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)，同時(shí)確保實(shí)施知識(shí)產(chǎn)權(quán)的措施和程序不會(huì)成為貿(mào)易障礙，并通過多邊程序解決與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)爭端。我國在加入WTO法律文件中承諾，“中國將在完全遵守WTO協(xié)定的基礎(chǔ)上，通過修改其現(xiàn)行的國內(nèi)法和制定新的法律，以有效的和統(tǒng)一的方式實(shí)施WTO協(xié)定”。為此，我國對國內(nèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法進(jìn)行了大幅度的修改和完善，先后分別修改了《專利法》、《商標(biāo)法》和《著作權(quán)法》，修改了《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》，頒布了《專利法實(shí)施細(xì)則》、《商標(biāo)法實(shí)施條例》、《著作權(quán)法實(shí)施條例》以及《集成電路布圖設(shè)計(jì)保護(hù)條例》。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為是侵權(quán)法律領(lǐng)域中最具時(shí)代特征的沖突形式，因而成為國內(nèi)法、乃至國際法規(guī)范所著重控制和規(guī)范的對象。隨著知識(shí)產(chǎn)權(quán)與國際貿(mào)易關(guān)系的日益緊密，對知識(shí)產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)也成為國際合作和協(xié)調(diào)的主要問題。中國加入WTO以后，《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(TRIPs)中有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的規(guī)則，不可避免地對我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)法律制度產(chǎn)生直接的影響。

本文擬就TRIPs對我國現(xiàn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)法律制度構(gòu)成影響的幾個(gè)方面進(jìn)行一些粗淺的分析，并就TRIPs與我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)法的某些沖突與協(xié)調(diào)提出自己的見解。

第一、在侵權(quán)的歸責(zé)原則方面

在傳統(tǒng)民法上，民事侵權(quán)的歸責(zé)原則大體上有二大原則：一是主觀歸責(zé)原則，以行為人的主觀意志狀態(tài)作為確定責(zé)任歸屬的根據(jù)，即是以當(dāng)事人主觀上的過錯(cuò)作為構(gòu)成責(zé)任的必要條件，“有過錯(cuò)始有責(zé)任，無過錯(cuò)即無責(zé)任”，通稱為“過錯(cuò)責(zé)任原則”；二是客觀歸責(zé)原則，以人的意志以外的某種客觀事實(shí)作為確定責(zé)任歸屬的根據(jù)，即將特定損害結(jié)果或致害原因作為構(gòu)成責(zé)任的充分條件，只要有特定損害結(jié)果或致害原因存在，即不得免除責(zé)任。此一原則亦稱“無過錯(cuò)責(zé)任原則”或“嚴(yán)格責(zé)任原則”。對于一般侵權(quán)行為，現(xiàn)代各國普遍實(shí)行的是過錯(cuò)責(zé)任的歸責(zé)原則；在一些受害人難以證明被告人有過失的情況下，如動(dòng)物致?lián)p和建筑物致?lián)p，則采用“過錯(cuò)推定”，即原告若能證明其所受到的損害是由被告所造成的，而被告不能證明自己沒有過錯(cuò)，法律上就推定被告負(fù)有過錯(cuò)并應(yīng)負(fù)民事責(zé)任，它是適用過錯(cuò)責(zé)任原則的一種方法。無過錯(cuò)責(zé)任原則肇端于近現(xiàn)代的工業(yè)事故，并逐步延伸至交通事故、環(huán)境污染、核反射以及產(chǎn)品責(zé)任等。但對于侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行為，是適用過錯(cuò)原則還是無過錯(cuò)原則，理論上一直存在爭議，許多國家也作出了不同的規(guī)定和判例。在我國，也存在應(yīng)該適用過錯(cuò)責(zé)任還是無過錯(cuò)責(zé)任原則的分歧。鄭成思先生在總結(jié)一些國家的立法和判例后認(rèn)為，無過錯(cuò)責(zé)任原則已為許多國家所確立，并極力主張放棄傳統(tǒng)的過錯(cuò)責(zé)任原則，普遍適用無過錯(cuò)責(zé)任原則。

TRIPs對知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的規(guī)定中，并沒有關(guān)于歸責(zé)原則的概括性規(guī)定。它一方面在有的條文規(guī)定了有過錯(cuò)才承擔(dān)責(zé)任，如：第45條第一款規(guī)定，“司法當(dāng)局應(yīng)有權(quán)責(zé)令侵權(quán)人向權(quán)利持有人支付足夠的損害賠償，來補(bǔ)償由侵權(quán)者侵犯其知識(shí)產(chǎn)權(quán)所造成的損失，且侵權(quán)者知道或有充足理由知道他正在從事侵權(quán)活動(dòng)?！钡?7條對集成電路布圖設(shè)計(jì)的“善意侵權(quán)”行為規(guī)定“不知道所銷售、進(jìn)口或配送的物品中含有布圖設(shè)計(jì)因素時(shí)，不應(yīng)視為侵權(quán)行為”。在第44條第一款中，對進(jìn)口、購買或訂購侵權(quán)物品的情況也做了類似規(guī)定。另一方面，該協(xié)議第45條第二款又明確規(guī)定了無過錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任的情形，即：“司法當(dāng)局也應(yīng)有權(quán)責(zé)令侵權(quán)人向權(quán)利持有人支付全部費(fèi)用，可包括合理的律師費(fèi)。在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候，即使侵權(quán)人不知道、或無合理理由知道自己正在從事侵權(quán)活動(dòng)，締約方也可以授權(quán)司法當(dāng)局責(zé)令其返還所得利潤，或令其支付法定賠償額，或二者并處。”

對于TRIPs協(xié)議上述規(guī)定的理解，筆者認(rèn)為，應(yīng)該從兩個(gè)方面來考慮：一方面，從現(xiàn)代侵權(quán)法的發(fā)展現(xiàn)狀來看，無過錯(cuò)責(zé)任原則的適用范圍仍然是極其有限的，主要是涉及高度危險(xiǎn)和產(chǎn)品責(zé)任等行為。在知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)領(lǐng)域，一般也認(rèn)為，適用過錯(cuò)責(zé)任原則仍然有國內(nèi)法與國際法的依據(jù)。盡管如此，對于知識(shí)產(chǎn)權(quán)來說，其最重要的特點(diǎn)是“無形”，權(quán)利人往往只能在其主張權(quán)利的訴訟中，才能顯示出自己是權(quán)利人；權(quán)利人之外的使用人因不慎而侵權(quán)的可能性大大高于有形財(cái)產(chǎn)的使用人。而且，與這一特點(diǎn)相聯(lián)系，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛中，原告要證明被告有過錯(cuò)往往很困難，而被告要證明自己無過錯(cuò)又很容易。因此，對于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)行為，如果按照一般過錯(cuò)責(zé)任原則來處理，顯然制裁不力，不足以激發(fā)人們創(chuàng)新或創(chuàng)作的積極性，對社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展是不利的；如全面適用無過錯(cuò)原則，則打擊面過寬，容易造成權(quán)利人在市場上的壟斷，從而阻礙生產(chǎn)力的進(jìn)步。另一方面，從TRIPs的現(xiàn)有規(guī)定的結(jié)構(gòu)來看，第45條第一款規(guī)定的是以侵權(quán)人主觀上“知道”或“應(yīng)該知道”為條件，該規(guī)定放在該條款的首要地位，其指向應(yīng)該是明顯的；第二款則規(guī)定在某些“適當(dāng)?shù)臅r(shí)候”侵權(quán)人返還所得利潤或支付法定賠償費(fèi)用，它不以主觀上是否知情為條件，其適用范圍是受到限制的。而且，從條款的法律性質(zhì)看，第一款是強(qiáng)制性條款，成員方應(yīng)在國內(nèi)法中加以確認(rèn)；第二款則是一個(gè)選擇性條款，成員方不采取這一規(guī)則，并不能認(rèn)為違反了協(xié)定。因此，認(rèn)為TRIPS協(xié)議確認(rèn)的歸責(zé)原則是無過錯(cuò)原則，依據(jù)是不足的。在筆者看來，結(jié)合侵權(quán)法的發(fā)展現(xiàn)狀、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的自身特點(diǎn)以及Trips的上述規(guī)定，將TRIPs的歸責(zé)原則理解為“以適用過錯(cuò)（推定）責(zé)任原則為主，特定條件下適用無過錯(cuò)責(zé)任原則”，是較為合理的，也具有現(xiàn)實(shí)的意義。

我國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法已經(jīng)根據(jù)TRIPs協(xié)議的上述要求進(jìn)行了修改。1992年的《專利法》規(guī)定了善意使用原則，使用或銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品的，不視為侵權(quán)行為。修改后的《專利法》對此作出了限制，規(guī)定：“為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任?！保ǖ?2條）新《商標(biāo)法》也規(guī)定：“銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。”（第56條）可以看出，這些修改限制了免責(zé)事項(xiàng)范圍，在侵權(quán)的損害賠償方面，確立了根據(jù)主觀有無過錯(cuò)而區(qū)別對待的原則，與TRIPs協(xié)議的要求保持了一致。

第二、在“即發(fā)侵權(quán)”理論引入法律方面

“即發(fā)侵權(quán)”被認(rèn)為是對傳統(tǒng)民事侵權(quán)行為理論的一種超越?！凹窗l(fā)侵權(quán)”，英文稱為ImminentInfringement，是指在侵權(quán)活動(dòng)開始之前，權(quán)利人有證據(jù)證明某行為很快就會(huì)構(gòu)成對自己知識(shí)產(chǎn)權(quán)的侵犯，或該行為的正常延續(xù)必然構(gòu)成侵權(quán)行為，權(quán)利人可依法予以。這類可訴行為就是“即發(fā)侵權(quán)”?！凹窗l(fā)侵權(quán)”的理論依據(jù)在于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特殊性：一是，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利是“無形的”，它不能象有形財(cái)產(chǎn)的所有人那樣，通過占有來達(dá)到保護(hù)其財(cái)產(chǎn)的目的；二是，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體具有“開發(fā)難而復(fù)制易”的特點(diǎn)，它較其它財(cái)產(chǎn)權(quán)更容易受侵害，一旦受到侵害，其損失也往往巨大。因此，當(dāng)今許多國家的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法均明文規(guī)定了“即發(fā)侵權(quán)”，對知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的規(guī)制，不再僅局限于侵權(quán)行開始之時(shí)，而是擴(kuò)展到侵權(quán)行為開始之前，即從事后救濟(jì)轉(zhuǎn)向事前防治，以更為有效地保護(hù)權(quán)利人的利益。

TRIPS協(xié)議第50條第一款規(guī)定，對即將發(fā)生的侵權(quán)行為，權(quán)利人有權(quán)提出申請，“司法當(dāng)局有權(quán)采取迅速有效的措施”，以“（1）阻止任何侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的發(fā)生。（2）制止侵權(quán)貨物流入市場，或經(jīng)海關(guān)檢查扣留制止其進(jìn)口或出口。（3）保護(hù)侵權(quán)訴訟的證據(jù)，即訴訟保全?！备鶕?jù)這一規(guī)定，WTO的成員應(yīng)授權(quán)司法當(dāng)局采取及時(shí)有效的臨時(shí)措施，一是頒發(fā)臨時(shí)禁令，以制止即將發(fā)生的侵權(quán)行為；二是采取證據(jù)保全措施，對可能滅失或者以后難以獲得的證據(jù)可以采取緊急措施加以固定和保存。這種規(guī)定顯然是引入了“即發(fā)侵權(quán)”理論的結(jié)果。

我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律中原來對“即發(fā)侵權(quán)”并無規(guī)定。原則上講，只要侵權(quán)未真正開始，權(quán)利人即無權(quán)訴訟。1992年的《專利法》要求對侵權(quán)的認(rèn)定必須以已經(jīng)造成的實(shí)際損害為條件，強(qiáng)調(diào)對已構(gòu)成侵權(quán)行為的處罰，并未對“即發(fā)侵權(quán)”作出相關(guān)規(guī)定。對于專利侵權(quán)案件的臨時(shí)保護(hù)，主要依賴于民事訴訟法中的“訴訟保全”和“證據(jù)保全”兩種方式，但都不能在之前禁止侵權(quán)行為。我國立法機(jī)關(guān)已經(jīng)根據(jù)TRIPs協(xié)議的相關(guān)規(guī)定，在法律的修改中及時(shí)地引入了“即發(fā)侵權(quán)”理論，增加了訴前的三種臨時(shí)措施，包括“訴前禁令”（也即“臨時(shí)禁令”）、“財(cái)產(chǎn)保全”和“證據(jù)保全”。其內(nèi)容是：權(quán)利人或者利害關(guān)系人“有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯其權(quán)利的行為，如不及時(shí)制止將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財(cái)產(chǎn)保全的措施?！保ā秾＠ā返?1條、《商標(biāo)法》第57、58條、《著作權(quán)法》第48條）“為制止侵權(quán)行為，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，權(quán)利人可以在前向人民法院申請保全證據(jù)?！保ā渡虡?biāo)法》第58條、《著作權(quán)法》第50條）這樣，經(jīng)過修改后的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法，全面引入了TRIPS協(xié)議中的“即發(fā)侵權(quán)”規(guī)定，突破了民事訴訟法的限制，擴(kuò)大了對權(quán)利人的保護(hù)，完善了臨時(shí)保護(hù)措施，使得侵權(quán)行為能夠得到及時(shí)、有效地制止。

但是，立法仍有不足。上述修改僅就訴前臨時(shí)措施作了規(guī)定，而對于在訴訟中發(fā)生的當(dāng)事人請求法院對侵權(quán)人的侵權(quán)行為頒發(fā)“禁止令”制度，卻未能作出相應(yīng)規(guī)定，提供訴訟中的保護(hù)。而在實(shí)踐中，專利案件的審理時(shí)間往往較長，權(quán)利人在這段時(shí)間里仍面臨著持續(xù)的或不可挽回的侵害的威脅。

第三、在知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利范圍方面

隨著科學(xué)技術(shù)的迅猛發(fā)展，由科學(xué)技術(shù)而產(chǎn)生的知識(shí)產(chǎn)權(quán)在國際經(jīng)濟(jì)、國際貿(mào)易中占有越來越重要的位置。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的突出特點(diǎn)在于，它作為智慧財(cái)產(chǎn)，要想突破、創(chuàng)造它十分困難；但是，一旦有所突破，他人要模仿、假冒它卻十分容易。因此，對于這種無形財(cái)產(chǎn)的保護(hù)，便成為國內(nèi)法和國際法調(diào)整的重點(diǎn)。對于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利范圍（也即知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的客體），存在著不同的見解，其中有代表性的是《建立世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)公約》的規(guī)定。該公約第2條將知識(shí)產(chǎn)權(quán)定義為發(fā)明、發(fā)現(xiàn)、作品、商標(biāo)、反不正當(dāng)競爭等“一切”智力創(chuàng)作活動(dòng)所產(chǎn)生的權(quán)利。這種規(guī)定顯然屬于廣義的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。但目前各國立法中，大多采用狹義的、或稱傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，它包括工業(yè)產(chǎn)權(quán)與版權(quán)兩部分；其中，工業(yè)產(chǎn)權(quán)包括專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、禁止不正當(dāng)競爭中的商業(yè)秘密權(quán)等，版權(quán)則包括作者權(quán)與傳播者權(quán)等。

TRIPS協(xié)議所說的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，是特指與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。從貿(mào)易的角度出發(fā)，TRIPS協(xié)議主要突出以下內(nèi)容：明確將計(jì)算機(jī)軟件作為文字作品予以保護(hù)；強(qiáng)調(diào)對馳名商標(biāo)、地理標(biāo)志的保護(hù)，尤其是酒類地理標(biāo)志的保護(hù)；強(qiáng)調(diào)對幾乎所有的發(fā)明給予專利保護(hù)，統(tǒng)一專利的保護(hù)期為自申請之日起的20年。除此之外，還突出了對集成電路布圖設(shè)計(jì)和對商業(yè)秘密的保護(hù)。其中，對商業(yè)秘密的保護(hù)，是第一次納入國際公約的范圍。具體來講，TRIPs協(xié)議所涉及的知識(shí)產(chǎn)權(quán)范圍是：(1)版權(quán)與鄰接權(quán)；(2)商標(biāo)權(quán)；(3)地理標(biāo)志權(quán)；(4)產(chǎn)品外觀設(shè)計(jì)權(quán)；(5)專利權(quán)；(6)集成電路布圖設(shè)計(jì)權(quán)；(7)未披露的信息專有權(quán)。

加入WTO以后，我國立法對知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利保護(hù)的范圍作了調(diào)整，使得我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利體系更為完整，其主要的變化有：

第一、完善了原有三部知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律的權(quán)利體系。在專利法中，增加未經(jīng)專利權(quán)人的許可而進(jìn)行“許諾銷售”的行為屬于侵權(quán)的規(guī)定（第11條）；在商標(biāo)法中，增加了對馳名商標(biāo)的保護(hù)，將對馳名商標(biāo)的保護(hù)從己注冊的商標(biāo)擴(kuò)展到了未在中國注冊的商標(biāo)（第13條），以及作出了馳名商標(biāo)持有人申請撤銷惡意注冊商標(biāo)的時(shí)間“不受五年期限的限制“的特別規(guī)定（第41條），以及增加了對地理標(biāo)志的保護(hù)（第16條），明確規(guī)定地理標(biāo)志可以作為證明商標(biāo)或集體商標(biāo)注冊（《商標(biāo)法實(shí)施條例》第6條）；在著作權(quán)法方面，擴(kuò)大了作品的范圍，增加了“雜技藝術(shù)作品”、“建筑作品”、“模型作品”等。更為重要的是，突出加強(qiáng)了對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，增加規(guī)定了作品、表演和錄音錄像制品的“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”（第10條）以及對“技術(shù)措施”和“權(quán)利管理信息”的保護(hù)規(guī)定（第47條第6、7項(xiàng)）等。

