時間:2022-05-02 22:34:11
導(dǎo)言:作為寫作愛好者,不可錯過為您精心挑選的10篇變更執(zhí)行人申請書,它們將為您的寫作提供全新的視角,我們衷心期待您的閱讀,并希望這些內(nèi)容能為您提供靈感和參考。
執(zhí)行異議申請書樣本1申請人:曹__,男,漢族,__年11月27日出生,身份證號碼:____________,住址:__市__市__路__號,聯(lián)系電話:__________x
永川市農(nóng)村信用合作聯(lián)社(以下簡稱原告)訴申請人借款合同糾紛一案,經(jīng)重慶市永川市人民法院缺席審理,作出(2__x)永民初字第16x3號審判決,該判決已經(jīng)發(fā)生法律效力并已進入執(zhí)行程序。貴院依據(jù)(2__x)永民執(zhí)第__x2x--4號裁定書對申請人的銀行存款采取了凍結(jié)、劃撥措施,申請人認為原生效判決認定事實錯誤,侵害了申請人的合法權(quán)益,特提出異議。
請求事項:
一、裁定中止執(zhí)行(2__x)永民執(zhí)第__x2x--4號裁定書;
二、暫緩將已劃扣的申請人資金給付原告,以免造成申請人損失無法追回;
三、解封申請人已被凍結(jié)賬號,以免擴大申請人的損失。
事實與理由:
2__x年,申請人的'銀行賬戶被采取了查封、凍結(jié)措施,部分款項被扣劃,對申請人財產(chǎn)及聲譽造成了極大損害。經(jīng)到貴院了解,方知永川市農(nóng)村信用合作聯(lián)社訴申請人借款合同糾紛一案,經(jīng)貴院缺席審理,作出(2__x)永民初字第16x3號審判決書,已進入執(zhí)行程序,對此申請人深感憤慨,對該生效判決,提出異議與理由如下:
一、申請人從未向原告借過任何款項,申請人對于原告及向原告借款4萬元之事也一無所知。從1__x年12月x日(原告稱申請人借款時間)至2__x年1x月1x日(原告發(fā)催款通知書時間),多年來原告也未曾電告、函告或來人索要借款,申請人亦從未收到過原告的催款通知或其它書面文件。
二、申請人從未接到貴院關(guān)于本案件的訴訟文書及通知,對本案件的訴訟程序進展亦一無所知,法院在申請人沒有收到任何訴訟文書和通知的情況下徑直缺席判決是草率且錯誤的。
申請人多年來一直在永川市勝利路__-1-3居住,我的家人和孩子也在此居住,原告的訴訟期間亦沒有離開過。原告、法院只要意欲與申請人取得聯(lián)系,則能通過多種途徑獲取通訊方式及地址;如果法院能盡通知義務(wù),申請人沒有理由會對借款一事乃至訴訟一事一無所知。法院只憑借原告詢問筆錄中申請人下落不明一句話,就依此判決,有違法律的嚴謹、權(quán)威,明顯輕率和不負責(zé)任。
三、申請人從沒有向原告借款,申請人也從未委托過他人申請人向原告有借貸的行為。
申請人從法院復(fù)印了相關(guān)資料后,經(jīng)過仔細辨認,申請人沒有在借款申請書、抵押借款合同、房地產(chǎn)抵押合同、借款借據(jù)等文書上簽字,這些文書上的簽名系他人仿冒本人名字簽署的,同時,申請人也沒有委托過任何人向原告借款。依此申請人不應(yīng)當承擔(dān)任何還款的法律責(zé)任,原審法院作出申請人還款的判決缺乏事實和法律依據(jù)。
四、原告用于證明與申請人之“借款關(guān)系”的借款申請書、抵押借款合同、房地產(chǎn)抵押合同、借款借據(jù)等文書,不應(yīng)作為裁判依據(jù)。原告提交上述證據(jù)中本人簽名系他人偽造。故,在未經(jīng)核實證據(jù)真實性的情況下,未盡通知義務(wù)徑直缺席判決是違背常理及法律的。
五、原告提供的證據(jù)顯示,借款時間是1__x年12月x日至1__x年12月7日,那么,申請人應(yīng)當在2__x年12月7日前向申請人(即使不是申請人借款)進行催款或向法院提起訴訟,但是,原告直到2__x年1x月1x日向申請人發(fā)出催款通知書,在2__x年6月x日才向法院提起訴訟,原告訴訟早過時效4年之久,法院任然在申請人沒有接到通知的情況下作出原告勝訴的判決,是錯誤的。
綜上,申請人認為原生效判決認定事實錯誤,現(xiàn)依據(jù)第2x4條的規(guī)定,特申請貴院中止執(zhí)行,以便查清事實,以保護申請人的合法權(quán)益不受侵害。
此致
永川市人民法院
申請人:__
二零__年十一月十七日
執(zhí)行異議申請書樣本2異議人(案外人):張__,女,____年7月24日出生,漢族,住__市__山街道辦事處北正街160號。聯(lián)系電話:__________(人)。
申請執(zhí)行人__市江漢區(qū)__小額貸款股份有限公司,住所地__市江漢區(qū)青年路元辰國際A座三樓。法定代表人龔申侯,該公司董事長。
被執(zhí)行人____x投資發(fā)展有限公司,住所地__市__區(qū)__大道鄔樹村x號。法定代表人張__,該公司董事長。
被執(zhí)行人____科技集團股份有限公司,住所地__市東湖開發(fā)區(qū)獅子山王家灣118號瀾花語岸11棟2層01號。法定代表人:張__,該公司董事長。
被執(zhí)行人張__,男,漢族,____年3月17日出生。
被執(zhí)行人劉__,女,漢族,____年4月9日出生。
被執(zhí)行人:____置業(yè)發(fā)展有限公司,住所地__市__x區(qū)__x路南__學(xué)校。法定代表人:張__,該公司董事長。
申請執(zhí)行人__市江漢區(qū)__小額貸款股份有限公司與被執(zhí)行人____x投資發(fā)展有限公司、____科技集團股份有限公司、張__、劉__、____置業(yè)發(fā)展有限公司就(____)鄂江天證經(jīng)字第11645號執(zhí)行證書的強制執(zhí)行,貴院以(____)鄂__中執(zhí)字第00395號立案執(zhí)行,在執(zhí)行過程中,貴院于____年8月8日作出的(____)鄂__中執(zhí)字第00395-2號執(zhí)行裁定書及協(xié)助執(zhí)行通知書,誤將案外異議人的財產(chǎn),即位于__市東西湖區(qū)府上住宅小區(qū)一期1-1-1104房屋,當作被執(zhí)行人的財產(chǎn)予以執(zhí)行,異議人現(xiàn)依法提出執(zhí)行異議。
請求事項:
立即中止對__市東西湖區(qū)府上住宅小區(qū)一期1-1-1104房屋的執(zhí)行,解除對該房屋的`查封、凍結(jié)。
事實與理由:
異議人張__與被執(zhí)行人____置業(yè)發(fā)展有限公司于____年9月14日簽訂《__市商品房買賣合同》,約定被執(zhí)行人將其位于__市東西湖區(qū)府上住宅小區(qū)一期1-1-1104房屋出售給異議人、被執(zhí)行人應(yīng)當在____年12月31日前將符合條件的商品房交付異議人使用、被執(zhí)行人應(yīng)當在商品房交付使用后90日內(nèi)辦理完成房地產(chǎn)初始登記。____年9月28日,異議人向被執(zhí)行人付清全部房款60萬元,被執(zhí)行人出具了《銷售不動產(chǎn)統(tǒng)一網(wǎng)絡(luò)發(fā)票》。____年10月31日被執(zhí)行人向申請人發(fā)出《延遲交房通知書》,預(yù)計____年6月30日啟動交房程序,但此后由于被執(zhí)行人資金鏈出現(xiàn)斷裂等原因,被執(zhí)行人一直沒有向異議人交付房屋并辦理初始登記,無奈異議人自行入住了該房屋。現(xiàn)貴院將異議人所有的房屋予以執(zhí)行,導(dǎo)致異議人無法辦理房屋初始登記。
另外,根據(jù)另一異議人譚__的申請,貴院已經(jīng)作出(____)鄂__中執(zhí)字第00001號執(zhí)行裁定書,中止了對異議人譚__的府上住宅小區(qū)一期房屋的執(zhí)行,而譚__的案件情況與異議人的案件性質(zhì)完全相同。
綜上所述,異議人是案外人,貴院將異議人的財產(chǎn)予以執(zhí)行,明顯錯誤。異議人特依據(jù)《民事訴訟法》第227條及《最高院關(guān)于適用執(zhí)行程序若干問題的解釋》第十五條的規(guī)定,對執(zhí)行標的提出異議,請求立即中止對上述房屋的執(zhí)行,并解除對該房屋的查封凍結(jié),切實維護異議人的合法權(quán)益。
此致
__市中級人民法院
異議人:張__
____年 5月 12日
執(zhí)行異議申請書樣本3執(zhí)行異議申請人:劉__,男,漢族,__x年1月20日生,住址,__市宏偉區(qū)東方路小區(qū)100號。
委托人:張__,____律師事務(wù)所律師,地址,__省__市西崗區(qū)沈陽路205號,電話:____________。
執(zhí)行異議請求
請求__市文圣區(qū)人民法院立即停止對執(zhí)行異議申請人個人合法所有的房屋強制執(zhí)行。
事實與理由
__市公安局于近日找到執(zhí)行異議申請人劉__并告知,現(xiàn)受__市文圣區(qū)法院的委托,依據(jù)(____)遼文刑初字第96號判決書及(____)__刑二終字第65號裁定書,要求劉__予以配合,主動將位于宏偉區(qū)美林園小區(qū)D1-15號樓的執(zhí)行異議申請人家庭的住房,交給他們執(zhí)行。若到期不配合,__市公安局將予以強制執(zhí)行。因此執(zhí)行異議申請人的人特向貴院提出執(zhí)行異議申請,理由如下:
一、執(zhí)行異議申請人的人認為,執(zhí)行異議申請人并非案件當事人,屬于案外人。(____)遼文刑初字第96號判決書及(____)__刑二終字第65號裁定書所涉及的房屋并無證據(jù)證明是案件當事人的違法所得,實系執(zhí)行異議申請人家庭用合法收入所購買,當屬案外人的合法財產(chǎn)。我國憲法明文規(guī)定,我國公民的個人合法財產(chǎn)不可侵犯。請貴院予以考慮。
二、假設(shè)貴法院有證據(jù)證明執(zhí)行異議申請人的合法所有的房屋,屬案件當事人的違法所得,那么貴法院應(yīng)當依法向被執(zhí)行人(執(zhí)行異議申請人)送達書面執(zhí)行通知書或協(xié)助執(zhí)行通知等相關(guān)法律文書。但不知為何時至今日,執(zhí)行異議申請人并未收到貴法院的任何書面執(zhí)行通知書等相關(guān)法律文書!__市公安局亦未送達給執(zhí)行異議申請人。執(zhí)行異議申請人的人,認為貴法院的這種做法是錯誤的。請依法予以糾正。如果貴法院要執(zhí)行執(zhí)行異議申請人的'房屋,請貴法院將相關(guān)執(zhí)行的法律文書手續(xù)給予我們。