第二、在新的《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》中，將計(jì)算機(jī)軟件的保護(hù)延伸到“最終用戶”。所謂“最終用戶”，就是計(jì)算機(jī)軟件的實(shí)際使用者。最終用戶侵權(quán)，主要是指購買、使用、復(fù)制非法軟件，也包括將合法購買的正版軟件未經(jīng)授權(quán)擅自復(fù)制提供給他人使用的行為。這種規(guī)定突破了以往將計(jì)算機(jī)軟件盜版主要界定為非法復(fù)制的界線，其影響是深遠(yuǎn)的。

第三、新增加了對集成電路布圖設(shè)計(jì)的保護(hù)。過去我國對集成電路布圖設(shè)計(jì)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)從法律上未予以保護(hù)。新頒布的《集成電路布圖設(shè)計(jì)保護(hù)條例》根據(jù)Trips的要求，對集成電路布圖設(shè)計(jì)提出了三個(gè)層次的保護(hù)要求：布圖設(shè)計(jì)本身、含有布圖設(shè)計(jì)的集成電路以及含有布圖設(shè)計(jì)集成電路的物品，包括設(shè)備儀器等。這意味著不僅非法使用他人的布圖設(shè)計(jì)來制造集成電路產(chǎn)品是侵權(quán)，利用侵權(quán)的集成電路組裝其他產(chǎn)品也是侵權(quán)行為。

值得注意的是，以上調(diào)整盡管反映了TRIPs協(xié)議的要求，但并非以TRIPs協(xié)議的七項(xiàng)權(quán)利簡單地取代我國原有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)體系，它是我國積極履行國際義務(wù)以及在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面向國際標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步靠攏的體現(xiàn)。

但是，目前我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中還存在需要完善的地方。例如，對于商業(yè)秘密權(quán)的保護(hù)，TRIPs只要求商業(yè)秘密具有“商業(yè)價(jià)值、是秘密的、權(quán)利人采取了保護(hù)措施”這三個(gè)條件；而我國的《反不正當(dāng)競爭法》等法律則規(guī)定，商業(yè)秘密除了以上三個(gè)條件之外，還必須是“實(shí)用的”，這種保護(hù)顯然低于TRIPs的標(biāo)準(zhǔn)，需要予以研究和解決。

四、在侵權(quán)損害賠償制度方面

侵權(quán)責(zé)任是侵權(quán)行為的法律后果，它反映出法律對侵權(quán)行為的否定性評判。在民法上，各類侵權(quán)行為的責(zé)任形式，歸結(jié)起來，有停止侵權(quán)行為、損害賠償和消除影響等，其中的損害賠償具有重要的地位。在知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)中，由于“損害”在知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的構(gòu)成要素中不占有核心地位，損害賠償在知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)責(zé)任體系中的位置就不如一般的民事侵權(quán)。在實(shí)踐中，許多情況下侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的不法利益或被侵權(quán)人的實(shí)際損失往往難以計(jì)算，因而如何確定賠償范圍和賠償額便成為審判機(jī)關(guān)的一大難題。而如果侵權(quán)損害賠償?shù)膯栴}解決不好，又會(huì)在事實(shí)上不能真正有效地制裁和制止侵權(quán)活動(dòng)。

TRIPs協(xié)議的執(zhí)法部分對知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為損害賠償?shù)木唧w規(guī)定并不多，大量條款都集中在停止生產(chǎn)、停止侵權(quán)銷售活動(dòng)、銷毀冒牌及盜版產(chǎn)品等方面。但是TRIPS協(xié)議中，多次提及法定賠償額問題。TRIPs執(zhí)法條款第45條規(guī)定，“成員方可以授權(quán)司法當(dāng)局責(zé)令侵權(quán)人返還所得利潤或令其支付法定賠償額，或二者并處?！边@種“二者并處”，實(shí)際上是一種懲罰性措施。為了表明懲罰性賠償是對故意侵權(quán)行為的懲罰，TRIPs還在第45條第1款中突出了“明知故犯地(knowingly)或有理由認(rèn)定知道(withreasonablegroundtoknow)”的侵權(quán)活動(dòng)的較為嚴(yán)格的賠償標(biāo)準(zhǔn)，即“支付足以補(bǔ)償因他侵權(quán)而受到的損失”的賠償金，而且還要“支付有關(guān)費(fèi)用，包括律師費(fèi)在內(nèi)”?？梢姡琓RIPs協(xié)議確立了知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的法定賠償制度。

我國原來的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法中對損害賠償?shù)囊?guī)定是不完善的。舊《專利法》并未規(guī)定損害賠償，新修改的《專利法》吸納了法定賠償制度。該法明確規(guī)定了侵犯專利權(quán)的賠償額，即“侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定；被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定?！保ǖ?0條）新《商標(biāo)法》和《著作權(quán)法》除了規(guī)定損害賠償額為“因侵權(quán)獲得的利益”或者“因侵權(quán)所受到的損失，包括被侵權(quán)人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支”外，還明確規(guī)定，前述“因侵權(quán)所得利益”或“因被侵權(quán)所受損失”難以確定的，由法院根據(jù)侵權(quán)情節(jié)，“判決給予50萬元以下的賠償”。（《商標(biāo)法》第56條、《著作權(quán)法》第48條）?？梢钥闯觯陨弦?guī)定充分反映了TRIPs法定賠償制度的要求，也使我國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)法律具有更大的可操作性。

結(jié)語

TRIPS協(xié)議的主要內(nèi)容集中在知識(shí)產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)上，而知識(shí)產(chǎn)權(quán)的有效保護(hù)，又必須依賴于國內(nèi)法對侵權(quán)法律的制定和實(shí)施。在入世之前以及入世之時(shí)，中國已經(jīng)廣泛地按照TRIPS協(xié)議的要求對現(xiàn)有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律進(jìn)行了及時(shí)、大幅度的修改，同時(shí)加快了對新法律的立法，力求使中國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律符合WTO的基本要求。在司法實(shí)踐方面，中國的法院在入世之前，在保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面也已經(jīng)總體上適用了TRIPS協(xié)議的規(guī)定，中國法官通過司法實(shí)踐完善和豐富了知識(shí)產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)理論，高度重視過錯(cuò)推定原則在確定侵權(quán)的民事責(zé)任中的運(yùn)用，并在知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件的審理中逐步形成了若干共識(shí)。可以毫不夸張地說，中國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律在中國的整個(gè)法律體系中，是最為先進(jìn)和最為接近國際水平的。

無庸諱言，中國入世后在知識(shí)產(chǎn)權(quán)的實(shí)施方面，如何切實(shí)而有效地保護(hù)本國和他國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，仍然是一個(gè)非常復(fù)雜的問題。它不僅涉及立法、行政和司法，還涉及全民族的知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)，這方面還存在著一些不盡人意的地方。在中國加入世界貿(mào)易組織以后，世界貿(mào)易組織的一些成員，尤其是一些西方發(fā)達(dá)國家，可能會(huì)以中國沒有認(rèn)真完全地執(zhí)行或?qū)嵤㏕RIPS協(xié)議為由，發(fā)起針對中國的世界貿(mào)易組織爭端解決程序，甚至以訴諸貿(mào)易制裁相威脅。對此，我們應(yīng)該給與足夠的重視并及早研究對策。

但是，筆者認(rèn)為，在按照TRIPS協(xié)議的基本原則和規(guī)定來進(jìn)行立法和司法的時(shí)候，我們也要注意深入透徹地研究TRIPS協(xié)議的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)規(guī)定，務(wù)求使我國對知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)既符合TRIPS協(xié)議的要求，又與我國目前的社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相適應(yīng)。有學(xué)者在總結(jié)我國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法和司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)時(shí)，尖銳地指出我國立法和司法中已經(jīng)存在對知識(shí)產(chǎn)權(quán)的過度保護(hù)以及保護(hù)水平持續(xù)攀高的問題。因此，在確定我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)法的歸責(zé)原則、保護(hù)范圍以及損害賠償?shù)葐栴}時(shí)，仍然需要我們認(rèn)真理解TRIPS協(xié)議對侵權(quán)界定的最低標(biāo)準(zhǔn)和其它相關(guān)規(guī)定，加強(qiáng)對國際、國內(nèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)以及知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展的關(guān)注和研究，避免在立法和司法中出現(xiàn)違背公平原則，過高保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的現(xiàn)象，以減少可能出現(xiàn)的對我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來的負(fù)面或消極的影響。

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SomeReflectionsonTrips’EffectsonChina’sTortLaw

篇3

公民因建筑物上拋擲之物遭受損害，如其能確定真正的拋擲者，此時(shí)僅構(gòu)成一般的侵權(quán)責(zé)任，根據(jù)過錯(cuò)責(zé)任原則，由拋擲人對自己的過錯(cuò)的拋擲行為負(fù)責(zé)，這在法律上應(yīng)無疑問。但受害人在途經(jīng)建筑物旁時(shí)，一般不會(huì)料到自己會(huì)遭此飛來橫禍，因而在受損害之前大多不會(huì)也可能對其將來所受的損害來自何方預(yù)先作出判斷；而在遭受損害之后，又因被砸傷、致殘，或張皇失措，或神志不清，在導(dǎo)致死亡的場合更是不可能對拋擲物來自何處進(jìn)行舉證，而真正的拋擲者也多半不會(huì)主動(dòng)承認(rèn)自己是真正的加害人。問題因此而生，主要集中于以下幾點(diǎn)：第一，若由受害人自己承擔(dān)損失，根據(jù)通常的法律情感，總覺對其不公；若由相關(guān)業(yè)主為個(gè)別業(yè)主的不負(fù)責(zé)任的行為而“買單”，則一者無異于是對真正行為人的放任，二者對絕大部分業(yè)主來說也不公平。從價(jià)值判斷上看，究竟應(yīng)在此二者間作何權(quán)衡？第二，從請求權(quán)基礎(chǔ)上看，受害人究竟應(yīng)以何種理由為根據(jù)來判決相關(guān)業(yè)主承擔(dān)責(zé)任？有認(rèn)為可基于共同危險(xiǎn)行為，有認(rèn)為可基于建筑物責(zé)任，有認(rèn)為可基于公平責(zé)任，或者，有觀點(diǎn)干脆認(rèn)為這里根本不存在所謂的侵權(quán)責(zé)任問題。這時(shí)又涉及如何處理價(jià)值判斷（受害人保護(hù)）與法律邏輯的問題。

筆者以為，上述問題雖相互交織，但最終可歸于這樣的問題：對拋擲物責(zé)任，法律有無規(guī)定？若有規(guī)定，則只是一個(gè)如何解釋的問題；若無規(guī)定，則可否經(jīng)由漏洞補(bǔ)充而獲得較為妥當(dāng)?shù)慕Y(jié)論？找法的過程大體是一個(gè)遵從法律邏輯的過程，而解釋或漏洞補(bǔ)充則主要涉及價(jià)值判斷。那么，拋擲物責(zé)任在現(xiàn)行法中有無明文規(guī)定，現(xiàn)行理論能否對其進(jìn)行解釋？

二、拋擲物責(zé)任與現(xiàn)行法[2]

如前所述，若能確定真正的行為人，所謂的“拋擲物責(zé)任”僅是一個(gè)一般侵權(quán)的問題，沒有任何特殊之處。而本案所討論的“拋擲物責(zé)任”的特殊性正在于，受害人很難或者不能確定真正的行為人即拋擲人。這里的“很難或不能”是以特定時(shí)空環(huán)境中的當(dāng)事人的一般能力為判斷標(biāo)準(zhǔn)的，是以“誰主張誰舉證”的一般舉證規(guī)則為預(yù)設(shè)前提的。極端地說，任何事情都是可以查明的，不存在“不能”的問題；且隨著現(xiàn)代科技的發(fā)展，偵察手段的日益先進(jìn)，在窮盡可能的手段之前，很難說某一個(gè)案子就是“很難查明”的。但需要指出的是，民事案件因其一般僅涉及私人利益，大多不會(huì)也不應(yīng)導(dǎo)致公權(quán)力的干預(yù)，因而舉證能力應(yīng)以特定時(shí)空環(huán)境中的當(dāng)事人的一般能力為準(zhǔn)，而不能以全知全能、無所不能的“上帝”的能力為準(zhǔn)。之所以說這里的“很難或不能”以“誰主張誰舉證”的一般舉證規(guī)則為前提，是因?yàn)槿舴蔁o需原告舉證證明加害人，而逕行根據(jù)損害事實(shí)予以推定，則根本不存在“很難或不能”的問題。如何判斷“很難或不能”確定行為人？是由受害人舉證達(dá)一定程度而確定，還是法律基于拋擲物責(zé)任的這一特點(diǎn)，出于對受害人的保護(hù)，在法律上采取舉證責(zé)任的倒置？當(dāng)然，不論如何，這都屬于立法對策問題，與拋擲物責(zé)任本身的特點(diǎn)不能等同。

從無法確定真正的行為人這一點(diǎn)上看，拋擲物責(zé)任與共同危險(xiǎn)責(zé)任有相同之處，這是否構(gòu)成類推使用共同危險(xiǎn)責(zé)任的理由？本案判決顯然遵循了此種邏輯。但嚴(yán)格來說，二者是不同的。在共同危險(xiǎn)行為中，實(shí)施危險(xiǎn)行為的人是確定的，不確定的是真正的行為人。如在數(shù)人在一起放煙花爆竹，不知何人的爆竹致人損害的場合，參與危險(xiǎn)行為的人，即放煙花爆竹者是確定的，只是不能確定究竟何人的爆竹致人損害。但在拋擲物責(zé)任場合，行為人一般只有一個(gè)，真正的行為人也只有一個(gè)，其他被判決課與責(zé)任的業(yè)主根本沒有實(shí)施任何危險(xiǎn)行為，在本案中，他們與真正行為人的關(guān)聯(lián)性也許僅在于他們與該行為人住在同一樓層或住在一棟樓的同一側(cè)。所以，以共同危險(xiǎn)行為為依據(jù)責(zé)令其他業(yè)主承擔(dān)責(zé)任并不妥當(dāng)。至于是否可類推適用共同危險(xiǎn)行為的法理，值得研究，下文將予詳述，此處暫從略。

另一種與拋擲物責(zé)任可能有關(guān)聯(lián)的責(zé)任形式是建筑物責(zé)任。我國《民法通則》第126條規(guī)定，“建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外。”建筑物責(zé)任是一種古老的侵權(quán)責(zé)任形態(tài)，關(guān)于其性質(zhì)及適用范圍，各國法的規(guī)定不盡一致。對《民法通則》規(guī)定，我國學(xué)者的理解學(xué)者也不一致，其原因在于：按照對法條的字面的理解，只能得出一般過錯(cuò)推定的結(jié)論；而根據(jù)多數(shù)國家的法律規(guī)定以及依據(jù)法理，由所有人或管理人承擔(dān)無過錯(cuò)的危險(xiǎn)責(zé)任也許更為合理。但撇開這些爭論不談，至少從理論上看，二者的區(qū)別是明顯的，主要表現(xiàn)為：第一，就性質(zhì)來看，建筑物責(zé)任屬作為物件致人損害責(zé)任的一種，學(xué)說上認(rèn)為其屬于嚴(yán)格責(zé)任；而拋擲物責(zé)任雖然真正行為人不明，但這不能否定其屬于“行為”致人損害責(zé)任的性質(zhì)。[3]第二，建筑物責(zé)任的責(zé)任主體是確定的，他或者是所有人，或者是管理人；而拋擲物責(zé)任的真正行為人在法律上則很難確定。第三，建筑物責(zé)任中的“物件”可以是建筑物，也可以是附屬于建筑物并與其密不可分的擱置物、懸掛物；而拋擲物責(zé)任中的“物”一般不是建筑物的附屬部分，其范圍極為廣泛，理論上說，可以是任何物件。但也不排除二者重合的情形，如一塊磚頭，既可能構(gòu)成建筑物責(zé)任中的“物件”，也可能構(gòu)成拋擲物責(zé)任中的“拋擲物”，此時(shí)對二者作出區(qū)分就顯得尤其必要。在此情況下，所謂的行為責(zé)任與物件責(zé)任的區(qū)分恐怕僅具有理論的意義，而真正具有實(shí)踐意義的是看能否確定責(zé)任主體，不論是行為主體還是物件的所有人或管理人。筆者以為，實(shí)踐中可以從建筑物所有權(quán)的歸屬角度進(jìn)行判斷：若該建筑物屬于區(qū)分所有的建筑，又缺乏明確的管理者，此時(shí)既很難找到真正行為人，又找不到可以承擔(dān)責(zé)任的所有人或管理人，則不能根據(jù)建筑物責(zé)任來處理。相反，即便找不到真正的行為人，但若該棟建筑物屬于同一所有人所有或歸同一管理者管理時(shí)，可以按照建筑物責(zé)任，由所有人或管理人承擔(dān)責(zé)任，即便所有者或管理者可能不是真正的行為人（在可以證明拋?zhàn)詳S物系來某層或某幾層，而該層或幾層又同屬一人所有或管理時(shí)，亦同）。

綜上，拋擲物與共同危險(xiǎn)責(zé)任并不相同，拋擲物雖然與建筑物責(zé)任從理論上說涇渭分明，但從實(shí)踐上看，筆者以為，部分拋擲物責(zé)任可以根據(jù)建筑物責(zé)任的規(guī)則解決。除此之外，建筑物責(zé)任在現(xiàn)行法及理論上還沒有明確的規(guī)則或理論對其加以規(guī)制或闡述，這也許是與現(xiàn)代社會(huì)高層建筑普遍化以及與其密不可分的建筑物區(qū)分所有的普遍化密切相關(guān)的。