三、假如執(zhí)行異議申請人的房屋屬于案件當事人的違法所得,執(zhí)行異議申請人的人認為,依據(jù)中華人民共和國刑事訴訟法第二百六十一條規(guī)定,沒收財產(chǎn)應(yīng)當由一審法院執(zhí)行,__市公安局并非適格的執(zhí)行主體。因此執(zhí)行異議申請人的人認為,我們在沒有收到貴法院委托__市公安局執(zhí)行的相關(guān)法律文書的事實下,有理由拒絕公安機關(guān)的執(zhí)行,請貴法院立即予以示明。
四、中華人民共和國刑事訴訟法第二條明文規(guī)定,要尊重和保障公民的基本人權(quán)的原則。假若該房屋屬于案件當事人的違法所得,貴法院在強制執(zhí)行時,是否應(yīng)當保障被執(zhí)行人和其撫養(yǎng)家屬滿足基本生活的居住房屋和必備品?現(xiàn)在執(zhí)行異議申請人就只有這一套住房,倘若被執(zhí)行,執(zhí)行異議申請人一家三口將面臨無家可歸的境地。為此,執(zhí)行異議申請人的人認為,這種做法欠妥當,請貴法院予以考慮。
綜上,為了維護執(zhí)行異議申請人的合法權(quán)益,我們?nèi)苏埱筚F法院充分考慮以上理由,立即停止或延緩強制執(zhí)行執(zhí)行異議申請人的合法房屋。讓執(zhí)行異議申請人一家三口有居身之地。謝謝。
此致
__市文圣區(qū)人民法院
委托人:____律師事務(wù)所
張__律師
__x年十月三十一日
執(zhí)行異議申請書樣本4申請人:______,住所地安徽省合肥市____ 法定代表人:__,_______請求事項:解除對___________________商品房的查封。
事實與理由:
貴院因___與____借款糾紛一案,查封了_____________號商品房(以下簡稱商品房)申請人現(xiàn)對該查封行為提出異議,理由有以下三點:
第一,商品房的所有權(quán)歸屬于申請人。
申請人與_____在合肥市開_____中心簽訂了編號為____《商品房買賣合同》(以下簡稱合同),把商品房賣給____.合同約定,____應(yīng)于合同簽訂當日支付首付款105,453元,剩余房款240,000元于2007年1月31日前辦理銀行按揭;應(yīng)___要求,申請人同意____在2007年1月31日實付部分首付款36,362元,首付款余款69,091元_____承諾在2007年12月28日前付清;但_____在約定的2007年12月28日到期時,未能支付首付款余款69,091元,且未辦理銀行按揭,此后_____下落不明至今。雖然該房屋已經(jīng)備案,但沒有辦理產(chǎn)權(quán)登記?!吨腥A人民共和國物權(quán)法》第九條明確規(guī)定:“不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅,經(jīng)依法登記,發(fā)生效力;未經(jīng)登記,不發(fā)生效力,但法律另有規(guī)定的除外?!睋?jù)此可以得出,該房屋的所有權(quán)沒有發(fā)生轉(zhuǎn)移,仍然屬于申請人,是申請人的合法財產(chǎn)。
第二,申請人依據(jù)合同中約定的仲裁條款,于2010年1月4日向合肥仲裁委員會申請仲裁。
合肥仲裁委員會依法缺席審理了此案,并以______________號裁決書裁定解除合同。
第三,《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)的規(guī)定》第十九條明確規(guī)定:
“被執(zhí)行人購買需要辦理過戶的第三人的.財產(chǎn),已經(jīng)支付部分或者全部價款并實際占有該財產(chǎn),雖未辦理產(chǎn)權(quán)過戶登記手續(xù),但申請執(zhí)行人已向第三人支付剩余價款或者第三人同意剩余價款從該財產(chǎn)變價款中優(yōu)先支付的,人民法院可以查封、扣押、凍結(jié)。”在_____與_____借款糾紛一案中,_____作為申請執(zhí)行人,并未向_____支付剩余價款;_____也不同意從該財產(chǎn)變價款中優(yōu)先支付。因此,貴院不能對_____的商品房進行查封。
基于以上兩點理由,申請人認為,貴院對商品房的查封行為是錯誤的,損害了申請人的合法權(quán)益,申請人特提出異議,請求貴院解除對商品房的查封。
此致
敬禮!
合肥__________人民法院
申請人:_______________
年 月 日
執(zhí)行異議申請書樣本5申請人:__X
請求事項:
1、請求貴院依法終止對案外人__X的執(zhí)行,(201X)辰民初字第____號民事判決對案外人沒有法律約束力.
事實和理由:
天津市________X與天津市________X租賃合同糾紛一案,業(yè)經(jīng)貴院一審判決終結(jié),現(xiàn)已進入執(zhí)行程序。現(xiàn)申請人對該案提出以下異議:
1、被執(zhí)行主體不適格。
天津市__________與天津市________租賃合同糾紛一案,被執(zhí)行的主體是天津市________X而不是案外人__X,,然而貴院在沒有任何針對案外人__X生效判決文書的基礎(chǔ)上而對案外人強制執(zhí)行”,顯然缺乏事實和法律依據(jù)。
2、(201X)辰民初字第____號民事判決針對的是天津市________,而不是案外人對案外人沒有法律約束力.