三類推：在價(jià)值與邏輯之間

在法律適用過程中，根據(jù)一定的案件事實(shí)，需要確定大前提，即確定將要適用的法律，其結(jié)果無非是或者找到了可資使用的法律，或者法無明文。在前者場合，該法律或者可以直接適用，此時(shí)對其用語的解釋僅涉及狹義的法律解釋；或者若適用該法律會(huì)帶來違反法律基本精神的后果，此時(shí)雖有條文，仍與后者情形一樣，存在法律漏洞，需要進(jìn)行漏洞補(bǔ)充，即造法。狹義解釋與漏洞補(bǔ)充的區(qū)別就在于法律是否具有直接的可適用性以及對其用語的解釋是否在其“射程”范圍內(nèi)。由于現(xiàn)行法缺乏對拋擲物責(zé)任的規(guī)制，所以對法官來說，此時(shí)存在如何進(jìn)行漏洞補(bǔ)充的問題。

在眾多的漏洞補(bǔ)充方法中，首先被提及的是類推適用。在拋擲物責(zé)任場合，爭議也在于是否可以類推使用共同危險(xiǎn)責(zé)任的規(guī)則?！邦愅七m用是指將法律明文之規(guī)定，適用到非該法律規(guī)定所直接加以規(guī)定，但其法律之重要特征與該規(guī)定所明文規(guī)定者情形相同之案型。”[4]其所依據(jù)的是“相同案件應(yīng)為相同處理”的法理。這里所謂的“相同”是指二者在實(shí)質(zhì)的規(guī)范意旨上的相同，而非次要部分的相同。那么，拋擲物責(zé)任與共同危險(xiǎn)責(zé)任之間是否具有實(shí)質(zhì)的相同性呢？筆者以為，法律之所以在共同危險(xiǎn)場合課與所有的危險(xiǎn)參與人以連帶責(zé)任，價(jià)值上固然是出于對受害人的保護(hù)，但真正的原因恐怕還在于：行為人參與危險(xiǎn)行為本身就意味著其是有“過錯(cuò)”的，此時(shí)對危險(xiǎn)行為人沒有特別保護(hù)的必要；加上相比于受害人，危險(xiǎn)行為人可能更清楚真正行為人的是誰，因?yàn)樗麄冏约菏俏ｋU(xiǎn)的制造者。正因?yàn)槿绱?，在共同危險(xiǎn)行為場合，法律推定所有的危險(xiǎn)行為人負(fù)連帶責(zé)任，除非其能夠證明真正的行為人。共同危險(xiǎn)行為絕非僅基于受害人的保護(hù)，它是在綜合了雙方當(dāng)事人的利益之后所作出的一種制度設(shè)計(jì)。

應(yīng)予指出的是，法律不應(yīng)無故地讓行為人承擔(dān)責(zé)任，否則動(dòng)輒得咎，人們將無法預(yù)測自己的行為后果，因而將無任何行為自由可言。近代以來的過錯(cuò)責(zé)任在糾正這一弊端上其進(jìn)路都是一致的：在一般侵權(quán)場合，行為人承擔(dān)責(zé)任必須以其有過錯(cuò)為必要，而過錯(cuò)必以義務(wù)的違反、權(quán)利或利益的侵害為必要，雖然在過錯(cuò)的內(nèi)涵上有主觀過錯(cuò)與客觀過錯(cuò)的分歧，在過錯(cuò)與違法性的關(guān)系問題上也未盡相同。[5]但在拋擲物責(zé)任中，其他被課與責(zé)任的業(yè)主雖然并不能逃脫嫌疑，但很難說他們是有過錯(cuò)的，因?yàn)樗麄儾⑽磳?shí)施任何不當(dāng)行為。如果非要說他們有過錯(cuò)的話，他們的過錯(cuò)也許僅在于，他們與某一個(gè)如此不負(fù)責(zé)任的鄰居住在同一棟或者同一層樓的同一側(cè)，而更為糟糕的是，連他們自己都不知道這個(gè)粗心甚至是素質(zhì)低下的鄰居是誰。進(jìn)一步說，在事發(fā)之前，即便其他業(yè)主知道自己的鄰居是素質(zhì)很差的鄰居，他們也不享有任何禁止該鄰居亂扔拋擲物的權(quán)利，因而也就不存在任何防免的可能性。當(dāng)然，如果事前某一主體有義務(wù)禁止業(yè)主亂扔拋擲物，則在發(fā)生拋擲物致人損害的場合，可以認(rèn)為該主體未盡對他人的保護(hù)義務(wù)，受害人可以此為由對其提出賠償請求，此時(shí)不存在拋擲物責(zé)任的適用問題。也就是說，拋擲物責(zé)任問題的提出，本身就意味著受害人不能向一個(gè)明確的、單一的主體來提出賠償請求，且業(yè)主之間相互不具有監(jiān)督、制約的可能性。

漏洞補(bǔ)充勢必涉及法律價(jià)值與邏輯的協(xié)調(diào)問題。對法律漏洞的補(bǔ)充不能不顧及法律的價(jià)值，因而補(bǔ)充法律漏洞的過程也是一個(gè)價(jià)值判斷、價(jià)值衡量的過程。但法律的價(jià)值不是外在于法律體系的，因?yàn)楦拍畋旧砭统休d、儲(chǔ)存著價(jià)值，所以不能將基于概念而進(jìn)行的演繹視為“純邏輯”的演繹過程。但是過分注重外在概念的推演，而忽視概念所承載的規(guī)范功能，可能會(huì)導(dǎo)致概念的“自價(jià)值剝離”，[6]從而產(chǎn)生與立法者預(yù)期目的相反的結(jié)果，這就是概念法學(xué)之所以被詬病的根源，所以有了所謂的利益法學(xué)、目的法學(xué)對其的糾正。但這種糾正應(yīng)理解為是一種辨正的否定，而非全盤否定，也就是說，是在注重法律的邏輯體系的基礎(chǔ)上，盡可能結(jié)合法律的精神或價(jià)值來解釋或適用法律。這就意味著，價(jià)值判斷是內(nèi)在于概念體系的，某種價(jià)值也只有當(dāng)它能與某種邏輯結(jié)合，融于既有的概念體系之中時(shí)，才能獲得真正的認(rèn)可，具有生命力，狹義的法律解釋、漏洞補(bǔ)充概莫能外。以共同危險(xiǎn)行為為例，法律保護(hù)受害人的政策當(dāng)然是共同危險(xiǎn)行為人承擔(dān)責(zé)任的價(jià)值上的根源，但光有此還不夠，所謂“蒼蠅不叮無縫的雞蛋”，如果共同危險(xiǎn)行為人不具有可歸責(zé)性，那么為什么是要共同危險(xiǎn)行為人而不是其他人承擔(dān)責(zé)任呢？

這就有必要進(jìn)一步探究作為損害賠償法的基礎(chǔ)的原理。某人遭受了損害，為什么要他人為其承擔(dān)損害？在這里，首先需要樹立這樣的觀念：在侵權(quán)法上，撇開社會(huì)救濟(jì)、國家福利的考慮，原則上人們需自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，而將所受損害移轉(zhuǎn)給他人是自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)原則的例外。也就是說，在侵權(quán)法上，并不是每一種損害都是可以獲得救濟(jì)的，尤其是并不是每一種損害都可以請求（特定的）他人給予賠償?shù)?。正是因?yàn)槿绱耍?，法律?guī)定了侵權(quán)法的構(gòu)成要件，并原則上要求受害人對其予以舉證，只有在侵權(quán)人的行為符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，并且受害人能夠舉證時(shí)，才能對侵權(quán)人施加某種民事責(zé)任。此時(shí)，損害的移轉(zhuǎn)，是因?yàn)榍謾?quán)人具有可歸責(zé)性。在一般侵權(quán)行為場合，此種可歸責(zé)性是過錯(cuò)；在危險(xiǎn)責(zé)任場合，此種可歸責(zé)性是責(zé)任人對危險(xiǎn)的可控制性或從危險(xiǎn)中獲利。共同危險(xiǎn)行為場合，基于對共同危險(xiǎn)行為的不同的認(rèn)識(shí)，或可認(rèn)為參與危險(xiǎn)行為即可推定為有過失；或可從危險(xiǎn)責(zé)任的角度加以解釋，但這都不影響可歸責(zé)性本身的存在。這樣，侵權(quán)法的價(jià)值在可歸責(zé)性中獲得了邏輯上的合理性。但在拋擲物責(zé)任場合，對其他業(yè)主課與民事責(zé)任，其邏輯依據(jù)不足，難以令人信服，理由已如前述。

讓我們進(jìn)一步檢討存在于我們頭腦中的所謂“優(yōu)先保護(hù)受害人”的政策性理念。通說認(rèn)為，隨著近代社會(huì)向現(xiàn)代社會(huì)的轉(zhuǎn)化，民法越來越注重對公平正義的維護(hù)，更加注重實(shí)質(zhì)正義，注重對弱者的保護(hù)。在侵權(quán)法領(lǐng)域，出現(xiàn)了諸如過錯(cuò)客觀化、過錯(cuò)推定或嚴(yán)格責(zé)任、公平責(zé)任等現(xiàn)象，這一切都是基于“受害者往往是弱者”的基本認(rèn)識(shí)，體現(xiàn)了“優(yōu)先保護(hù)受害人”的法律政策。上述說法誠為有理，但需要明確的是，“優(yōu)先保護(hù)受害人”不是絕對的、不需條件的。如前所述，將受害人的損害移轉(zhuǎn)給他人是自擔(dān)責(zé)任的例外，因而他人承擔(dān)損害賠償責(zé)任應(yīng)以其具備可歸責(zé)性為前提，“優(yōu)先保護(hù)受害人”的說法即便可以成立，也不過是意味著移轉(zhuǎn)責(zé)任的可歸責(zé)性要件的放松而非徹底放棄，過錯(cuò)的客觀化、危險(xiǎn)責(zé)任的出現(xiàn)無不體現(xiàn)了這一點(diǎn)?？陀^過錯(cuò)相比于主觀過錯(cuò)，雖然更利于受害人舉證，但它并沒有從根本上否定舉證責(zé)任的承擔(dān)；在危險(xiǎn)責(zé)任場合，對行為人的道德責(zé)難性雖然已經(jīng)淡化甚至淡出，而對受害人補(bǔ)償?shù)某煞指鼜?qiáng)，但這也決非意味著對責(zé)任人可歸責(zé)性的放棄?？傊?，只要承認(rèn)移轉(zhuǎn)責(zé)任（即由他人承擔(dān)損害賠償責(zé)任）是作為自擔(dān)責(zé)任的例外情形存在的，那么“優(yōu)先保護(hù)受害人”的政策再強(qiáng)調(diào)也不過是自擔(dān)責(zé)任原則所體現(xiàn)的行為自由價(jià)值的例外情形，是第二位的價(jià)值。質(zhì)言之，如果說“優(yōu)先保護(hù)受害人”的政策體現(xiàn)的是實(shí)質(zhì)正義，自擔(dān)責(zé)任所體現(xiàn)的是行為自由、形式正義，那么實(shí)質(zhì)正義只有在其是作為形式正義的揚(yáng)棄的場合，才具有合理性，才是可以理解的。而揚(yáng)棄本身意味著“優(yōu)先保護(hù)受害人”的政策本身并非侵權(quán)法的基石，行為自由本身才是更為基本的。

保險(xiǎn)尤其是責(zé)任保險(xiǎn)加以分散，由多數(shù)人分擔(dān)。責(zé)任保險(xiǎn)制度雖促進(jìn)了嚴(yán)格責(zé)任的產(chǎn)生，[7]但能否說責(zé)任保險(xiǎn)決定了嚴(yán)格責(zé)任的產(chǎn)生，從而得出“侵權(quán)行為法的危險(xiǎn)分擔(dān)法趨勢”的結(jié)論？不可！且不談此種所謂的趨勢對傳統(tǒng)的一般侵權(quán)行為是否適用，即便是通說所謂的基于危險(xiǎn)分擔(dān)機(jī)能而產(chǎn)生的危險(xiǎn)責(zé)任，依王澤鑒先生的論述，也只有在“內(nèi)部化”后才能分散損害，而內(nèi)部化的依據(jù)何在？還是可歸責(zé)性的問題！雖然作為一種制度設(shè)計(jì)，損害在事后能否加以分擔(dān)是一個(gè)重要的因素，但從邏輯上看，決定從事危險(xiǎn)作業(yè)的企業(yè)承擔(dān)嚴(yán)格責(zé)任的依據(jù)仍是其具有可歸責(zé)性，因而損害移轉(zhuǎn)功能在嚴(yán)格責(zé)任場合也并沒有被損害分散功能替代。至于第二步的所謂的轉(zhuǎn)嫁功能，筆者未作深究，但此種轉(zhuǎn)嫁是必然與危險(xiǎn)責(zé)任相連還是僅與企業(yè)作為責(zé)任主體相連，以及轉(zhuǎn)嫁是否真的存在，筆者仍持懷疑態(tài)度，鑒于本文主旨，不予詳述。總之，危險(xiǎn)分擔(dān)較之于損害移轉(zhuǎn)是第二位的、補(bǔ)充性的，因而所謂的“侵權(quán)行為法的危險(xiǎn)分擔(dān)法趨勢”是不存在的。在拋擲物責(zé)任場合，首先仍要從可歸責(zé)性的角度尋求可歸責(zé)的責(zé)任人，而不能徑行去尋找危險(xiǎn)分擔(dān)人。有人或許會(huì)以共同危險(xiǎn)行為為例加以反駁，但在此場合，已如前述，共同危險(xiǎn)行為人是存在可歸責(zé)性的，其責(zé)任的承擔(dān)是可歸責(zé)性與責(zé)任分擔(dān)共同作用的結(jié)果，決非僅是危險(xiǎn)分擔(dān)作用的結(jié)果。

綜上所述，筆者以為，法律上的價(jià)值只有內(nèi)化為某種邏輯后，才具有正當(dāng)性。與此相對，也只有從邏輯體系的角度著眼，才能得出正確的價(jià)值判斷，切忌想當(dāng)然的進(jìn)行判斷。

四：關(guān)于公平責(zé)任的思考：代結(jié)語

雖然無法為拋擲物責(zé)任尋求一個(gè)合理的邏輯起點(diǎn)，但同情弱者的樸素的法律良知與情感，自覺或不知覺地在驅(qū)使著我們的民眾以及部分法官、學(xué)者，使其基于公平的理念作出了由相關(guān)可疑業(yè)主承擔(dān)責(zé)任的判斷，此時(shí)，其理論依據(jù)是所謂的公平責(zé)任。對此，我們不禁要問，在侵權(quán)責(zé)任中，是否存在外在于可歸責(zé)性的一個(gè)獨(dú)立的公平責(zé)任？毫無疑問，法律應(yīng)追求公平正義的價(jià)值，不追求公平正義的法律，甚至不能說是真正的法律。但如前所述，良好的立法，必定是價(jià)值與邏輯的結(jié)合，價(jià)值借邏輯獲得體現(xiàn)，也就是說，公平正義的理念借助于具體條文而得以體現(xiàn)。在侵權(quán)行為法中，導(dǎo)致責(zé)任移轉(zhuǎn)的只有可歸責(zé)性，責(zé)任人具有過錯(cuò)或控制危險(xiǎn)或從危險(xiǎn)中獲利具有可歸責(zé)性大體應(yīng)無疑問，但在所謂的公平責(zé)任場合，“責(zé)任人”并無任何可歸責(zé)性，因而令其承擔(dān)責(zé)任僅僅是出于一種外在于責(zé)任移轉(zhuǎn)邏輯的公平理念。從這個(gè)意義上說，公平責(zé)任并不是與過錯(cuò)責(zé)任或無過錯(cuò)責(zé)任（危險(xiǎn)責(zé)任、嚴(yán)格責(zé)任）相并列的責(zé)任，而是基于公平的理念或原則而產(chǎn)生的責(zé)任。

篇4

【關(guān)鍵詞】醫(yī)療侵權(quán) 醫(yī)療服務(wù)合同 過錯(cuò)賠償 責(zé)任歸屬

Abstract： in the process of problems about medical tort， the current law has many scholars are studying. In the policy of our government are also actively promote the medical reform， its primary purpose is to make you sick can see， sick， sick can cure to afford. The current medical tort cases are mostly concentrated in the decision the responsibility， especially a medical institution party's responsibility， rational decision responsibility is to solve the medical tort disputes， only do important procedure fairness， impartiality， the next step fault compensation to make.

Medical tort compensation case is complicated， it is not only related to medicine and law of the cross area， and if the judgement inference， a slight deviation light is cannot make victims get due protection， but also both sides a fair， more will make two groups opposition， sharpened contradictions. We now this kind of "diversity" way to settle disputes the authority of the lack of overall， especially about compensation， and therefore must be timely to establish a strict compensation system， will both sides of the fault situation and whether it involves compensation do a definition.