雖然(201X)辰民初字第____號民事判決已生效并申請執(zhí)行,但在該判決中明確被告只有一個即是天津市________,并沒有案外第三人,根據(jù)合同相對性及判決可以證實被執(zhí)行的主體為天津市__________,執(zhí)行案外人__X明顯與判決不符與事實相悖。理應(yīng)終結(jié)對案外人的強制執(zhí)行。
據(jù)此,申請人請求貴院依據(jù)事實和法律,在查清事實的基礎(chǔ)上,維護申請人合法的權(quán)益,以保障法律賦予申請人的合法生存的權(quán)利。以體現(xiàn)法律的公正和正義。
此致
__市北辰區(qū)人民法院
1.1課題申請書的評審課題申請書的評審包括業(yè)務(wù)單元的內(nèi)部評審和企業(yè)發(fā)展部的初審。內(nèi)部評審是指業(yè)務(wù)單元對行業(yè)需求迫切、符合公司業(yè)務(wù)發(fā)展要求的課題進行篩選,擇優(yōu)按公司要求編寫課題申請書;課題申請書的初審是指企業(yè)發(fā)展部根據(jù)公司發(fā)展規(guī)劃、課題申請書的內(nèi)容編制要求進行審查,提出修改意見,并反饋課題申請人。
1.2課題的可行性論證課題可行性論證是指對于通過企業(yè)發(fā)展部初審的課題,由企業(yè)發(fā)展部組織院科技委員會的同行專家、財務(wù)專家等召開課題可行性論證會。由課題組講解課題內(nèi)容,并對專家提問進行答辯;專家對課題的可行性進行評定,同時需給出有益于課題研究的建設(shè)性意見和建議。
1.3課題任務(wù)書的簽訂課題任務(wù)書的簽訂是指課題經(jīng)公司決策層審批通過后,由公司領(lǐng)導(dǎo)、科技主管領(lǐng)導(dǎo)、企業(yè)發(fā)展部、業(yè)務(wù)主管領(lǐng)導(dǎo)、課題負責(zé)人聯(lián)合會簽的課題計劃任務(wù)書。計劃任務(wù)書是對課題申請書的精要內(nèi)容的摘錄,以及課題研究工藝路線、經(jīng)費支出、采購計劃、課題進度安排、課題組人員分工、驗收要求的細化與約定。計劃任務(wù)書類似項目合同,是對課題研究進度、質(zhì)量、費用進行約束和管理的關(guān)鍵環(huán)節(jié),一旦完成會簽,除特殊情況外不允許變更,企業(yè)發(fā)展部將按計劃任務(wù)書實施日常監(jiān)管與考核。
2課題的實施
課題的實施是研發(fā)的具體過程,是指課題立項后由業(yè)務(wù)部門組織實施直至科研成果驗收前的過程。此階段是課題管理的重點和核心,主要是對課題研究的正常開展進行監(jiān)督和控制,建立全過程、全方位的跟蹤、反饋、監(jiān)督、檢查、溝通機制,了解課題進展情況,及時發(fā)現(xiàn)、反饋問題,尋求解決辦法,確保課題按計劃任務(wù)書約定的進度、質(zhì)量、費用進行。
2.1課題工作計劃表題工作計劃表是指課題組在課題研究實施期間,于每月初根據(jù)課題計劃任務(wù)書和當前進展情況對每月工作任務(wù)的細化,主要包括當月課題研究任務(wù)計劃、任務(wù)分配、經(jīng)費需求計劃、采購計劃等內(nèi)容,由各項具體任務(wù)執(zhí)行人員和課題組長簽字確認后,提交企業(yè)發(fā)展部。企業(yè)發(fā)展部對填報內(nèi)容參照計劃任務(wù)書進行對照審核,并根據(jù)課題組提出的人力、物力、財力等資源需求進行溝通與協(xié)調(diào),確保課題按預(yù)定進度計劃穩(wěn)步實施。
2.2課題執(zhí)行情況表課題執(zhí)行情況表是課題組對當月課題工作計劃執(zhí)行情況的自評,由各項任務(wù)執(zhí)行負責(zé)人填寫任務(wù)完成情況,課題負責(zé)人進行匯總與自評,總結(jié)相關(guān)經(jīng)驗教訓(xùn),并提交企業(yè)發(fā)展部。企業(yè)發(fā)展部根據(jù)課題完成情況,會同科技主管領(lǐng)導(dǎo)對課題實施監(jiān)督、考評、現(xiàn)場檢查等,并根據(jù)情況約談?wù)n題組或會同院科技委員會專家召開課題討論會,確保課題按預(yù)定計劃進行。
2.3課題階段性總結(jié)課題階段性總結(jié)是指課題在劃分的每一個里程碑處(控制節(jié)點),課題組對前期工作進行小結(jié),評價階段性目標的完成情況,并以階段性總結(jié)報告的形式提交企業(yè)發(fā)展部。企業(yè)發(fā)展部會同科技主管領(lǐng)導(dǎo)對階段性總結(jié)進行評價,對于課題出現(xiàn)階段性任務(wù)未完成、經(jīng)費超標、目標不符合要求的,視情況進行約談或組織科技委員會召開討論會,協(xié)助解決課題研究過程中存在的問題,并共同制定下一階段補救措施和研究計劃。
2.4課題計劃的變更課題計劃的變更是指課題在實施過程中由于內(nèi)外部環(huán)境發(fā)生變化,導(dǎo)致課題研究內(nèi)容、進度計劃、經(jīng)費計劃等所發(fā)生的變更。對于課題計劃的變更,需由課題組向企業(yè)發(fā)展部提交課題計劃變更申請,詳細說明變更的原因,以及采取的應(yīng)對措施。經(jīng)企業(yè)發(fā)展部初步審核后,組織科技委員會對課題計劃的變更進行論證,分析是否有必要變更、是否可以采用其他變更方式、當前應(yīng)對措施是否合理等,并匯總形成專家意見,提交公司管理層決策。
3課題的驗收
課題的驗收是指根據(jù)課題的歸檔資料、實施內(nèi)容及計劃任務(wù)書中確定的有關(guān)目標,對研究任務(wù)的完成情況進行總結(jié)和評價。主要包括驗收申請、驗收評審和驗收結(jié)果3方面的內(nèi)容。鑒于科研課題的特征,課題目標無法完全用量化的方式進行評價,只能通過定性與定量的方式進行。我院課題驗收評價采用課題評審組對課題完成情況進行量化考評和定性判斷的方式,進行綜合評價。
3.1驗收申請課題組根據(jù)課題驗收要求,填寫《項目驗收申請書》及其他相關(guān)材料,主要包括項目技術(shù)工作總結(jié)報告、項目經(jīng)費決算報告、項目完成人員名單、原始試驗記錄、產(chǎn)品檢驗報告、經(jīng)濟效益證明等,提交企業(yè)發(fā)展部組織驗收。企業(yè)發(fā)展部根據(jù)提交的驗收材料進行驗收初審,初評課題是否按預(yù)定計劃按時、保質(zhì)、保量完成預(yù)定研究目標,并給出初評意見。
3.2驗收評審驗收評審由企業(yè)發(fā)展部組織科技委員會組成課題驗收評審組對通過初審的課題進行驗收審查,驗收方式可采取現(xiàn)場考察、書面評議、專家會議驗收等多種方式進行。驗收評審主要從主要技術(shù)質(zhì)量指標完成情況、項目經(jīng)費使用情況、項目取得的知識產(chǎn)權(quán)情況(標準、技術(shù)規(guī)范、專利、論文等)、項目成果產(chǎn)生的經(jīng)濟效益和社會效益情況、實施工程化和產(chǎn)業(yè)化的可能性、技術(shù)資料歸檔情況等進行審查。
3.3驗收結(jié)果企業(yè)發(fā)展部匯總課題驗收評審組專家意見,形成課題驗收結(jié)果,包括通過、終止、重新審議和不通過4種情況:驗收通過:按期完成、達到技術(shù)指標、經(jīng)費使用合理的,可以通過驗收;驗收終止:完成了任務(wù)書規(guī)定的主要目標、而其他目標無法繼續(xù)完成的,視為終止;重新審議:資料不全面難以判斷,目標任務(wù)完成不夠,文件及資料整理歸檔不完全等導(dǎo)致驗收結(jié)論爭議較大的,視為需要重新審議;驗收不通過:未達到任務(wù)書規(guī)定的主要技術(shù)、經(jīng)濟指標的不通過驗收。
事實與理由:
貴院因***與****借款糾紛一案,查封了*************號商品房(以下簡稱商品房)申請人現(xiàn)對該查封行為提出異議,理由有以下三點:
第一,商品房的所有權(quán)歸屬于申請人。申請人與*****在合肥市開*****中心簽訂了編號為****《商品房買賣合同》(以下簡稱合同),把商品房賣給****.合同約定,****應(yīng)于合同簽訂當日支付首付款105,453元,剩余房款240,000元于2007年1月31日前辦理銀行按揭;應(yīng)***要求,申請人同意****在2007年1月31日實付部分首付款36,362元,首付款余款69,091元*****承諾在2007年12月28日前付清;但*****在約定的2007年12月28日到期時,未能支付首付款余款69,091元,且未辦理銀行按揭,此后*****下落不明至今。雖然該房屋已經(jīng)備案,但沒有辦理產(chǎn)權(quán)登記?!吨腥A人民共和國物權(quán)法》第九條明確規(guī)定:“不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅,經(jīng)依法登記,發(fā)生效力;未經(jīng)登記,不發(fā)生效力,但法律另有規(guī)定的除外。”據(jù)此可以得出,該房屋的所有權(quán)沒有發(fā)生轉(zhuǎn)移,仍然屬于申請人,是申請人的合法財產(chǎn)。
第二,申請人依據(jù)合同中約定的仲裁條款,于2010年1月4日向合肥仲裁委員會申請仲裁。合肥仲裁委員會依法缺席審理了此案,并以**************號裁決書裁定解除合同。
第三,《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)的規(guī)定》第十九條明確規(guī)定:“被執(zhí)行人購買需要辦理過戶的第三人的財產(chǎn),已經(jīng)支付部分或者全部價款并實際占有該財產(chǎn),雖未辦理產(chǎn)權(quán)過戶登記手續(xù),但申請執(zhí)行人已向第三人支付剩余價款或者第三人同意剩余價款從該財產(chǎn)變價款中優(yōu)先支付的,人民法院可以查封、扣押、凍結(jié)。”在*****與*****借款糾紛一案中,*****作為申請執(zhí)行人,并未向*****支付剩余價款;*****也不同意從該財產(chǎn)變價款中優(yōu)先支付。因此,貴院不能對*****的商品房進行查封。
基于以上兩點理由,申請人認為,貴院對商品房的查封行為是錯誤的,損害了申請人的合法權(quán)益,申請人特提出異議,請求貴院解除對商品房的查封。
1、非訴行政執(zhí)行案件的審查
《若干解釋》第九十三條規(guī)定,人民法院受理行政機關(guān)申請執(zhí)行其具體行政行為,應(yīng)當在30日內(nèi)由行政審判庭組成合議庭對具體行政行為的合法性進行審查,并就是否準予強制執(zhí)行作出裁定。對該條如何理解認識不一。特別是準予強制執(zhí)行裁定書與執(zhí)行通知書哪個先下發(fā),更是模糊不清。一種觀點認為,合議庭對行政機關(guān)申請的非訴行政執(zhí)行案件進行審查,對符合合法性要求的具體行政行為,作出準予強制執(zhí)行裁定,下發(fā)給行政機關(guān)和被執(zhí)行人后,再轉(zhuǎn)入執(zhí)行程序,向被執(zhí)行人下發(fā)執(zhí)行通知書。對不符合條件的,作出不準予強制執(zhí)行裁定,不再予以執(zhí)行。另一種觀點認為,人民法院受理行政機關(guān)的執(zhí)行申請后,有30日的審查期限,可以先向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知書,被執(zhí)行人對具體行政行為無異議,自覺履行,則不需作出強制執(zhí)行的裁定,反之,接到人民法院的執(zhí)行通知后,仍不履行的或提出異議的,合議庭再進行審查,認為符合執(zhí)行條件的,作出準予強制執(zhí)行的裁定;對于具體行政行為明顯缺乏事實根據(jù)、法律依據(jù)及其他明顯違法并損害被執(zhí)行人合法權(quán)益的,則裁定不準予執(zhí)行。筆者認為后一種觀點較為可行。因為行政庭受理行政機關(guān)的申請后,應(yīng)在30日內(nèi)組成合議庭對具體行政行為的合法性進行審查,既要審查,就須通知執(zhí)行的雙方了解情況,單純看行政機關(guān)的卷宗是審不清的,也容易作出錯誤裁定。執(zhí)行與審查不能截然分開。對準予強制執(zhí)行裁定的下發(fā)一定要慎之又慎。另外,根據(jù)民事訴訟法及最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》的有關(guān)規(guī)定,人民法院決定受理執(zhí)行案件(含非訴行政執(zhí)行)后,應(yīng)當在3日內(nèi)向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知書,而《若干解釋》規(guī)定是否準予強制執(zhí)行裁定應(yīng)在案件受理后的30日內(nèi)作出,由于行政訴訟法及《若干解釋》不完善,可以參照民事訴訟的有關(guān)規(guī)定,這也可以從側(cè)面說明,執(zhí)行通知應(yīng)在裁定之前發(fā)生,若被執(zhí)行人提出異議,也可以為案件的審查提供,避免作出錯誤裁定。
2、申請人民法院執(zhí)行的時間把握問題