Keywords： medical tort medical service contract fault compensation responsibility

一、 現(xiàn)階段醫(yī)療侵權(quán)狀況之背景

我們?nèi)魏我粋€(gè)人的生活都會(huì)與醫(yī)院產(chǎn)生聯(lián)系，承擔(dān)著救死扶傷重任的醫(yī)院本來應(yīng)當(dāng)是一個(gè)挽救生命于水火的純凈之地。令人遺憾的是，現(xiàn)階段，紛繁復(fù)雜醫(yī)療糾紛成為社會(huì)生活當(dāng)中的一大問題，我國學(xué)理界的通說是將醫(yī)生對患者的診治中所構(gòu)成的法律關(guān)系界定為一種服務(wù)合同，即為醫(yī)療服務(wù)合同，這種說法在實(shí)際的操作中存在很大的隱患。一方面，將醫(yī)療合同定為服務(wù)合同使得很多的患者的訴權(quán)無法得以實(shí)現(xiàn)，無奈之下只能通過人身侵權(quán)的問題提訟來進(jìn)行解決，而作為醫(yī)院這一方，患者與醫(yī)院的交涉，迫于醫(yī)院的壓力無法得到實(shí)際的補(bǔ)償，與此同時(shí)，對于醫(yī)院來說，在確實(shí)不存在過錯(cuò)的情況之下，迫于縮小其所帶來的消極影響以及醫(yī)院的聲譽(yù)的維護(hù)等方面的原因往往試圖以相當(dāng)數(shù)額的金錢息事寧人，當(dāng)醫(yī)院確實(shí)存在著沒有過失的情形時(shí)，患者由于自然的原因（例如并發(fā)癥、或本身體質(zhì)較弱）死亡或病癥進(jìn)入晚期，如癌細(xì)胞已經(jīng)擴(kuò)散等造成的必然死亡或造成某種損傷的時(shí)候，醫(yī)院出于同情等人道主義因素，面對這樣的死傷者家屬，多數(shù)皆不得不放棄自身的權(quán)益而對其家人予以補(bǔ)償。作為醫(yī)生在沒有醫(yī)院保護(hù)之下，獨(dú)自承擔(dān)著道德、職業(yè)前途等方面的損失，還要受到患者家屬對醫(yī)生家屬的騷擾和人身侵害，我國曾多次發(fā)生此類案例。患者本身作為弱勢群體，自身權(quán)益在大多數(shù)情況下無法得到保障，這種社會(huì)矛盾將會(huì)損著社會(huì)的發(fā)展會(huì)越發(fā)突出，

本文的擬從服務(wù)合同這一基本原理入手，對于平衡醫(yī)院、醫(yī)生、患者之間的權(quán)利義務(wù)和責(zé)任歸屬做一個(gè)簡單的評論，希望能夠在一定程度上緩解這一社會(huì)沖突和社會(huì)矛盾，為大家提供一點(diǎn)意見和建議。目的在于呼吁在醫(yī)療侵權(quán)糾紛發(fā)生時(shí)，能夠平衡醫(yī)院、醫(yī)生與患者或患者家屬之間的權(quán)利義務(wù)，做到權(quán)責(zé)明確，定分止?fàn)?，重要的是就患者一方所提出的索賠能夠在立法上予以規(guī)制，確立相對統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，從法律的角度來化解雙方在糾紛發(fā)生時(shí)由于不理智而造成矛盾進(jìn)一步激化的局面，維護(hù)雙方的基本權(quán)益。

二、關(guān)于本論題國內(nèi)外的研究現(xiàn)狀

我國著名民法學(xué)家，中國人民大學(xué)法學(xué)院楊立新教授在一次題為“醫(yī)療事故侵權(quán)責(zé)任”的講座中提到對于醫(yī)患之間的的法律關(guān)系界定問題。他認(rèn)為醫(yī)患關(guān)系的基礎(chǔ)是醫(yī)療服務(wù)合同關(guān)系，醫(yī)療糾紛的基礎(chǔ)是醫(yī)療服務(wù)合同。醫(yī)療糾紛的性質(zhì)具有雙重性，既具有違約責(zé)任性質(zhì)，也具有侵權(quán)責(zé)任性質(zhì)，構(gòu)成請求權(quán)競合。同時(shí)，楊教授認(rèn)為在醫(yī)療機(jī)構(gòu)和患者之間的利益平衡方面，應(yīng)該小心翼翼的尋找一個(gè)利益的最佳平衡點(diǎn)，給醫(yī)院太多的責(zé)任是不對的，給責(zé)任不夠也不對。比如說，象這樣簽字之類的事情，責(zé)任應(yīng)該是很大的，但是又存在一個(gè)問題，如果給醫(yī)院過多責(zé)任的話，就會(huì)造成絕大多數(shù)患者的侵害。這種規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的成本最終還會(huì)轉(zhuǎn)嫁給患者身上，因?yàn)檠蛎€是出在羊身上。

我國民法學(xué)者王利明教授曾在其發(fā)表的論文中談到對于一次美容手術(shù)的失敗，患者提訟要求賠償，適用侵權(quán)責(zé)任法或合同法會(huì)導(dǎo)致不同的結(jié)果，盡管該案中存在醫(yī)療合同關(guān)系。但長期以來，司法實(shí)踐一直將其作為侵權(quán)案件處理，并要求按醫(yī)療事故進(jìn)行事故鑒定。

再俯瞰整個(gè)美國侵權(quán)法體系，我們不禁會(huì)驚奇地發(fā)現(xiàn)，過失侵權(quán)行為當(dāng)之無愧的才是美國侵權(quán)法體系中最具代表性、最值得尋味同時(shí)理論形態(tài)也最為精細(xì)的一個(gè)組成。過失侵權(quán)憑借著工業(yè)大革命的東風(fēng)，乘載著講求靈活與實(shí)用，旨在恢復(fù)社會(huì)正義的現(xiàn)代侵權(quán)法的思維路線，成功取代了故意侵權(quán)長期以來在侵權(quán)法審判實(shí)踐中的主流地位，一改古老英國法以令狀為基礎(chǔ)的僵化的救濟(jì)模式，獨(dú)辟出一條充滿荊棘的博弈之路。

過失侵權(quán)作為一種單獨(dú)的法律責(zé)任最早被適用于一些公共服務(wù)性的行業(yè)，比如大眾承運(yùn)人、旅館服務(wù)員、外科醫(yī)生等等。這一類人被認(rèn)為既擁有一定的專業(yè)技能，又面向社會(huì)公眾提供普遍的服務(wù)，從而使得公眾對于他們的行為自然而然產(chǎn)生安全與質(zhì)量上的期待與信賴，因此當(dāng)他們出于非故意的原因未能提供符合專業(yè)水準(zhǔn)的服務(wù)并傷害到顧客的利益時(shí)，過失侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)也就在所難免了。當(dāng)然，與此同時(shí)這也就為一些新興抗辯事由的出現(xiàn)提供了契機(jī)，如自冒風(fēng)險(xiǎn)、原告過失以及同工原則，從而對整個(gè)過失侵權(quán)法理論體系的良性發(fā)展起到了某種有益的制衡作用。

1939年《美國侵權(quán)法重述》（第一版）一書的問世，標(biāo)志著以過失侵權(quán)責(zé)任為主體的現(xiàn)代美國侵權(quán)法體系的最終穩(wěn)定與成熟。由此可見，在美國醫(yī)療侵權(quán)是屬于過失侵權(quán)范疇的，因此，我們在對醫(yī)療侵權(quán)加以討論時(shí)，勢必不能偏離過失侵權(quán)所設(shè)定的行為基調(diào)。

三、本文主要觀點(diǎn)、重點(diǎn)及難點(diǎn)

本文通過從合同違約以及侵權(quán)等法理分析入手，聯(lián)系《中華人民共和國侵權(quán)行為法》（以下簡稱《侵權(quán)行為法》），結(jié)合我國當(dāng)前在醫(yī)患糾紛中使用的解決方法方面存在的缺陷和不足，提出個(gè)人的一些完善性的建議。

本文的主要觀點(diǎn)體現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：

首先，聯(lián)系我國現(xiàn)行《侵權(quán)行為法》，筆者發(fā)現(xiàn)，《侵權(quán)行為法》針對醫(yī)療賠償方面的條文規(guī)定甚少；并且，還存在對于醫(yī)療機(jī)構(gòu)與患者之間關(guān)于醫(yī)療過錯(cuò)的規(guī)定不盡合理的問題。例如：我國（侵權(quán)行為法）第六十條規(guī)定：“患者有損害，因下列情形之一的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任：

（一）患者或者其近親屬不配合醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行符合診療規(guī)范的診療；

……

前款第一項(xiàng)情形中，醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員也有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

然而，作者在對大型醫(yī)院醫(yī)患診療案例的調(diào)查實(shí)踐中，發(fā)現(xiàn)有不少的患者在通過非專業(yè)途徑了解關(guān)于自身疾病的某些“診療方案”，之后再通過熟人介紹去找專家，而在看病時(shí)卻總是拿自己從別處掌握的“診療方案”在于醫(yī)生進(jìn)行“博弈”，大有測驗(yàn)醫(yī)生專業(yè)水平的意味，仿佛是兩個(gè)內(nèi)行在探討病例。更有個(gè)別患者及其家屬要求醫(yī)生在治療中做出百分百治愈的這種違背醫(yī)療科學(xué)規(guī)律的承諾。如此等等的情形已經(jīng)讓我們的醫(yī)生深切的感受到：這個(gè)患者根本不信任我，要么拿別人的診斷結(jié)果與我爭辯，或是提出不切實(shí)際的要求，他是否真的誠心想找我看病？！試問，這樣的情況下，醫(yī)生的治療要如何進(jìn)行？其中的過錯(cuò)有從何談起呢？

其次，關(guān)于醫(yī)療事故鑒定方面，由于原告、被告以及法官三方對于醫(yī)學(xué)知識(shí)和法律知識(shí)存在著不同程度的欠缺，在案件審理的過程中就有不可避免的內(nèi)在缺陷。而法官如何在這些雙方似乎對立的證據(jù)中明細(xì)各自的責(zé)任。另外醫(yī)療事故鑒定結(jié)論在醫(yī)療服務(wù)合同的糾紛中和判斷醫(yī)療醫(yī)療事故所引發(fā)的人身損害的賠償中所起到的作用也是不同的。針對當(dāng)前的醫(yī)療事故鑒定的方式存在多種問題的現(xiàn)狀，本文也將用較大的篇幅來進(jìn)行論述、分析以及提出一些作者認(rèn)為可行性的建議。這也是本次畢業(yè)論文的一大重點(diǎn)問題。

在人身損害鑒定賠償?shù)膯栴}上，通過對中國人民大學(xué)法學(xué)院的張新寶教授撰寫的《人身損害鑒定制度的重構(gòu)》一文的閱讀，我們已經(jīng)知道我國現(xiàn)行的人身損害鑒定制度存在性質(zhì)繁多、主題繁雜、管理混亂等問題。而司法實(shí)踐中目前醫(yī)療事故鑒定則處在了一種尷尬的境地，出現(xiàn)了嚴(yán)重的公信危機(jī)。醫(yī)院一方努力將《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》納入醫(yī)療事故鑒定的軌道，而患者一方則將此視為“陷阱”，它一度成為惡化醫(yī)患雙方關(guān)系的導(dǎo)火索，諸如此類。今后要重構(gòu)一個(gè)怎樣的鑒定制度體系是一個(gè)焦點(diǎn)問題。

再次，提到醫(yī)療事故鑒定就會(huì)涉及證據(jù)的問題。許多的糾紛實(shí)際上本不會(huì)發(fā)生。令我們感到遺憾的是，許多病人家屬前腳剛在手術(shù)同意書上簽字，后腳在發(fā)生術(shù)前談話所講的可能的并發(fā)癥而引起病人死亡后和醫(yī)院鬧，認(rèn)為醫(yī)生沒有盡力醫(yī)治?，F(xiàn)在的情況是：患者無法證明醫(yī)院有過錯(cuò)，而醫(yī)院卻也拿不出確鑿的證據(jù)患者的質(zhì)疑，因?yàn)榭陬^證明和術(shù)前同意書不能形成所謂的證據(jù)鏈條，但結(jié)果是病人確實(shí)死在了手術(shù)臺(tái)上或是術(shù)后若干天內(nèi)。醫(yī)院的結(jié)果是給那些患者家屬“撫慰金”，誰對誰錯(cuò)不了了之。這絕不是解決問題的根本途徑。必須盡快完善證據(jù)制度，使得整個(gè)醫(yī)療過程力求清楚明白、沒有死角，責(zé)任到人。

本文的難點(diǎn)在于面對當(dāng)前牽涉到醫(yī)療糾紛諸多法律例如的《侵權(quán)責(zé)任法》、《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》等，然而這些法律卻沒有在現(xiàn)期階段真正起到維護(hù)當(dāng)事人雙方切身利益的作用。而如何將這些法律予以重構(gòu)，建立健全這一領(lǐng)域的理論與實(shí)踐緊密契合的司法體制，是法律學(xué)者要認(rèn)真思考的問題。

四、思路及邏輯

作者擬從合同法意義出發(fā)，以法理作為切入口來討論對醫(yī)療合同的理解認(rèn)知和近年來醫(yī)療行業(yè)的相關(guān)違約索賠問題。

首先，作者將從法律專業(yè)角度明晰對醫(yī)患之間的關(guān)系做一個(gè)定位，由于絕大多數(shù)學(xué)者認(rèn)同將醫(yī)患之間的關(guān)系認(rèn)定為醫(yī)療合同關(guān)系，那么，我們要討論的就是，如果再去細(xì)分，醫(yī)療合同究竟屬于哪一類合同？

本文分兩種性質(zhì)來討論，筆者認(rèn)為從醫(yī)師的診療本身來說它應(yīng)當(dāng)是一種是醫(yī)療技術(shù)服務(wù)合同，那么就從醫(yī)療技術(shù)服務(wù)合同的一些要件來證明。所謂技術(shù)服務(wù)合同是指當(dāng)事人一方以技術(shù)知識(shí)為另一方解決特定技術(shù)問題所訂立的合同。而技術(shù)服務(wù)合同，是指當(dāng)事人一方以知識(shí)為另一方解決特定技術(shù)問題所訂立的合同。

技術(shù)服務(wù)合同具有以下特征：第一，合同標(biāo)的是解決特定技術(shù)問題的項(xiàng)目。第二，履行方式是完成約定的專業(yè)技術(shù)工作。第三，工作成果有具體的質(zhì)量和數(shù)量指標(biāo)。第四，有關(guān)專業(yè)技術(shù)知識(shí)的傳遞不涉及專利和技術(shù)秘密成果的權(quán)屬問題。

其次，是關(guān)于技術(shù)服務(wù)合同所引出的違約索賠問題。我們?nèi)绻麑⑨t(yī)療合同納入醫(yī)療技術(shù)服務(wù)合同的范疇，從文章寫作目的出發(fā)，必然就要涉及索賠的問題。

這是我們所做的一種分析，但目前學(xué)界有不同的說法，除了上文所提到的服務(wù)合同說，還有承攬合同說、委托合同說和雇傭合同說等其他的定性。例如中山大學(xué)附屬第三醫(yī)院的周榕，作為醫(yī)務(wù)部門的人員，長期從事處理醫(yī)患矛盾，他認(rèn)為對醫(yī)療服務(wù)合同的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)從整體把握，將其視為由委托（特別情況為承攬）、買賣、租賃等部分組成的混合合同。我們同樣要進(jìn)行甄別。

再次，在進(jìn)行上述的定位之后，我們要討論的就是關(guān)于醫(yī)療服務(wù)合同中對于責(zé)任的歸屬和人身侵權(quán)的相關(guān)問題。2009年筆者曾以醫(yī)療過失中的歸責(zé)原則為題撰寫了本科畢業(yè)論文，但鑒于當(dāng)時(shí)《侵權(quán)責(zé)任法》尚未問世，部分學(xué)術(shù)概念模糊，并且有字?jǐn)?shù)要求，無法展開論述，故不論研究范圍、系統(tǒng)性或是深度都有大的欠缺。此次在碩士論文中將從合同及侵權(quán)兩法入手，結(jié)合司法實(shí)踐，提出本人的一點(diǎn)見解。

第四，在醫(yī)院對于醫(yī)療服務(wù)中有過錯(cuò)并導(dǎo)致患者出現(xiàn)損害的情況下，就需要啟動(dòng)醫(yī)療事故鑒定，這也是我國現(xiàn)今處理醫(yī)療事故的一般性程序，其鑒定結(jié)論也是日后在醫(yī)療侵害訴訟中會(huì)被法院采納的重要證據(jù)之一。我們在這里將就醫(yī)院醫(yī)療事故鑒定程序立法、被侵害人訴權(quán)保護(hù)的程序立法、對于醫(yī)生保護(hù)和醫(yī)院名譽(yù)的實(shí)體法（特別是對于近年來新聞媒體方面侵害或者變相損害醫(yī)院、不客觀理智的丑化醫(yī)生形象的侵權(quán)）這幾個(gè)方面來進(jìn)行論述。

上文中提到只有在診療過程中力求責(zé)任清楚明晰，才能切實(shí)做到定紛止?fàn)?。那么我們?nèi)绾巫龅侥?？這里面涉及到多方面的問題，包括醫(yī)生在手術(shù)中如何為能夠證明自己的診療沒有過錯(cuò)，開的處方有否存在嚴(yán)重瑕疵；護(hù)士如何證明自己在送藥和打針的過程中沒有失誤。還有一點(diǎn)也是重點(diǎn)，患者及其家屬在診療過程中是否有不遵醫(yī)囑、任意停藥或未通知主管醫(yī)生擅自離院導(dǎo)致病情中途復(fù)發(fā)造成傷亡。

另有一點(diǎn)，建議醫(yī)院今后利用現(xiàn)在的高科技為手術(shù)，尤其是術(shù)前家屬存有疑慮的手術(shù)保存現(xiàn)場錄像。若日后產(chǎn)生糾紛，這不僅是醫(yī)生為自己準(zhǔn)備的有利的證據(jù)，也是法官判定責(zé)任歸屬的重要參數(shù)。

張新寶教授在他撰寫的《人身損害鑒定制度的重構(gòu)》一文中對于涉及到醫(yī)療行為、交通事故、以及食品藥品缺陷等事件中發(fā)生的對于人身損害的鑒定，曾寫道：“在人身損害賠償訴訟中，由交通事故和醫(yī)療行為引發(fā)的訴訟占相當(dāng)高的比例，多數(shù)損害都離不開人身損害鑒定。但遺憾的是，目前我國人身損害鑒定存在諸多的弊端，嚴(yán)重影響到案件事實(shí)的查明和侵權(quán)糾紛的解決，在此情況下，亟需對現(xiàn)行人身損害鑒定制度進(jìn)行重構(gòu)。”

看到張教授的這篇文章，令筆者深受啟發(fā)，盡管意識(shí)到我國的鑒定體制存在著缺陷，但對于人身損害鑒定的重構(gòu)所需要的完善性建設(shè)，由于理論水平所限，不能夠做到如張教授那樣的深入具體。通過進(jìn)一步的學(xué)習(xí)和探討，在正文中也將對此問題談出個(gè)人的觀點(diǎn)。

最后，針對我國現(xiàn)行《侵權(quán)責(zé)任法》中的不完善之處提出一些建議。

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中圖分類號(hào)：J607 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1007-0125（2014）03-0286-01

地處河北省東北部的秦皇島市，擁有上萬年的人文歷史。深厚的文化底蘊(yùn)孕育了豐富的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，其中音樂類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)占據(jù)了很大比例。隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，古老的民間音樂文化資源逐漸脫離現(xiàn)代生活，如果不及時(shí)采取措施加以保護(hù)，這些寶貴的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)必將成為歷史永遠(yuǎn)脫離人們的視野。

一、秦皇島音樂類非物質(zhì)文化資源概況

秦皇島市豐富的民間音樂文化資源主要包括昌黎地秧歌、昌黎民歌、昌黎皮影、滿族寸子秧歌、青龍猴打棒、青龍皮影戲、撫寧鼓吹樂、撫寧太平鼓、北戴河的任家班鼓吹樂、山海關(guān)喇叭等。目前，一部分民間音樂文化資源還有演出的空間，但多數(shù)都由于生存環(huán)境的變化，已經(jīng)逐漸脫離人們的視線，如果不加以保護(hù)，遲早會(huì)淡出現(xiàn)代生活。

二、音樂類非物質(zhì)文化產(chǎn)業(yè)化發(fā)展過程中存在的問題

使音樂類非物質(zhì)文化實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化發(fā)展，并不是一朝一夕就可以成功的。在產(chǎn)業(yè)化發(fā)展過程中，存在諸多現(xiàn)實(shí)問題需要一一解決。

（一）民間藝人缺乏產(chǎn)業(yè)化發(fā)展意識(shí)。民間音樂文化的傳承人主要是民間藝人，由于民間音樂文化多在民間傳播，民間藝人多數(shù)不具備產(chǎn)業(yè)化發(fā)展的意識(shí)，要將民間音樂文化引上產(chǎn)業(yè)化發(fā)展之路，需要民間藝人扭轉(zhuǎn)陳舊觀念，針對現(xiàn)代社會(huì)人們的欣賞需求，創(chuàng)新傳統(tǒng)音樂藝術(shù)的表現(xiàn)形式和發(fā)展思路，同時(shí)也不能失去原有的藝術(shù)精髓。

（二）音樂類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)產(chǎn)業(yè)化相關(guān)政策尚不完善。作為區(qū)域經(jīng)濟(jì)的重要方面，音樂類非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作為文化產(chǎn)業(yè)的重要內(nèi)容已經(jīng)引起了秦皇島市各級(jí)政府的普遍重視，但是針對音樂類非物質(zhì)文化產(chǎn)業(yè)化發(fā)展的相關(guān)政策還不夠明確。作為民間音樂文化資源，如果缺乏政策扶持，很難順利實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化。

（三）針對音樂類非物質(zhì)文化的投入和開發(fā)力度不夠。對于還處于產(chǎn)業(yè)化發(fā)展初級(jí)階段的音樂類非物質(zhì)文化來說，投入力度大小直接決定著其是否能夠得到充足的發(fā)展資本，而充足的資本則是一個(gè)新興業(yè)態(tài)順利發(fā)展的關(guān)鍵。目前，秦皇島區(qū)域的音樂類非物質(zhì)文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展上需要有關(guān)部門給予足夠的資金和政策支持。

另外，秦皇島區(qū)域豐富的音樂類非物質(zhì)文化資源多數(shù)還沒有被開發(fā)出來，這些散存在民間待開發(fā)的音樂文化資源造成了資源的閑置和浪費(fèi)。

（四）音樂類非物質(zhì)文化的市場空間還有待進(jìn)一步拓展。雖然秦皇島的音樂類非物質(zhì)文化資源非常豐富，并且具有獨(dú)特的風(fēng)格魅力，但是不少民間藝人仍然過著貧困的生活。造成這種情況的主要原因表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：1、民間藝人市場意識(shí)薄弱，不會(huì)將資源轉(zhuǎn)化為商機(jī)；2、缺乏系統(tǒng)的組織機(jī)構(gòu)，沒有一個(gè)帶頭人將本地的民間音樂文化表演組織起來，打開市場；3、政府對于民間音樂文化的市場開發(fā)不夠重視；4、民間音樂文化主管部門的宣傳力度不夠，當(dāng)?shù)刎S富的民間音樂文化資源沒有得到外界的充分認(rèn)識(shí)；5、當(dāng)?shù)厝狈y(tǒng)一的規(guī)劃和協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)，沒有形成針對民間音樂文化市場的宏觀調(diào)控措施；6、有文化產(chǎn)業(yè)經(jīng)營管理經(jīng)驗(yàn)的人才又不懂民間音樂，復(fù)合型人才相對較為匱乏。

篇6

所謂云計(jì)算，是近年來新興的一種信息應(yīng)用方式，是由用戶、分布式服務(wù)器和數(shù)據(jù)中心經(jīng)由互聯(lián)網(wǎng)組成的系統(tǒng)。分布式服務(wù)器和數(shù)據(jù)中心由各種網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商提供，被許可的用戶可以從世界任何地方經(jīng)由互聯(lián)網(wǎng)訪問并運(yùn)用儲(chǔ)存的信息。與傳統(tǒng)信息應(yīng)用方式相比，云計(jì)算最大的特點(diǎn)在于信息的存儲(chǔ)與調(diào)用方式發(fā)生了根本性變化。云計(jì)算所依托的數(shù)據(jù)和信息不是基于個(gè)人電腦的存儲(chǔ)，而是由互聯(lián)網(wǎng)所連接的遠(yuǎn)程數(shù)據(jù)庫。云計(jì)算系統(tǒng)根據(jù)用戶的指令按需調(diào)用信息資源，通過網(wǎng)絡(luò)將分布在不同位置的硬件、軟件等資源集中起來組成虛擬主機(jī)供用戶使用。

但必須注意的是，云計(jì)算在帶來信息共享極大便捷的同時(shí)，一旦被犯罪分子利用，其所造成的社會(huì)危害也將被放大。同時(shí)，由于云計(jì)算的虛擬化與動(dòng)態(tài)化特征，導(dǎo)致犯罪行為很難與某一特定的物理空間形成直接、必然的聯(lián)系，使得一旦發(fā)生嚴(yán)重侵權(quán)構(gòu)成犯罪時(shí)，難以明確其犯罪地。

例如，用戶如需在線觀看電影，云計(jì)算系統(tǒng)根據(jù)用戶指令向若干分布于不同地域甚至不同國家的網(wǎng)絡(luò)設(shè)備尋找該視頻作品，然后按照某種算法或網(wǎng)速快慢從這些網(wǎng)站上分別獲得該視頻某部分或片段，加以排序或重組，再傳遞到用戶設(shè)備中。此種情況下，用戶所在線觀看的視頻并非來源于某一個(gè)網(wǎng)站而是若干網(wǎng)站，其中既可能有來源合法的，也有侵權(quán)的，或者全部片段都涉嫌侵權(quán)但分布在不同網(wǎng)站上。雖然目前尚未出現(xiàn)此類型的嚴(yán)重犯罪，但隨著云計(jì)算的大規(guī)模廣泛應(yīng)用，必須重視云計(jì)算環(huán)境下知識(shí)產(chǎn)權(quán)的刑事保護(hù)。

云計(jì)算環(huán)境下信息的存儲(chǔ)與調(diào)用方式的變更雖然對侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件的地域管轄提出了新挑戰(zhàn)，但并不意味著云計(jì)算環(huán)境下犯罪行為完全無跡可尋。由于云計(jì)算系統(tǒng)中的活動(dòng)依賴于多臺(tái)連接互聯(lián)網(wǎng)的計(jì)算機(jī)，而每一臺(tái)計(jì)算機(jī)都有唯一的網(wǎng)絡(luò)空間地址，即IP地址。由此可以通過確定犯罪者進(jìn)入的IP地址，找到所在服務(wù)器的地理位置，從而為云計(jì)算下侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪行為與現(xiàn)實(shí)物理空間建立對應(yīng)的地域聯(lián)系，并由此確定其地域管轄。同時(shí)，盡管技術(shù)新穎，形式多樣，但本質(zhì)上云計(jì)算服務(wù)提供者仍然屬于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的范疇。按照其服務(wù)種類，云計(jì)算服務(wù)提供者可以劃分為提供基礎(chǔ)設(shè)施的服務(wù)者，提供平臺(tái)的服務(wù)者和提供軟件的服務(wù)者三種類型。

提供基礎(chǔ)設(shè)施和提供平臺(tái)類型的云計(jì)算服務(wù)提供者通常并不直接提供作品、音像制品等，而是為用戶提供信息存儲(chǔ)、服務(wù)器、操作系統(tǒng)、搜索、鏈接、傳輸?shù)戎虚g服務(wù)，一般不承擔(dān)直接侵權(quán)責(zé)任。但如果知道用戶利用其服務(wù)侵害他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)，未采取必要措施的，與該用戶承擔(dān)連帶責(zé)任，情節(jié)嚴(yán)重可能構(gòu)成犯罪。其中，“知道”的主觀狀態(tài)包括“明知”和“應(yīng)知”，即云計(jì)算服務(wù)提供者自行知道或經(jīng)通知知道用戶利用其服務(wù)侵害他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)的事實(shí)。

篇7

交通警察肩負(fù)著維護(hù)交通秩序,預(yù)防和減少交通事故的重要職責(zé),每天都要直接面對眾多的交通參與者。近年來,在道路交通管理中妨礙公務(wù)行為日趨嚴(yán)重,拒絕、妨礙交通警察執(zhí)法的情形屢見不鮮,威脅、圍攻、漫罵、甚至毆打、傷害交警事件也時(shí)有發(fā)生。因此,分析妨礙交通警察執(zhí)法行為發(fā)生的主要原因,并對妨礙交警執(zhí)法行為的預(yù)防措施進(jìn)行研究,具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義,它有助于確保道路交通管理工作的順利進(jìn)行和交通警察的人身安全。

一、妨礙交通警察執(zhí)法行為的認(rèn)定和產(chǎn)生原因分析

按照我國現(xiàn)行法律法規(guī),交通警察執(zhí)法行為是指公安機(jī)關(guān)交通管理部門及其交通警察將有關(guān)道路交通管理的法律、法規(guī)、規(guī)章適用到具體的公安交通管理行政相對人,并直接產(chǎn)生法律效果的行為。而妨礙交通警察執(zhí)法行為,則是指行為人拒絕、阻礙交通警察執(zhí)行職務(wù)的行為;拒絕,是指行為人拒不服從交通警察的指令;阻礙,是指行為人不但不服從交通警察的指令還采用暴力或者非暴力手段干擾交通警察執(zhí)法的行為。

在道路交通活動(dòng)中,下列行為均屬妨礙交通警察執(zhí)法公務(wù)行為:

(1)在道路交通管理活動(dòng)中拒絕、阻礙指揮疏導(dǎo)的;

(2)在道路上拒絕、阻礙對違法行為進(jìn)行糾正處理的;

(3)對公安機(jī)關(guān)交通管理部門發(fā)生法律效力的拘留、吊扣、吊梢機(jī)動(dòng)車駕駛證處罰裁決拒不執(zhí)行的;

(4)拒絕、阻礙公安交通管理人員依法暫扣車、牌、證和有關(guān)證件、物的;

(5)交通事故發(fā)生后一方當(dāng)事人違法扣留另一方當(dāng)事人車、牌、證件、人員、貨物的,不聽從事故處理人員勸阻的;

(6)違法者、交通事故責(zé)任者拒絕傳喚或家屬、親朋等阻礙傳喚的;

(7)對正在依法執(zhí)行公務(wù)的交通警察進(jìn)行困攻、漫罵、毆打的;

以上幾種情況在交通警察現(xiàn)階段的執(zhí)法過程中均時(shí)有發(fā)生,特別是前4種行為出現(xiàn)尤為頻繁,對交通警察的正常執(zhí)法造成了嚴(yán)重影響。上述行為的產(chǎn)生是受多方面因素影響產(chǎn)生的,主要可以歸納為以下四個(gè)方面:

(一)主觀因素

從主觀方面來看,一是交通警察整體專業(yè)知識(shí)水平不高,雖然目前全國公安隊(duì)伍中,民警的文化程度有了很大提高,但真正具有交通管理專業(yè)、法律專業(yè)學(xué)歷的民警卻只占一小部分,大部分人在工作中無法有效做到文明規(guī)范執(zhí)法,而且由于培訓(xùn)不及時(shí),覆蓋不全面,導(dǎo)致部分民警對新頒布、修改的法律、法規(guī)了解不足;二是少數(shù)交通警察在交通管理業(yè)務(wù)工作中執(zhí)法隨意性較大,重實(shí)體、輕程序,不按法律原則辦事,以言代法、以罰代教、以罰代刑時(shí)有發(fā)生,有時(shí)不能做到法律面前人人平等,嚴(yán)重破壞了法律的嚴(yán)格、公正性;三是基層交通警察的安全意識(shí)、自我保護(hù)意識(shí)不強(qiáng),有些交通民警有麻痹大意思想和僥幸心理,執(zhí)勤時(shí)行為不夠規(guī)范,有時(shí)較為隨意,警惕性不高;四是警力不足的問題仍然十分突出,受限于交通管理部門人員編制、人員流動(dòng)機(jī)制等原因,在基層交通管理部門警力不足,或者說一線執(zhí)勤警力不足,隊(duì)伍老齡化問題嚴(yán)重。在基層警隊(duì),除去領(lǐng)導(dǎo)及各種內(nèi)勤、窗口等二線人員以及高齡、病休人員,能夠參與一線路面執(zhí)勤的民警只占一小部分,但要承擔(dān)最繁重的工作,因此很多地方使用協(xié)勤人員甚至臨時(shí)人員直接參與執(zhí)法,導(dǎo)致執(zhí)法不規(guī)范的現(xiàn)象增多。

(二)客觀因素

從客觀方面講,一是部分群眾法制觀念淡薄,不能夠清楚的認(rèn)識(shí)自身的權(quán)利和義務(wù),《中華人民共和國道路交通安全法》等相關(guān)法律頒布施行后,由于宣傳力度的不足等原因,造成群眾對執(zhí)法活動(dòng)的理解不夠,遵章守法意識(shí)不強(qiáng),對違反交通法規(guī)的行為所應(yīng)負(fù)的責(zé)任和義務(wù)認(rèn)識(shí)不足,有的群眾分辨不清情與法的關(guān)系,從同情弱者的角度出發(fā),片面同情被處罰人,使交通警察的執(zhí)法活動(dòng)無法獲得足夠的支持;二是較差的交通安全意識(shí)和個(gè)人素質(zhì),一些人在交通出行過程中只關(guān)注自身利益,缺乏公民意識(shí),只片面強(qiáng)調(diào)權(quán)利,不愿接受管理,沒有公正心和正義感,只要觸及自身利益,則認(rèn)為是警察找事,而不是在維護(hù)他的人身安全,有的甚至辱罵、攻擊民警,有些圍觀群眾不但不制止,還集體起哄,煽風(fēng)點(diǎn)火;三是缺少必要的法律保障,我國法律對警察執(zhí)法的保護(hù)主要體現(xiàn)在《刑法》、《警察法》、《治安管理處罰法》、《道路交通安全法》等法律法規(guī)中,隨著時(shí)間的推移,我國執(zhí)法環(huán)境發(fā)生了根本的變化,現(xiàn)行法律對警察執(zhí)法的保護(hù)作用顯得有些不足。

(三)體制因素

從體制方面來看,一是目前部分基層交通管理部門只在工作部署和業(yè)務(wù)管理上接受上級(jí)公安交通管理部門的指導(dǎo)、監(jiān)督和檢查,在辦公經(jīng)費(fèi)、人事任免等方面接受當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)黨委領(lǐng)導(dǎo),基層交警部門在此種管理和領(lǐng)導(dǎo)機(jī)制下,在一

定程度上對交警執(zhí)法工作的正常開展造成了影響,容易出現(xiàn)執(zhí)法工作缺乏系統(tǒng)的組織領(lǐng)導(dǎo)和安排部署上級(jí)命令執(zhí)行困難、交警支隊(duì)培訓(xùn)得不到充分支持和保障使交警的職業(yè)教育培訓(xùn)組織培訓(xùn)流于表面,得不到很好落實(shí)等問題;二是長期以來,公安機(jī)關(guān)在對警察教育過程中,過多地強(qiáng)調(diào)了警察的責(zé)任和義務(wù),否認(rèn)和忽視了其正確行使權(quán)利的教育,這種重義務(wù)、輕權(quán)利的片面性教育,造成民警對自我保護(hù)的權(quán)利認(rèn)識(shí)不足,加大了妨礙交通警察執(zhí)法行為的發(fā)生。

二、妨礙交通警察執(zhí)法行為的預(yù)防措施

面對日益惡化的交通執(zhí)法環(huán)境,應(yīng)從立法上、保障上、宣傳上等多方面采取切實(shí)可行的針對措施,提高全社會(huì)的守法意識(shí),嚴(yán)厲打擊妨礙交通警察執(zhí)法行為,保障廣大交通警察的執(zhí)法權(quán)益,維護(hù)法律尊嚴(yán)。

(一)完善法律法規(guī),從根本上為交通警察執(zhí)法行為提供法律保障

應(yīng)當(dāng)在現(xiàn)行法律的基礎(chǔ)上,參照國際通行的對警察執(zhí)法遇到威脅時(shí)賦予警察強(qiáng)力自衛(wèi)權(quán)的做法,對《中華人民共和國人民警察法》以及相關(guān)法律法規(guī)的有關(guān)內(nèi)容進(jìn)行修改、完善,或者研究制定全新的《警察權(quán)益保護(hù)法》等針對性法律法規(guī),明確賦予人民警察更大的執(zhí)法自衛(wèi)權(quán),為民警正常執(zhí)法提供充足的法律保障,并刑法中將警察與一般國家工作人員區(qū)別對待,當(dāng)警察受傷害時(shí),對加害警察的犯罪分子予以重懲。其次,應(yīng)當(dāng)充分重視警察工作的特殊性和危險(xiǎn)性,建立和完善警察權(quán)益保障機(jī)制,加大對警察因公受傷、致殘甚至犧牲的補(bǔ)償和撫恤力度,提高相關(guān)待遇。