行政處罰法第四十五條規(guī)定:“當事人對行政處罰決定不服申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的,行政處罰不停止執(zhí)行,法律另有規(guī)定的除外?!贝送?,行政復(fù)議法、行政訴訟法也規(guī)定了在復(fù)議和訴訟期間,除幾種特殊情況外,不停止具體行政行為的執(zhí)行。據(jù)此,一些行政機關(guān)認為,只要具體行政行為作出并送達后,即使申請復(fù)議和起訴期限未滿,也可以立即申請人民法院執(zhí)行,因為即使相對人復(fù)議或起訴了,也不停止對具體行政行為的執(zhí)行。還有一些行政機關(guān)認為,具體行政行為作出并送達后,超過15日當事人未起訴即可申請人民法院執(zhí)行,因為《若干解釋》第八十八條規(guī)定,行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行其具體行政行為,應(yīng)當自被執(zhí)行人的法定起訴期限屆滿之日起180日內(nèi)提出。而法定起訴期限一般是15日,故15日過后當事人未起訴的即可申請人民法院執(zhí)行。筆者認為,這兩種理解都存在片面性。行政復(fù)議法實施后,行政相對人申請復(fù)議的期限一般為60日,因而造成了復(fù)議與起訴期限的不同步,也造成了對法定起訴期限的兩種理解,一種觀點認為只有15日,當事人超過15日未起訴即喪失訴權(quán),此時法定起訴期限已屆滿,行政機關(guān)即可申請人民法院強制執(zhí)行。另一種觀點認為,由于復(fù)議期限一般是60日,即使當事人在15日內(nèi)未起訴暫時喪失了訴權(quán),但仍有復(fù)議權(quán),當事人可以通過復(fù)議后又重新取得了訴權(quán),法定起訴期限仍未超過。故法定起訴期限的屆滿應(yīng)隨著申請復(fù)議期限的屆滿而屆滿,甚至比復(fù)議期限更長,而不應(yīng)片面理解為15日或60日。筆者同意后一種觀點。在法定的申請復(fù)議或起訴的期限內(nèi),當事人依法行使了申請復(fù)議權(quán)和訴權(quán)。那么,不僅要等法定起訴期限屆滿,還要等最終的法律文書生效后,行政機關(guān)才能在180日內(nèi)申請人民法院強制執(zhí)行。據(jù)此,筆者建議,將《若干解釋》第八十八條中的“法定起訴期限屆滿之日”修改為“法定申請復(fù)議、起訴期限屆滿且具體行政行為生效之日”,便于更好地理解與執(zhí)行。
3、關(guān)于非訴行政行為的先予執(zhí)行問題
隨著行政復(fù)議法的實施,幾年來,行政機關(guān)已逐漸接受了較長的60日的申請復(fù)議期限,待復(fù)議期滿后當事人既未復(fù)議、起訴又不履行的,再申請人民法院強制執(zhí)行。但也有一些行政機關(guān)由于管理對象的特殊性,總感到兩個月的申請復(fù)議期限過長,且復(fù)議后當事人還可以起訴、上訴,一整套程序下來,等個體行政行為生效已一年有余。進入執(zhí)行程序后,被執(zhí)行人早已人去屋空,有時甚至兩個月的申請復(fù)議期限未滿就出現(xiàn)此類情況。而實踐中也確有一些短期的被管理對象鉆法律空子,與行政機關(guān)玩時間上的游戲,弄得行政機關(guān)無計可施。因此,一些行政機關(guān)在申請復(fù)議期限未滿的情況下,參照《若干解釋》第九十四條的規(guī)定,申請人民法院先予執(zhí)行,有的法院也據(jù)此予以受理并裁定予以執(zhí)行。筆者認為,這種做法是錯誤的。首先,非訴行政行為申請法院先予執(zhí)行沒有法律依據(jù)。《若干解釋》第九十四條明確了先予執(zhí)行的前提是在訴訟過程中,行政訴訟的提起是先予執(zhí)行的前提,但也不必然產(chǎn)生先予執(zhí)行的法律后果,而非訴行政行為不適用此條解釋,因為行政訴訟的提起完全取決于行政相對人。參照民事訴訟法及相關(guān)解釋,也找不到非訴行政行為可以先予執(zhí)行的法律依據(jù)。這就是說,非訴行政行為的先予執(zhí)行無法可依。其次,《若干解釋》第八十六條規(guī)定,行政機關(guān)根據(jù)行政訴訟法第六十六條的規(guī)定申請執(zhí)行其具體行政行為,應(yīng)當具備的條件之一即具體行政行為已經(jīng)生效并具有可執(zhí)行。何為生效,即具體行政行為已處于一種穩(wěn)定的不可更改狀態(tài),當事人除履行外別無選擇。如果起訴或申請復(fù)議期限未滿,此時的具體行政行為尚不穩(wěn)定,還可能隨著當事人申請復(fù)議或起訴而被撤銷、變更,如果此時人民法院依據(jù)行政機關(guān)的申請先予執(zhí)行,采取了強制執(zhí)行措施,從程序上剝奪了行政相對人依法享有的復(fù)議、起訴的權(quán)利,從實體上侵犯了行政相對人的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)。另外,人民法院的提前介入,容易造成當事人對復(fù)議、起訴失去信心,不利于充分保護行政相對人的合法權(quán)益。人民法院在沒有法律依據(jù)的情況下先予執(zhí)行,萬一執(zhí)行錯誤,還要承擔(dān)國家賠償?shù)姆珊蠊τ诜窃V行政行為,行政機關(guān)有充分理由認為被執(zhí)行人可能逃避執(zhí)行的,申請人民法院先予執(zhí)行,經(jīng)審理符合《若干解釋》第九十二條規(guī)定情況的,可以告知行政機關(guān)申請財產(chǎn)保全措施,若行政機關(guān)堅持先予執(zhí)行,依據(jù)《若干解釋》第九十五條第(三)項規(guī)定,人民法院應(yīng)當裁定不準予執(zhí)行。
二、完善非訴執(zhí)行案件程序的必要性
1、行政非訴執(zhí)行案件不同于申請執(zhí)行生效民事、行政裁判文書的案件。申請執(zhí)行生效的民事、行政裁判,因為經(jīng)過較為嚴謹?shù)耐彸绦颍脹Q的準確性、穩(wěn)定性相對較高,生效的裁決具有確定的執(zhí)行力,因此申請執(zhí)行生效的民事、行政裁判文書的案件可直接進入強制執(zhí)行階段,不需再做審查。而行政非訴執(zhí)行案件,申請執(zhí)行的行政行為尚需確認其效力,有待法院的進一步審查。行政非訴執(zhí)行案件,類似啟動了一次訴訟程序,申請執(zhí)行的行政行為僅僅是執(zhí)行標的,法院執(zhí)行的依據(jù)是作出的強制執(zhí)行裁定。這一過程中,申請執(zhí)行的行政行為接受與行政訴訟基本相同的合法性審查,準予強制執(zhí)行的裁定實際上相當于確認行政行為合法的裁判,然后才是實際強制執(zhí)行階段?,F(xiàn)行立、審、執(zhí)分離的審理模式適用于非訴執(zhí)行案件,也說明了這類案件不同于執(zhí)行生效裁決文書的案件,更具有完整訴訟程序的特點。