(二)加強(qiáng)對交通民警的培訓(xùn)力度,形成長效機(jī)制,提高隊(duì)伍整體素質(zhì)

在現(xiàn)有培訓(xùn)工作基礎(chǔ)上,采取集中、分散、輪訓(xùn)等多種方式,進(jìn)一步加大對交通民警培訓(xùn)、教育力度,有針對性的強(qiáng)化實(shí)戰(zhàn)技能,要形成長效機(jī)制,最好定期采取脫產(chǎn)的方式,保證每名民警的學(xué)習(xí)時(shí)間,使民警增強(qiáng)學(xué)習(xí)意識(shí),養(yǎng)成良好的學(xué)習(xí)習(xí)慣,主動(dòng)提高自身的理論水平和文化修養(yǎng)。通過培訓(xùn),使多數(shù)民警做到業(yè)務(wù)精通、法律精熟、技能精湛,在面對人民群眾時(shí),能夠曉之以理,與執(zhí)法對象良好溝通,使其能夠相互理解、主動(dòng)配合,在遇到突發(fā)事件或拒不配合的情況時(shí),能夠沉著冷靜、機(jī)智,果斷地采取有效措施保護(hù)自身安全,維護(hù)法律尊嚴(yán)。

(三)完善法律法規(guī)的普及和宣傳機(jī)制,增強(qiáng)執(zhí)法透明度

進(jìn)一步加大對現(xiàn)有交通安全法律、法規(guī)的宣傳教育、力度,提高群眾的法制觀念,使群眾熟悉法律法規(guī),了解執(zhí)法程序,在明白自身享有權(quán)利的基礎(chǔ)上,明確自身應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)和違法所要承擔(dān)的責(zé)任,從而理解民警執(zhí)法的現(xiàn)實(shí)意義。在宣傳手段上可以采取多種方式,例如通過與屬地機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、學(xué)校、社會(huì)團(tuán)體的聯(lián)系,通過對單位相關(guān)人員的交通安全教育,形成長效機(jī)制,產(chǎn)生示范帶動(dòng)作用,逐漸提高道路交通參與者整體的安全意識(shí)和守法意識(shí)。

(四)規(guī)范執(zhí)勤執(zhí)法行為,爭取群眾理解

加強(qiáng)交通民警執(zhí)法規(guī)范化建設(shè),使民警端正執(zhí)法思想,從思想上明確為誰執(zhí)法,為誰服務(wù)的問題,打牢思想基礎(chǔ),從規(guī)范值班、值勤、出警、執(zhí)法等每個(gè)環(huán)節(jié)入手,切實(shí)做到嚴(yán)格、公正、文明執(zhí)法,努力營造公平、公正、公開的執(zhí)法環(huán)境。完善培訓(xùn)考核機(jī)制,使民警熟練掌握交通管理法律法規(guī),牢固樹立依法辦事的觀念,掌握法制信息、動(dòng)態(tài),不斷提高依法行政能力,在執(zhí)法工作中做到以法服人,執(zhí)勤執(zhí)法注意嚴(yán)格依照程序,對待群眾主動(dòng)熱請服務(wù),自覺接受群眾監(jiān)督,從而獲得群眾的理解和信任。

(五)規(guī)范警務(wù)、勤務(wù)活動(dòng),增強(qiáng)自我保護(hù)意識(shí)

要嚴(yán)格按照《人民警察法》中“人民警察依法執(zhí)行職務(wù),受法律保護(hù)”等規(guī)定,支持民警在職權(quán)、義務(wù)和權(quán)限范圍內(nèi)履行職責(zé);要以對黨、對人民、對民警負(fù)責(zé)的態(tài)度,高度重視民警的維權(quán)工作;要積極爭取當(dāng)?shù)攸h委、政府的支持,不參與任何超出法定職權(quán)范圍的警務(wù)、勤務(wù)活動(dòng),避免激發(fā)黨群關(guān)系矛盾,影響警民關(guān)系,損害黨和政府形象。交通警察只要是依法行政,就應(yīng)理直氣壯,要不斷提高自我保護(hù)能力和技巧,提高自我安全意識(shí)。

篇8

近日，教務(wù)處組織校內(nèi)各二級(jí)教學(xué)單位進(jìn)行了期中教學(xué)檢查。各二級(jí)教學(xué)單位從聽課、教學(xué)大綱撰寫、評估發(fā)現(xiàn)問題跟蹤整改、學(xué)生試卷和畢業(yè)設(shè)計(jì)(論文)歸檔情況、師生座談會(huì)等方面，對教學(xué)工作進(jìn)行了全面檢查，現(xiàn)將檢查情況總結(jié)如下：

一、教學(xué)整體秩序良好

各學(xué)院普遍比較重視教學(xué)工作，加大了教學(xué)管理工作力度。院系領(lǐng)導(dǎo)、青年教師、教學(xué)督導(dǎo)按照學(xué)校要求開展聽課。多數(shù)教師能夠在開學(xué)初向?qū)W院提交教學(xué)大綱，一些學(xué)院建立了院系兩級(jí)審核制度。對上學(xué)期評估中發(fā)現(xiàn)的學(xué)生試卷和畢業(yè)設(shè)計(jì)(論文)不規(guī)范問題，已責(zé)成相關(guān)教師予以改正。課堂教學(xué)方面，大部分教師上課認(rèn)真，內(nèi)容新穎充實(shí)，教學(xué)方法得當(dāng)，注重調(diào)動(dòng)學(xué)生學(xué)習(xí)積極性，教學(xué)輔助環(huán)節(jié)落實(shí)基本到位。

檢查中也發(fā)現(xiàn)還存在著一些問題。校區(qū)上課教師調(diào)課率偏高。部分教師對課程教學(xué)目標(biāo)如何與畢業(yè)要求相對應(yīng)理解不到位，教學(xué)設(shè)計(jì)比較空洞。一些課程教學(xué)大綱更新不夠，沒有很好地體現(xiàn)教學(xué)改革理念和課程建設(shè)成果在教學(xué)中的運(yùn)用。外聘教師教學(xué)大綱提交情況不佳。

二、各學(xué)院教學(xué)工作穩(wěn)步開展

(一)文傳學(xué)院

1、一些教師嘗試手機(jī)終端進(jìn)課堂，借助互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，開展課前預(yù)習(xí)、課中師生交互、課后輔導(dǎo)答疑等，豐富教學(xué)手段，拓展延伸課堂教學(xué)活動(dòng)。

2、在新生中持續(xù)開展青藍(lán)講壇，開闊學(xué)生視野，培養(yǎng)學(xué)生的專業(yè)素養(yǎng)。

(二)教育學(xué)院

1、建立學(xué)院督導(dǎo)聽課、教學(xué)管理人員巡查、學(xué)生信息員反饋構(gòu)建的教學(xué)秩序管理網(wǎng)絡(luò)，確保日常教學(xué)秩序穩(wěn)定。

2、XXXX級(jí)音樂系新生舉辦入學(xué)專業(yè)技能匯報(bào)音樂會(huì)，使新生快速進(jìn)入專業(yè)學(xué)習(xí)氛圍。

3、要求高年級(jí)學(xué)生采風(fēng)、報(bào)告、展演一體化匯報(bào)課程學(xué)習(xí)成果，充分展示學(xué)生運(yùn)用專業(yè)理論和實(shí)踐技能的綜合能力。

(三)環(huán)建學(xué)院

1、制定實(shí)踐教學(xué)大綱模板，完善學(xué)院實(shí)踐環(huán)節(jié)課程教學(xué)大綱，對教學(xué)大綱進(jìn)行院系兩級(jí)審核。

2、對原化環(huán)學(xué)院和建筑系的管理制度進(jìn)行梳理和整合，完善學(xué)院教學(xué)激勵(lì)機(jī)制，匯編完成《生態(tài)環(huán)境與建筑工程學(xué)院管理制度匯編》。

(四)機(jī)械工程學(xué)院

1、堅(jiān)持每周一院系領(lǐng)導(dǎo)、實(shí)驗(yàn)中心主任聯(lián)席會(huì)議，討論并解決教學(xué)中出現(xiàn)的問題。

2、部分老師開通微信公眾號(hào)加強(qiáng)與學(xué)生互動(dòng)，分享學(xué)習(xí)資源。

(五)思政部

1、開學(xué)第一周教師將課程教學(xué)大綱提交課程組長初審，然后再提交教學(xué)副院長復(fù)審，第二周教學(xué)大綱全部上網(wǎng)。

2、制定試卷裝訂情況檢查表，重點(diǎn)考察試卷裝訂的規(guī)范性、完整性，考試成績提交時(shí)間等，要求任課教師自查，再小組全面審查，督促教師養(yǎng)成規(guī)范保存教學(xué)檔案的習(xí)慣。

(六)計(jì)算機(jī)學(xué)院

1、組織大一各專業(yè)核心課程集中輔導(dǎo)答疑，在線答疑與現(xiàn)場答疑相結(jié)合，周一到周五每天安排教師團(tuán)隊(duì)輔導(dǎo)學(xué)生課外學(xué)習(xí)。

2、制定項(xiàng)目類課程、課程設(shè)計(jì)教學(xué)檔案規(guī)范;建立教師定期尋訪、學(xué)生分散實(shí)習(xí)網(wǎng)上跟蹤機(jī)制。

三、評估問題整改

針對前期專項(xiàng)評估中發(fā)現(xiàn)的一些問題，各學(xué)院制訂整改措施，積極查漏補(bǔ)缺，進(jìn)一步規(guī)范教學(xué)過程。廣電專業(yè)存在教學(xué)設(shè)施落后，實(shí)踐教學(xué)檔案管理不到位的情況，已起草實(shí)驗(yàn)室建設(shè)計(jì)劃到學(xué)校相關(guān)部門，同時(shí)核查整改了實(shí)踐教學(xué)檔案中的問題。電智學(xué)院對評估中發(fā)現(xiàn)的實(shí)習(xí)過程管理檔案不全、實(shí)驗(yàn)報(bào)告批閱、畢業(yè)設(shè)計(jì)題目難易度不合適等問題進(jìn)行了整改。經(jīng)管學(xué)院進(jìn)一步規(guī)范了實(shí)驗(yàn)室開放管理制度，對校內(nèi)仿真實(shí)訓(xùn)條件不佳的現(xiàn)狀，提出了嚴(yán)格選擇實(shí)習(xí)單位，明確實(shí)習(xí)計(jì)劃，規(guī)范實(shí)習(xí)指導(dǎo)書，強(qiáng)化學(xué)生日常專業(yè)寫作訓(xùn)練的要求。環(huán)建學(xué)院建立一整套實(shí)習(xí)管理規(guī)章制度，明確了實(shí)習(xí)課程檔案歸檔要求，實(shí)現(xiàn)了全過程管理，有效地保障了實(shí)習(xí)質(zhì)量。

部分學(xué)院制定檢查表，通過教師自查、系初審、學(xué)院復(fù)審等多個(gè)環(huán)節(jié)，查找和規(guī)范學(xué)生試卷和畢業(yè)設(shè)計(jì)(論文)中的問題，針對相關(guān)問題進(jìn)一步完善學(xué)院實(shí)踐各環(huán)節(jié)規(guī)章制度，嚴(yán)格執(zhí)行質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。

問題自查自糾工作報(bào)告二

根據(jù)通知要求，xxx鎮(zhèn)組織人員對去冬今春的綠化工作進(jìn)行檢查，檢點(diǎn)為津保路和大廣高速兩側(cè)種植的樹木，同時(shí)對各村村內(nèi)綠化情況進(jìn)行檢查?，F(xiàn)將檢查結(jié)果回報(bào)如下：

一、樹木成活率

通過加強(qiáng)對去冬今春綠化工作的檢查、及時(shí)督促各村進(jìn)行澆水等措施，現(xiàn)在轄區(qū)內(nèi)樹木成活率良好，均在85%以上，樹木長勢良好，其中郭家營村、石家營村成活率超過90%。

二、病蟲害防治情況

開春時(shí)鎮(zhèn)政府統(tǒng)一發(fā)放藥物，組織各村進(jìn)行了春尺蛾防治工作，成效良好。氣溫回暖以來，發(fā)現(xiàn)有小范圍春尺蛾爆發(fā)現(xiàn)象，針對這一情況，鎮(zhèn)政府積極行動(dòng)，組織人員，對發(fā)現(xiàn)春尺蛾的千里堤、xxx二村等集中噴灑藥物進(jìn)行防治，效果顯著。

三、存在的一些問題

在檢查過程中發(fā)現(xiàn)有部分村民和工作人員對綠化工作的重視程度仍有待提高。有部分村民存在管種不管養(yǎng)的心態(tài)，致使部分地塊存活率低于平均水平。

四、下一步工作計(jì)劃

一是加強(qiáng)病蟲害監(jiān)控。加大對春尺蛾、美國白蛾等病蟲害的監(jiān)控力度，一旦發(fā)現(xiàn)后，及時(shí)組織進(jìn)行藥物防治，將病蟲害的損失控制在最低限度。

二是加強(qiáng)對已植樹木的養(yǎng)護(hù)和管控力度。在各村明確專人負(fù)責(zé)綠化樹木的養(yǎng)護(hù)和管控工作，對死亡樹木及時(shí)進(jìn)行補(bǔ)植，保證樹木成活率。

問題自查自糾工作報(bào)告三

根據(jù)省人民政府糾正行為不正之風(fēng)辦公室《關(guān)于對部分具有行政執(zhí)法職能的部門進(jìn)行重點(diǎn)評議的通知》精神和要求，我隊(duì)自月日起，結(jié)合當(dāng)前開展的執(zhí)法規(guī)范化建設(shè)和“發(fā)揚(yáng)傳統(tǒng)、堅(jiān)定信念、執(zhí)法為民”“鑄造忠誠警魂、樹立良好形象”主題教育實(shí)踐活動(dòng)，認(rèn)真開展自查自糾活動(dòng)，堅(jiān)持以加強(qiáng)政風(fēng)行風(fēng)建設(shè)為核心，以強(qiáng)化隊(duì)伍管理為重點(diǎn)，認(rèn)真組織，強(qiáng)化責(zé)任，廣泛征求意見，深入查擺問題，切實(shí)改進(jìn)作風(fēng)，扎實(shí)開展重點(diǎn)評議政風(fēng)行風(fēng)自查自糾活動(dòng)，現(xiàn)將主要情況匯報(bào)如下：

一、周密組織部署自查自糾工作

(一)加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)，提高認(rèn)識(shí)。為了把此項(xiàng)工作落到實(shí)處，確保不走過場，大隊(duì)成立了領(lǐng)導(dǎo)小組，全面負(fù)責(zé)和部署政風(fēng)行風(fēng)自查自糾自改活動(dòng)。制定了《x大隊(duì)迎接省糾紛辦重點(diǎn)評議方案》，及時(shí)召開民警、協(xié)警動(dòng)員大會(huì)，使全體民警、協(xié)警清醒地認(rèn)識(shí)到此次查擺整改活動(dòng)的重要性和必要性，積極認(rèn)真地投入到重點(diǎn)評議活動(dòng)中。

(二)開門評警，廣納民意。一是召開廉政監(jiān)督員座談會(huì)。為切實(shí)找準(zhǔn)交通管理工作和政風(fēng)行風(fēng)建設(shè)方面存在的不足，我隊(duì)采取“自已找，群眾提”等形式，邀請轄區(qū)人大代表、政協(xié)委員、客運(yùn)企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)、駕駛?cè)伺c群眾等各行業(yè)代表召開廉政監(jiān)督員座談會(huì)，與群眾進(jìn)行零距離接觸，廣泛征求廉政建設(shè)、依法辦事、履職效率、管理效能、服務(wù)質(zhì)量、服務(wù)環(huán)境等方面存在突出問題的意見和建議。二是發(fā)放問卷調(diào)查。組織民警深入轄區(qū)企業(yè)、學(xué)校等向群眾發(fā)放測評表。

(三)自我梳理，認(rèn)真查擺。各中隊(duì)、股、車管分所按照糾紛辦的要求，積極查擺自身存在不足，正視自己的缺點(diǎn)，比較客觀的查擺自身存在的不足，并有針對性的提出整改措施及作出工作承諾。

二、分析查擺隊(duì)伍存在的問題

一是民警法制意識(shí)較淡薄。部分民警法律法規(guī)知識(shí)貧乏，執(zhí)法水平、業(yè)務(wù)能力不強(qiáng)，表現(xiàn)在糾正交通違法行為運(yùn)用條款不熟練，辦案證據(jù)收集不齊全，工作耐心程序不夠等。

二是服務(wù)意識(shí)不夠。表現(xiàn)在路面執(zhí)法中的文明用語、執(zhí)勤執(zhí)法手勢不規(guī)范，如糾正違法時(shí)不敬禮等。

三是個(gè)別民警工作責(zé)任心不強(qiáng)。個(gè)別民警工作作風(fēng)不夠扎實(shí)，工作缺乏主動(dòng)性、積極性，對困難的工作相互推諉或馬虎應(yīng)付，工作效率低，質(zhì)量不高。

四是少數(shù)交通協(xié)管員法制意識(shí)不強(qiáng)，組織紀(jì)律性相對低下，業(yè)務(wù)技能不精。

五是對個(gè)別路段的管控不力。近年來，我縣的交通流量不斷增加，人、車、路的矛盾日益突出，民警承受著趙來越大的工作壓力。由于受警力限制，特別是鄉(xiāng)鎮(zhèn)道路秩序始終得不到有效管控，鄉(xiāng)鎮(zhèn)駕駛員交通安全意識(shí)有待提高，加強(qiáng)交通安全知識(shí)教育。

三、多措并舉，邊查邊改

針對以上存在的問題，我隊(duì)在對隊(duì)伍思想狀況進(jìn)行全面、綜合分析的基礎(chǔ)上，加大管理整治力度，堅(jiān)持立說立行立改的原則，加強(qiáng)隊(duì)伍建設(shè)和存在的問題整改。

一是加強(qiáng)教育，提高覺悟。以“重點(diǎn)評議”、規(guī)范執(zhí)法和“主題教育”活動(dòng)為契機(jī)，繼續(xù)加強(qiáng)民警的政治思想教育，牢固樹立民警的宗旨意識(shí)，做到警鐘常鳴，教育不松、力度不減。

二是加強(qiáng)管理，防患未然。實(shí)行量化考核制度，加強(qiáng)隊(duì)伍的管理和監(jiān)督。認(rèn)真貫徹落實(shí)《公安機(jī)關(guān)窗口單位服務(wù)規(guī)定》《交通警察道路執(zhí)勤執(zhí)法規(guī)范》及《道路交通事故處理程序規(guī)范》，牢固樹立廣大民警的宗旨意識(shí)、法制意識(shí)和服務(wù)意識(shí)，打牢執(zhí)法為民的思想基礎(chǔ)。同時(shí)，要求窗口民警認(rèn)真貫徹落實(shí)好便民利民措施，做到辦事文明、說話和氣，努力提高人民群眾的滿意度。

篇9

隨著中國特色社會(huì)主義法律體系的形成，以及公安邊防部隊(duì)執(zhí)法執(zhí)勤職能需要，特別是近年來發(fā)生在部隊(duì)內(nèi)部一些違法違紀(jì)問題，讓我們深刻認(rèn)識(shí)到，在公安邊防院校開展法律課程，培養(yǎng)學(xué)員法律思維，筑牢學(xué)員法律基礎(chǔ)，提升學(xué)員遵紀(jì)守法意識(shí)對于部隊(duì)可持續(xù)發(fā)展有著重要的現(xiàn)實(shí)意義。

一、樹立正確的教育理念

（一）注重法律教育與素質(zhì)教育相結(jié)合

培養(yǎng)高素質(zhì)的邊防警官是教員義不容辭的責(zé)任與義務(wù)。教學(xué)中，教員應(yīng)嚴(yán)格落實(shí) “一崗雙責(zé)”制度，結(jié)合部隊(duì)安全形勢現(xiàn)狀，加大對學(xué)員遵紀(jì)守法和警示教育，強(qiáng)化學(xué)員學(xué)習(xí)落實(shí)新條令條例意識(shí)，增強(qiáng)學(xué)員自我管理、自我約束的能力。應(yīng)與學(xué)員隊(duì)齊抓共管，注重對學(xué)員思想道德素質(zhì)、文化素質(zhì)、專業(yè)素質(zhì)和身體心理素質(zhì)培養(yǎng)，要將“依法治教”與“以德治教”及“以德育人”緊密結(jié)合起來。教員應(yīng)從自身抓起，從關(guān)心學(xué)員的點(diǎn)滴生活做起，教育學(xué)員不僅要做一名有思想、有道德、有理想的合格學(xué)員，更要做一名善于學(xué)習(xí)、善于提高、善于超越自我的優(yōu)秀學(xué)員。

（二）強(qiáng)化職業(yè)道德教育，樹立執(zhí)法為民思想

通過法律教育對學(xué)員產(chǎn)生理念上的影響，使他們樹立正確人權(quán)觀念和法律至上理念，深刻領(lǐng)會(huì)“權(quán)力”和“權(quán)利”兩者之間關(guān)系與內(nèi)涵，使其摒棄特權(quán)思想，將愛國愛民、嚴(yán)格執(zhí)法、廉潔奉公等優(yōu)良政治品質(zhì)和職業(yè)道德內(nèi)化為自身的一種信仰，形成一種較為穩(wěn)定的品格和作風(fēng)。

二、明確法律教育的角色定位

邊防院校法律教育實(shí)質(zhì)是一種職業(yè)教育，其目的不僅為學(xué)員傳授所需要的法律知識(shí)，而且讓學(xué)員全面理解和掌握立法精神，幫助學(xué)員樹立法律至上的執(zhí)法理念，追求法律效果、政治效果、社會(huì)效果三者的有機(jī)統(tǒng)一，從而更好地開展各項(xiàng)工作，更好地實(shí)現(xiàn)“愛民固邊戰(zhàn)略”。

三、科學(xué)的教學(xué)方法和手段

（一）加大新教員培訓(xùn)力度，確保授課質(zhì)量

聽課、備課、試講、教學(xué)指導(dǎo)委員會(huì)測評等一系列考核是新教員正式走上講臺(tái)必經(jīng)程序。要以老帶新、民漢結(jié)合、專人負(fù)責(zé)、集體評議等多種方式，為新教員成長創(chuàng)造良好環(huán)境并打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)，促進(jìn)新教員迅速成長。

（二）加大集體聽課備課力度，提高教學(xué)效果

要避免教學(xué)中熱點(diǎn)難點(diǎn)問題講不細(xì)、講不透的情況發(fā)生，以及對一些有爭議問題研究有失偏頗，教研室應(yīng)建立集體備課的長效機(jī)制。通過開展集體備課的形式，集思廣益，共同探究便于教員教和學(xué)員理解掌握的有效方法。應(yīng)建立集體聽課制度，針對教學(xué)過程中方式、方法予以評議，促進(jìn)教學(xué)過程的不斷完善。

（三）創(chuàng)新教學(xué)模式，確保授課精細(xì)化

以往授課由一名教員負(fù)責(zé)《邊防法律基礎(chǔ)》的全部課程，課時(shí)量大，任務(wù)重，存在對各部門法研究不深不透的情況，既不利于教學(xué)的開展也不利于教員自身研習(xí)和形成教學(xué)成果。應(yīng)根據(jù)各個(gè)教員專業(yè)背景、知識(shí)結(jié)構(gòu)、特長愛好進(jìn)行科學(xué)民主分工，采取以部門法的形式進(jìn)行授課，確保授課更加精細(xì)化，追求授課質(zhì)量的精益求精。

（四）注重理論聯(lián)系實(shí)際，打牢學(xué)員執(zhí)法根基

法學(xué)既是一門古老的學(xué)科，也是最貼近現(xiàn)實(shí)生活的社會(huì)科學(xué)。教學(xué)中要將“黨的十”、“兩會(huì)”法治精神、執(zhí)法規(guī)范化建設(shè)等富有時(shí)代特征的問題引入課堂，緊密結(jié)合基層部隊(duì)執(zhí)法實(shí)際，通過及時(shí)介紹學(xué)科的前沿信息、理論動(dòng)向和執(zhí)法、司法動(dòng)態(tài)，開闊學(xué)員視野，筑牢其思想根基，促進(jìn)學(xué)員學(xué)習(xí)法律知識(shí)的熱情，將學(xué)員思想上積極性和主動(dòng)性內(nèi)化為守法、學(xué)法、用法實(shí)踐中去，為其日后執(zhí)法過程中規(guī)范化、人性化提供強(qiáng)大精神動(dòng)力，實(shí)現(xiàn)法律教學(xué)的目標(biāo)和價(jià)值。

（五）突出實(shí)踐教學(xué)環(huán)節(jié)，增強(qiáng)學(xué)員處理問題能力

教學(xué)實(shí)踐是學(xué)員法律意識(shí)、法制觀念、法律素質(zhì)形成與提高必不可少的重要環(huán)節(jié)。學(xué)員只有通過參加實(shí)踐教學(xué)，才能增加感性認(rèn)識(shí)，才能利用所學(xué)法律知識(shí)思考、辨析所遇到的實(shí)際問題。因此，要豐富實(shí)踐教學(xué)形式，優(yōu)化實(shí)踐教學(xué)效果。要積極嘗試新的實(shí)踐教學(xué)形式，如創(chuàng)建“法律診所”，鼓勵(lì)學(xué)員充當(dāng)授課“小教員”，在某些實(shí)踐教學(xué)環(huán)節(jié)中突破常規(guī)，改集體進(jìn)行模式為分組進(jìn)行等；要將實(shí)踐教學(xué)進(jìn)一步系統(tǒng)化，按照不同模塊，如將實(shí)踐教學(xué)分模塊（課內(nèi)模塊、社會(huì)模塊、綜合模塊）、分階段（法律體驗(yàn)、畢業(yè)實(shí)習(xí)），保證實(shí)踐教學(xué)有計(jì)劃、按步驟、可持續(xù)的進(jìn)行；要將實(shí)踐教學(xué)效果納入到學(xué)員考核體系中，進(jìn)一步增強(qiáng)學(xué)員參與實(shí)踐教學(xué)的積極性，真正體現(xiàn)實(shí)踐教學(xué)在人才培養(yǎng)中的價(jià)值。

（六）完善教學(xué)方法，提高授課藝術(shù)

古人云：“授人以魚不如授人以漁”。教員授課不是單純地告訴學(xué)員某個(gè)問題及其答案，而是以各種方法加以引導(dǎo)。因此，教員要將案例式、啟發(fā)式、討論式、模擬訓(xùn)練式、情景式等教學(xué)方法，合理、科學(xué)地融入教學(xué)中去，使得教學(xué)內(nèi)容更加系統(tǒng)、生動(dòng)、形象、有吸引力，使學(xué)員的思想認(rèn)識(shí)、分析問題能力、解決問題能力得到有效提高，這樣才能使“死”的知識(shí)“活”起來，達(dá)到教學(xué)方法、授課藝術(shù)、教學(xué)效果的完美結(jié)合。

（七）調(diào)動(dòng)學(xué)員學(xué)習(xí)積極性，發(fā)揮其主體作用

要改變傳統(tǒng)填鴨式授課方式，充分發(fā)揮課堂中教員的主導(dǎo)作用和學(xué)員的主體作用。使課堂不再是僅由教員講學(xué)員被動(dòng)學(xué)習(xí)過程。課堂中要充分發(fā)揮“小教員”的作用，請學(xué)員發(fā)表自己對所學(xué)知識(shí)的理解、看法。要利用多媒體課件，大力開展視頻案例討論，熱點(diǎn)問題辨析，難點(diǎn)問題解析等活動(dòng)，啟發(fā)學(xué)員思維，調(diào)動(dòng)學(xué)員學(xué)習(xí)熱情，促進(jìn)學(xué)員對知識(shí)理解和把握。課后，可以以班為單位成立學(xué)習(xí)興趣小組，充分發(fā)揮班長的骨干帶頭作用，營造良好學(xué)習(xí)氛圍。

篇10

一、偵查專業(yè)學(xué)員所需掌握的知識(shí)技能

偵查專業(yè)學(xué)員所屬的普通執(zhí)法執(zhí)勤類崗位是公安機(jī)關(guān)常規(guī)的工作崗位，其工作的主旨在于對刑事案件的查處以及對社會(huì)治安的防范與管控。

（一）對偵查專業(yè)普通執(zhí)法執(zhí)勤類學(xué)生的培養(yǎng)目標(biāo)：培養(yǎng)熟悉我國公安工作的方針政策和相關(guān)的法律法規(guī)，掌握偵查技能并能從事普通執(zhí)法執(zhí)勤工作的應(yīng)用性專門人才。

（二）專業(yè)核心能力：本專業(yè)學(xué)生主要學(xué)習(xí)偵查專業(yè)普通執(zhí)法執(zhí)勤方面的基本理論和基礎(chǔ)知識(shí)，具備現(xiàn)場勘查、一般刑事案件查處、偵查技術(shù)與技能等方面的基本能力。

（三）畢業(yè)生應(yīng)獲得以下幾方面的知識(shí)和能力：l.熟悉普通執(zhí)法執(zhí)勤的方針、政策和法規(guī)；2.掌握普通執(zhí)法執(zhí)勤的基本理論、基本知識(shí)；3.掌握普通執(zhí)法執(zhí)勤類業(yè)務(wù)技能；4.具有獨(dú)立辦案的基本能力；5.掌握查緝、擒敵、射擊、駕駛等警察技能；6.會(huì)偵查、調(diào)查取證、審訊、制作法律文書、運(yùn)用證據(jù)定案、緝捕人犯、網(wǎng)上辦案;7.具備做群眾工作的能力。

二、構(gòu)建適應(yīng)偵查工作需要的辦學(xué)模式和培養(yǎng)方案

（一）加強(qiáng)公安教育改革背景下的課程建設(shè)

1.訂單培養(yǎng)模式下的課程建設(shè)合作化課程建設(shè)合作化體現(xiàn)在學(xué)校與公安實(shí)戰(zhàn)部門雙方合作進(jìn)行課程開發(fā)、課程設(shè)計(jì)、課程實(shí)施、課程評價(jià)等。要求實(shí)戰(zhàn)單位較早地介入學(xué)校，根據(jù)崗位需求，學(xué)校與用人部門雙方合作，實(shí)施系統(tǒng)的課程設(shè)置與課程內(nèi)容開發(fā)；對課程的結(jié)構(gòu)、內(nèi)容、比例和總體課時(shí)做系統(tǒng)地安排、調(diào)整、更新和改造；按照專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)，合作開展專業(yè)教育、教學(xué)和培訓(xùn)。將“準(zhǔn)警察”職業(yè)教育融入到教學(xué)過程中，及時(shí)傳授反映公安工作中的新技術(shù)、新理念，使學(xué)生較早熟悉公安機(jī)關(guān)的規(guī)章制度和警察文化，強(qiáng)化學(xué)生對公安工作的認(rèn)同感，培養(yǎng)學(xué)生的責(zé)任感和敬業(yè)精神，提高學(xué)生的動(dòng)手能力等。

2.訂單式培養(yǎng)模式下的課程結(jié)構(gòu)模塊化課程模塊化結(jié)構(gòu)更有利于知識(shí)、技能體系的合理構(gòu)建，有利于高技能人才的培養(yǎng)。課程模塊化是將對實(shí)現(xiàn)職業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)有重要作用的各學(xué)科知識(shí)，分解成一個(gè)個(gè)知識(shí)點(diǎn)，再將知識(shí)點(diǎn)按內(nèi)在的邏輯整理成相對獨(dú)立的知識(shí)單元，相關(guān)單元組合成同一模塊，不同模塊組合成不同目標(biāo)的課程，以專業(yè)技術(shù)訓(xùn)練為主，組織教學(xué)內(nèi)容，著眼于能力的培養(yǎng)。課程設(shè)置為“基本素質(zhì)模塊+專業(yè)必修模塊+選修模塊+實(shí)踐模塊”四大模塊?；舅刭|(zhì)模塊是為了提高學(xué)生的基本職業(yè)素質(zhì)，課程主要包括思想道德、身心健康、法紀(jì)素質(zhì)等；專業(yè)必修模塊是為了滿足刑事偵查崗位核心能力需要，圍繞專業(yè)核心能力構(gòu)建課程體系，主要課程包括必修的專業(yè)課程；選修模塊是為了拓寬和加深學(xué)生的專業(yè)技能、增強(qiáng)綜合應(yīng)變能力和創(chuàng)新發(fā)展能力；實(shí)踐模塊是為了提高學(xué)生的實(shí)踐動(dòng)手能力。

3.訂單式培養(yǎng)模式下的教學(xué)組織形式課程教學(xué)應(yīng)采用靈活的“學(xué)校與實(shí)戰(zhàn)部門合作、師生互動(dòng)、學(xué)用交替”的教學(xué)組織形式，以滿足用人單位對人才培養(yǎng)的需要。學(xué)生在校以理論學(xué)習(xí)為主、輔之以實(shí)驗(yàn)、實(shí)訓(xùn)和在公安機(jī)關(guān)實(shí)踐，二者交替進(jìn)行，理論與實(shí)踐相結(jié)合，學(xué)用結(jié)合，讓學(xué)生在職業(yè)訓(xùn)練中學(xué)習(xí)，在學(xué)習(xí)中進(jìn)行職業(yè)訓(xùn)練，強(qiáng)化學(xué)生技能，增強(qiáng)動(dòng)手能力，提升職業(yè)素質(zhì)；采取“請進(jìn)來”、“走出去”的方式，邀請公安機(jī)關(guān)的業(yè)務(wù)骨干和行業(yè)專家給學(xué)生開設(shè)專題講座，傳授最新業(yè)務(wù)知識(shí)，開展技能培訓(xùn)，介紹警察文化，組織學(xué)生走出校門到公安實(shí)戰(zhàn)一線去實(shí)習(xí)、實(shí)踐。

（二）構(gòu)建職業(yè)能力培養(yǎng)模式

1.知識(shí)技能體系偵查能力是公安機(jī)關(guān)刑事偵查工作中所必須運(yùn)用的專業(yè)技能，是分析犯罪活動(dòng)和認(rèn)定犯罪的關(guān)鍵，也是專業(yè)性與技巧性都很強(qiáng)的業(yè)務(wù)活動(dòng)。從此定義我們就知道偵查學(xué)教學(xué)培養(yǎng)的人才與傳統(tǒng)的公安人才在功能上將有所區(qū)別，更側(cè)重的是對偵查學(xué)技能的培養(yǎng)。