2、行政非訴執(zhí)行案件的特殊之處決定了執(zhí)行程序應(yīng)當有別于申請執(zhí)行生效民事或行政裁決的案件。既然行政非訴執(zhí)行案件具有完整的訴訟程序的特點,就應(yīng)當吸收訴訟機理,有一個類似民事、行政訴訟審理案件的程序。具體而言,申請人提出的執(zhí)行申請副本應(yīng)當及時送達被申請執(zhí)行人,告知其享有提出回避、提出異議的權(quán)利,并將需要審查的行政行為是否合法的事項向被申請人作出說明;對個別爭議較大的申請行政非訴執(zhí)行的案件,可以通過舉行聽證的形式,運用證據(jù)規(guī)則,查明具體行政行為是否具備強制執(zhí)行的法定條件;在文書送達等事項的分工上與現(xiàn)在訴訟案件沒有差別??紤]到非訴執(zhí)行案件主要針對行政行為的執(zhí)行,畢竟具有“非訴”性質(zhì),程序設(shè)計上不宜照搬訴訟程序,在有利查明案件事實的基礎(chǔ)上,當簡則簡。
3、通過完善準予強制裁定作出前的程序,有利于提高準予強制執(zhí)行裁定的準確性、穩(wěn)定性,不僅便于查明被申請人是否有復(fù)議或起訴的情形,而且有利于明確申請執(zhí)行的行政行為是否合法,被申請人是否為行政行為的義務(wù)人等須審查的內(nèi)容。經(jīng)過裁定之前的程序,增大了案件裁定的透明度,維護了當事人的合法權(quán)益,作出的裁定使被申請人心理上的抵觸情緒得以緩解,甚至在裁定前自動履行,達到及時、準確執(zhí)結(jié)的效果。
4、的行政非訴執(zhí)行案件,準予強制執(zhí)行的裁定主要是在通過書面方式審查申請執(zhí)行的行政行為的合法性后作出的,而且缺乏必要的程序保障,往往僅憑申請人一家之言即下裁定,這樣做是沒有認識到行政非訴案件的特殊性,降低了裁定的穩(wěn)定性。加強準予強制執(zhí)行裁定人作出前的程序措施,使作出的裁定具有生效裁定的應(yīng)有意義,而不是只作為辦理非訴執(zhí)行案件一個手續(xù),對于規(guī)范行政非訴執(zhí)行案件和提高準予強制執(zhí)行裁定的穩(wěn)定性、權(quán)威性都是必要的。
三、完善非訴執(zhí)行案件程序
1、確立非訴執(zhí)行案件申請原則,嚴格把關(guān)
第486條 〔適用范圍〕
當事人一方或雙方是外國人、無國籍人、外國企業(yè)或組織,或者當事人之間民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更、終止的法律事實發(fā)生在外國,或者訴訟標的物在外國的民事案件,為涉外民事案件。
在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)進行前款案件的民事訴訟,適用本編規(guī)定。本編沒有規(guī)定的,適用本法其他規(guī)定。
第487條 〔平等與對等原則〕
外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在法院起訴、應(yīng)訴,同中華人民共和國公民、法人和其他組織有同等的訴訟權(quán)利義務(wù)。
外國法院對中華人民共和國公民、法人和其他組織的民事訴訟權(quán)利加以限制的,中華人民共和國法院對該國公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權(quán)利,實行對等原則。
第488條 〔國際條約的優(yōu)先適用〕
中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的,適用該國際條約的規(guī)定,但中華人民共和國聲明保留的條款除外。
第489條 〔訴訟人〕
涉外民事訴訟中的外籍當事人,可以委托本國人為訴訟人, 或者委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟人,也可以委托中國公民為訴訟人;外國駐華使、領(lǐng)館官員,受本國公民的委托,可以以個人名義擔(dān)任訴訟人,但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)。
涉外民事訴訟中,外國駐華使、領(lǐng)館授權(quán)其本館官員,在作為當事人的本國國民不在我國領(lǐng)域內(nèi)的情況下,可以以外交代表身份為其本國國民在我國聘請中國律師或中國公民民事訴訟。
外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在法院起訴、應(yīng)訴,需要委托律師訴訟的,必須委托中華人民共和國的律師。
第490條 〔委托證明〕
在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織委托中華人民共和國律師或者其他人訴訟,從中華人民共和國領(lǐng)域外寄交或者托交的授權(quán)委托書,應(yīng)當經(jīng)所在國公證機關(guān)證明,并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認證,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后,才具有效力。
第491條 〔外交特權(quán)與豁免〕
對享有外交特權(quán)與豁免的外國人、外國組織或者國際組織提起的民事訴訟,應(yīng)當依照中華人民共和國有關(guān)法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約規(guī)定辦理。
第492條 〔訴訟競合〕
同一案件中華人民共和國法院和外國法院都已受理的,中華人民共和國法院在下列情形下可以根據(jù)當事人的申請或者依職權(quán)裁定中止或終結(jié)本國訴訟的進行:
(一) 在外國法院進行訴訟更為方便的;
(二) 外國法院做出的裁判有可能為本國法院所承認的;
(三) 在外國法院進行訴訟對受害人更為有利的。
對于訴訟競合的案件,中華人民共和國法院和外國法院都做出判決的,外國法院申請或者當事人請求法院承認和執(zhí)行外國法院對本案做出的裁判的,除雙方共同參加或者簽訂的國際條約另有規(guī)定的外,不予準許。
第493條 〔期間〕
在中華人民共和國境內(nèi)沒有住所的當事人,答辯期與上訴期為30日。
法院審理涉外案件,不受本法所定審理期限的限制。
第494條 〔涉外案件的送達〕
法院對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所也沒有法律文書代收人的當事人送達訴訟文書,可以采用下列方式:
(一)依照受送達人所在國與中華人民共和國締結(jié)或者共同參加的國際條約中規(guī)定的方式送達;
(二)通過外交途徑送達;