2.教學(xué)方法偵查專業(yè)學(xué)生的教學(xué)以實(shí)踐教學(xué)方法為主，再輔之以其他的教學(xué)模式。偵查實(shí)踐教學(xué)一是能提高學(xué)生的動(dòng)手與分析能力，能迅速將偵查技能轉(zhuǎn)化為戰(zhàn)斗力。理論講授解決的是認(rèn)識(shí)問題，實(shí)踐教學(xué)解決的是能力問題。經(jīng)過精心設(shè)計(jì)的實(shí)踐訓(xùn)練，每個(gè)學(xué)生都能正確進(jìn)行現(xiàn)場勘驗(yàn)，運(yùn)用各種方法開展案件的查處。二是實(shí)現(xiàn)了理論與實(shí)踐的有機(jī)結(jié)合。偵查學(xué)教學(xué)理論來自實(shí)踐，又指導(dǎo)和服務(wù)于實(shí)踐。如何讓學(xué)生既打下較為扎實(shí)的理論功底又掌握偵查的具體技能，是偵查學(xué)教學(xué)長期研究的課題之一，偵查教學(xué)的實(shí)踐訓(xùn)練解決了二者的結(jié)合問題，讓學(xué)生在學(xué)習(xí)期間就提前體驗(yàn)偵查工作，增強(qiáng)學(xué)生對偵查工作的感性認(rèn)識(shí)，抽象的理論細(xì)化為可操作的具體案件、具體工作，避免了偵查教學(xué)的閉門造車、紙上談兵。

（1）案例教學(xué)法。案例教學(xué)法就是在學(xué)生學(xué)習(xí)和掌握了一定的理論知識(shí)的基礎(chǔ)之上，通過解剖具體的案例，讓學(xué)生把所學(xué)的知識(shí)運(yùn)用于相關(guān)的“實(shí)踐活動(dòng)”中，以提高學(xué)生發(fā)現(xiàn)、分析和解決實(shí)際問題能力的一種教學(xué)方法。案例教學(xué)具有培養(yǎng)學(xué)生開放式思維方式，鍛煉學(xué)生的溝通、協(xié)調(diào)能力，有助于培養(yǎng)他們的團(tuán)隊(duì)精神等優(yōu)點(diǎn)。案例教學(xué)為培養(yǎng)偵查學(xué)教學(xué)專業(yè)人才提供了良好的教學(xué)環(huán)境。

（2）實(shí)驗(yàn)教學(xué)法。建立偵查學(xué)教學(xué)實(shí)驗(yàn)室，通過基礎(chǔ)實(shí)驗(yàn)、單項(xiàng)實(shí)驗(yàn)、綜合實(shí)驗(yàn)、研究性實(shí)驗(yàn)等實(shí)驗(yàn)安排，提高學(xué)生偵查技能應(yīng)用的基本操作能力、對偵查學(xué)基本知識(shí)的運(yùn)用能力以及研究創(chuàng)新能力。

（3）情景教學(xué)法。情境教學(xué)法是教師運(yùn)用各種教學(xué)手段和工具再現(xiàn)課本中所講述的情境，使學(xué)生仿佛置身其中、如臨其境的一種教學(xué)活動(dòng)。在偵查學(xué)教學(xué)中，采用情境教學(xué)法，需要教師模擬一個(gè)與現(xiàn)實(shí)相同或相近的情境（一個(gè)案件），為學(xué)生提供解決問題的模型（現(xiàn)場勘查、案情分析等），展開與現(xiàn)實(shí)問題相類似的探索過程，使學(xué)生在獲取感性認(rèn)識(shí)的基礎(chǔ)上，通過實(shí)際操作領(lǐng)會(huì)相關(guān)知識(shí)與理論的運(yùn)用。#p#分頁標(biāo)題#e#

（4）多媒體教學(xué)法。組織教師運(yùn)用多種軟件制作教學(xué)課件，運(yùn)用多媒體的優(yōu)勢，展示實(shí)戰(zhàn)案例；并定期組織教師集體、相互聽課，課后評課、議課，進(jìn)行討論，進(jìn)一步探討多媒體教學(xué)與傳統(tǒng)教學(xué)方法的互補(bǔ)關(guān)系及其最佳結(jié)合點(diǎn)。

（5）現(xiàn)場觀摩教學(xué)法。現(xiàn)場觀摩教學(xué)是提升學(xué)員直觀感受的最佳途徑，在條件許可的情況下，可與公安實(shí)戰(zhàn)部門簽署合作協(xié)議，為開展現(xiàn)場觀摩教學(xué)活動(dòng)提供堅(jiān)實(shí)的平臺(tái)，如讓學(xué)員觀摩審訊、現(xiàn)場勘查等。同時(shí)在觀摩教學(xué)現(xiàn)場，結(jié)合豐富的專業(yè)介紹，增加學(xué)生的感性認(rèn)識(shí)，在潛移默化中消化理解理論知識(shí)，使學(xué)生增強(qiáng)職業(yè)認(rèn)同感。

（6）網(wǎng)絡(luò)教學(xué)法。在學(xué)校校園網(wǎng)站中設(shè)“精品課程”欄目，為師生查閱包括偵查學(xué)教學(xué)課程在內(nèi)的學(xué)校精品課程的教學(xué)資料提供便利。也可以在校園網(wǎng)站開設(shè)在線測試和在線答疑，為師生的教與學(xué)提供堅(jiān)實(shí)的互動(dòng)平臺(tái)，開展網(wǎng)上解疑、網(wǎng)上提交作業(yè)、網(wǎng)上留言等，實(shí)現(xiàn)教師與學(xué)生、學(xué)生與學(xué)生間的自由互動(dòng)交流，提高教與學(xué)的針對性和選擇性。

（三）構(gòu)建切實(shí)可行的學(xué)員能力評價(jià)模式

新的能力培養(yǎng)模式要求采取新的能力評價(jià)模式跟蹤培養(yǎng)效果，評價(jià)學(xué)生的能力發(fā)展程度。傳統(tǒng)的考試方法主要是考察學(xué)生對知識(shí)的掌握程度，而公安工作需要的是具有扎實(shí)的專業(yè)知識(shí)基礎(chǔ)及良好的溝通協(xié)調(diào)、分析判斷等能力的偵查學(xué)專業(yè)人才。傳統(tǒng)的考試方式基本以筆試為主，考試內(nèi)容多是教材中所涉及的基礎(chǔ)知識(shí)，學(xué)生的評價(jià)全靠分?jǐn)?shù)，極大地限制了學(xué)生個(gè)性的發(fā)展及創(chuàng)造性的發(fā)揮。偵查學(xué)教學(xué)專業(yè)強(qiáng)調(diào)學(xué)生綜合能力的培養(yǎng)，在考試形式、內(nèi)容上可以更加多樣化，在一定比例的筆試基礎(chǔ)知識(shí)的考核外，主要考核學(xué)生的實(shí)踐應(yīng)用能力。采用傳統(tǒng)的問答式考核與分析研究式考核并重，在考核內(nèi)容上摒棄死記硬背，重點(diǎn)考察學(xué)生對知識(shí)的理解和運(yùn)用能力。

1.使用“多媒體考試課件”進(jìn)行“多媒體考核”充分利用多媒體課件的直觀、具體、形象表現(xiàn)力強(qiáng)的特點(diǎn)，制作多媒體考試課件，進(jìn)行多媒體考核。例如：偵查學(xué)系列課程里的現(xiàn)場勘查、偵查措施、案件偵查、偵查程序等都可以運(yùn)用多媒體再現(xiàn)案件進(jìn)行考核。

2．進(jìn)行課堂提問法考試、考核課堂講授式教學(xué)是理論教學(xué)的基本方法之一，學(xué)生是否用心聽講，課堂紀(jì)律是否有序，教與學(xué)是否互動(dòng)，都直接影響教學(xué)質(zhì)量，適時(shí)進(jìn)行課堂提問法考試、考核，可起到非常好的效果；同時(shí)有利于學(xué)生的課前預(yù)習(xí)、課后復(fù)習(xí)，及時(shí)消化、鞏固所學(xué)的內(nèi)容。

3．與實(shí)戰(zhàn)相結(jié)合，采用個(gè)性化考核方式針對本課程具有的很強(qiáng)的實(shí)踐性，摒棄死記硬背，靈活應(yīng)用所學(xué)知識(shí)進(jìn)行案例分析，加大平時(shí)成績尤其是實(shí)踐能力成績在總成績中的比例，如以勘查一個(gè)模擬犯罪現(xiàn)場制作現(xiàn)場分析報(bào)告來代替閉卷考試，以分析一個(gè)案例來代替閉卷考試，因?yàn)榭己朔绞降牟煌?，?huì)影響學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性，甚至影響學(xué)生的學(xué)習(xí)方向。

三、建設(shè)能適應(yīng)公安教育改革的偵查學(xué)教師隊(duì)伍

（一）建立院校教師和一線業(yè)務(wù)骨干雙向交流機(jī)制偵查理論與實(shí)踐的有機(jī)融合實(shí)施的關(guān)鍵是教師，因此建設(shè)一支既精通專業(yè)理論，又通曉實(shí)戰(zhàn)業(yè)務(wù)的素質(zhì)優(yōu)良的教師隊(duì)伍是公安教育轉(zhuǎn)軌工作的重中之重。合格的偵查專業(yè)教師必須是既有深厚的理論知識(shí)，同時(shí)又具有實(shí)際操作能力的“專家型”教師。從我院的情況來看有相當(dāng)一部分教師來自普通院校，長期脫離實(shí)踐，知識(shí)陳舊，實(shí)踐能力不足，因而很不適應(yīng)警察職業(yè)教育需要。要敢于打破師資隊(duì)伍的穩(wěn)定性，不斷更新教官隊(duì)伍，因此可根據(jù)專業(yè)教學(xué)的需要，按照公開考試、考核，擇優(yōu)錄取的原則，從公安實(shí)踐部門遴選政治素質(zhì)高、實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)豐富的優(yōu)秀人才，充實(shí)公安教育崗位。

（二）專任教師輪換制專任教師經(jīng)常性地去實(shí)戰(zhàn)部門實(shí)踐或掛職，通過具體的公安實(shí)踐活動(dòng)，提高自己的業(yè)務(wù)水平與實(shí)戰(zhàn)能力。專任教師下派鍛煉的時(shí)間一般為一至兩年。

（三）聘任行業(yè)專家制在偵查專業(yè)職業(yè)訓(xùn)練教學(xué)中，一些課程尤其是實(shí)務(wù)教學(xué)與操作性訓(xùn)練項(xiàng)目還可以從行業(yè)專家中聘任，如從公安機(jī)關(guān)聘請知名偵查專家授課等等。專兼結(jié)合加上內(nèi)外結(jié)合，可以優(yōu)化教師隊(duì)伍，提高職業(yè)教學(xué)水平。

四、以科學(xué)發(fā)展觀為統(tǒng)領(lǐng)，更新教育思想和教育觀念，著力培養(yǎng)學(xué)員的忠誠意識(shí)、責(zé)任意識(shí)、及嚴(yán)格、公正、文明執(zhí)法意識(shí)，著力改革教學(xué)方法和訓(xùn)練手段

（一）培養(yǎng)學(xué)員的忠誠意識(shí)民警的忠誠意識(shí)體現(xiàn)在對黨忠誠、對人民忠誠、對事業(yè)的忠誠和對法律的忠誠上。因此人民警察忠誠教育必須堅(jiān)持以理想信念教育為核心，以鑄就忠誠警魂為根本，以忠于黨、忠于祖國、忠于人民、忠于法律的忠誠教育為重點(diǎn)，以思想道德建設(shè)為基礎(chǔ)，以人民警察全面發(fā)展為目標(biāo)，努力做好人民警察的思想政治教育工作，只有這樣才能為國家培養(yǎng)政治上忠誠可靠的公安專門人才。對人民警察的忠誠教育要圍繞磨礪忠誠的品格、增強(qiáng)忠誠的能力、打造忠誠服務(wù)的品牌、營造忠誠的環(huán)境方面下功夫.

（二）培養(yǎng)學(xué)員的責(zé)任意識(shí)所謂責(zé)任，是你的行為對別人的事情有因果聯(lián)系，通過你的付出給別人帶來一定的利益。一個(gè)人的行為對他人的影響，叫做負(fù)責(zé)任。當(dāng)一個(gè)人感覺他的行為對其他人有影響的時(shí)候，他就有了重要感，有了價(jià)值感。當(dāng)警察被賦于責(zé)任時(shí)，就感覺自己絕對重要，有了重要感就有了自律，自律就意味著主動(dòng)。責(zé)任心是一個(gè)人生命的纖繩。有了責(zé)任心、一個(gè)人才能把自己的生命與別人的生命聯(lián)系起來，才會(huì)產(chǎn)生自我價(jià)值感。一個(gè)沒有責(zé)任心、沒有價(jià)值感的民警，找不到自己的生命在社會(huì)中的地位與重要性，便會(huì)感到迷惘，因而就會(huì)失去創(chuàng)造成就的動(dòng)力，而容易為其他一些物質(zhì)性的輕浮的事物所吸引，沉溺其中，平庸地混過一生。在對警察的教育中要貫徹“責(zé)任重于泰山”的理念，因?yàn)楣补ぷ麝P(guān)系著國家、社會(huì)、群眾的利益，任何不負(fù)責(zé)任的行為都會(huì)損害國家和群眾的利益。在教學(xué)中可以通過案例剖析、組織討論，通過正反兩方面典型的事例等對學(xué)員進(jìn)行教育，把責(zé)任意識(shí)根植于民警心中。

(三)培養(yǎng)學(xué)員嚴(yán)格、公正、文明執(zhí)法意識(shí)隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、法制的健全，公安機(jī)關(guān)作為一個(gè)行政執(zhí)法和刑事司法的權(quán)力機(jī)構(gòu)，面對新情況，加強(qiáng)對民警的法律教育，強(qiáng)化執(zhí)法監(jiān)督力度，適應(yīng)新形勢的需要，完成神圣的使命，最根本的就是要嚴(yán)格執(zhí)法、公正執(zhí)法，保持對法律負(fù)責(zé)的高度精神，讓人民群眾滿意。嚴(yán)格執(zhí)法是對執(zhí)法人員提出的基本要求，也是貫徹落實(shí)有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究這一法制建設(shè)基本方針的重要內(nèi)容之一。實(shí)踐告訴我們，只有嚴(yán)格執(zhí)法，才能糾正違法行為，保護(hù)公共利益和群眾利益，才能體現(xiàn)法律的尊嚴(yán)。公正執(zhí)法是我國社會(huì)主義法制的基本要求，所謂公正執(zhí)法，就是要求在執(zhí)法活動(dòng)中，必須以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，對一切主體、一切形式的違法犯罪行為毫無情面地進(jìn)行法律追究，決不允許任何違法犯罪分子逍遙法外。同時(shí)，以對人民的利益高度負(fù)責(zé)的精神，糾正執(zhí)法活動(dòng)的偏差和失誤，有效地保護(hù)人民的合法利益。嚴(yán)格、公正、文明執(zhí)法意識(shí)的培養(yǎng)可以通過開展專題教育、座談?dòng)懻摗⒆珜懻撐?、演講考試等形式進(jìn)行。采取教師講課、邀請專家學(xué)者和在公安戰(zhàn)線踐行社會(huì)主義法治理念的模范人物作報(bào)告、座談?dòng)懻摰确绞椒椒?，把教育搞活。在教育中開展“以案析理”活動(dòng)，強(qiáng)化學(xué)生的社會(huì)主義法治理念意識(shí)?？梢越M織力量認(rèn)真編寫正反兩方面的典型案例，挖掘、整理一批民警身邊發(fā)生的踐行社會(huì)主義法治理念、服務(wù)和諧社會(huì)建設(shè)的正面典型和違背社會(huì)主義法治理念的反面典型案例，對照社會(huì)主義法治理念的要求逐一加以點(diǎn)評，匯編成冊發(fā)給每一位學(xué)生并組織好學(xué)習(xí)閱讀。#p#分頁標(biāo)題#e#

（四）注重教案的編寫在教學(xué)中要編寫為培養(yǎng)警察各種能力服務(wù)的小冊子、活頁教材，制作“教學(xué)軟件包”(包括教學(xué)大綱、實(shí)訓(xùn)大綱、教師講義、學(xué)員手冊、評估標(biāo)準(zhǔn)、多媒體課件、必要的參考資料等)，使公安工作中最鮮活的實(shí)戰(zhàn)內(nèi)容能夠及時(shí)反映到課程中來，走出“講書本、抄書本、背書本、考書本”的誤區(qū)。

(五)注重教學(xué)訓(xùn)練方法的開發(fā)

認(rèn)真貫徹貼近實(shí)戰(zhàn)、精講多練、學(xué)以致用的原則，積極開展教學(xué)訓(xùn)練方法的研究活動(dòng)，改變課程實(shí)施過于強(qiáng)調(diào)接受學(xué)習(xí)、死記硬背、機(jī)械灌輸?shù)慕虒W(xué)現(xiàn)狀。既要發(fā)揮教師在教學(xué)過程中的主導(dǎo)作用，變注入式教學(xué)為啟發(fā)式教學(xué)，變脫離實(shí)際的教學(xué)為貼近實(shí)戰(zhàn)的教學(xué)，變教學(xué)內(nèi)容的程式化呈現(xiàn)為生動(dòng)化呈現(xiàn)，實(shí)現(xiàn)教學(xué)方法的多樣化、科學(xué)化、有效化，真正做到提高教師“教”的質(zhì)量；更要突出學(xué)員的主體作用，變被動(dòng)學(xué)習(xí)為主動(dòng)學(xué)習(xí)，變個(gè)體學(xué)習(xí)為合作學(xué)習(xí)，變枯燥學(xué)習(xí)為趣味學(xué)習(xí)，變封閉學(xué)習(xí)為開放學(xué)習(xí)，培養(yǎng)學(xué)員自覺參與、探索公安工作的能力，真正做到提高學(xué)員“學(xué)”的質(zhì)量。以“積極開發(fā)、綜合應(yīng)用”為原則，進(jìn)一步發(fā)揮現(xiàn)代教育技術(shù)在教學(xué)中的重要作用，實(shí)現(xiàn)教學(xué)手段的現(xiàn)代化、多樣化，并以此為抓手，突破傳統(tǒng)的課堂教學(xué)模式開展教學(xué)活動(dòng)。在建立、健全現(xiàn)代教育技術(shù)環(huán)境的同時(shí)，實(shí)施教師角色、學(xué)員地位、教學(xué)過程的轉(zhuǎn)變。

(六)注重實(shí)踐教學(xué)模式構(gòu)建