(三)對具有中華人民共和國國籍的受送達人,可以委托中華人民共和國駐受送達人所在國的使領(lǐng)館代為送達;
(四)向受送達人委托的有權(quán)代其接受送達的訴訟人送達;
(五)向受送達人在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的代表機構(gòu)或者有權(quán)接受送達的分支機構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達;
(六)受送達人所在國的法律允許郵寄送達的,可以郵寄送達。自郵寄之日起滿六個月,送達回證沒有退回,但根據(jù)各種情況足以認定已經(jīng)送達的,期間屆滿之日視為送達;
第495條 〔司法協(xié)助的原則〕
根據(jù)中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約,或者按照互惠原則,法院和外國法院可以相互請求,代為送達文書、調(diào)查取證以及進行其他訴訟行為。
外國法院請求協(xié)助的事項有損于中華人民共和國的主權(quán)、安全或者社會公共利益的,法院不予執(zhí)行。
第496條 〔申請司法協(xié)助的途徑〕
請求和提供司法協(xié)助,應(yīng)當依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的途徑進行;沒有條約關(guān)系的,通過外交途徑進行。與我國沒有司法協(xié)助協(xié)議又無互惠關(guān)系的國家的法院,未通過外交途徑,直接請求我國法院司法協(xié)助的,我國法院應(yīng)予退回,并說明理由。
第497條 〔不需要司法協(xié)助〕
外國駐中華人民共和國的使領(lǐng)館可以向該國公民送達文書和調(diào)查取證,但不得違反中華人民共和國的法律,并不得采取強制措施。
除前款規(guī)定的情況外,未經(jīng)中華人民共和國主管機關(guān)準許,任何外國機關(guān)或者個人不得在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)送達法律文書、調(diào)查取證。
第498條 〔請求書〕
外國法院請求中華人民共和國法院提供司法協(xié)助的請求書及其所附文件,應(yīng)當附有中文譯本或者國際條約規(guī)定的其他文字文本。
中華人民共和國法院請求外國法院提供司法協(xié)助的請求書及其所附文件,應(yīng)當附有該國文字譯本或者國際條約規(guī)定的其他文字文本。
第499條 〔司法協(xié)助的方式〕
中華人民共和國法院提供司法協(xié)助,依照中華人民共和國法律規(guī)定的程序進行。外國法院請求采用特殊方式的,也可以按照其請求的特殊方式進行,但請求采用的特殊方式不得違反中華人民共和國法律。
第500條 〔法律文書在國外的承認和執(zhí)行〕
中華人民共和國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定、如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi),當事人請求執(zhí)行的,可以由當事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認和執(zhí)行,也可以由中華人民共和國法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定,或者按照互惠原則,請求外國法院承認和執(zhí)行。
中華人民共和國涉外仲裁機構(gòu)作出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決,當事人請求執(zhí)行的,如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi),應(yīng)當由當事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認和執(zhí)行。
第501條 〔外國裁判的承認與執(zhí)行〕
外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,需要中華人民共和國法院承認和執(zhí)行的,可以由當事人直接向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級法院申請承認和執(zhí)行,也可以由外國法院依照該國與中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定,或者按照互惠原則,請求法院承認和執(zhí)行。
中華人民共和國法院對申請或者請求承認和執(zhí)行的外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約,或者按照互惠原則進行審查后,認為不違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會公共利益的,裁定承認其效力,需要執(zhí)行的,發(fā)出執(zhí)行令,依照本法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會公共利益的,不予承認和執(zhí)行。
第502條 〔國外仲裁機構(gòu)裁決的承認與執(zhí)行〕
國外仲裁機構(gòu)的裁決,需要中華人民共和國法院承認和執(zhí)行的,應(yīng)當由當事人直接向被執(zhí)行人住所地或者其財產(chǎn)所在地的中級法院申請,中華人民共和國法院應(yīng)當依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約,或者按照互惠原則辦理。
申請人須提出書面申請書,并附裁決書正本。如申請人為外國一方當事人,其申請書須用中文本提出。
第二十三章 區(qū)際民事訴訟的特則
第一節(jié) 一般規(guī)定
第503條 〔參照適用涉外民事訴訟程序〕
對于涉及中華人民共和國大陸地區(qū)當事人與特別行政區(qū)以及臺灣地區(qū)當事人之間的民事案件,除本編另有規(guī)定外,參照適用涉外民事訴訟的規(guī)定。
第504條 〔特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的涉外民事訴訟程序〕
中華人民共和國特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)當事人與外國人相互之間的民事訴訟程序適用特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的法律規(guī)定以及其共同參加的國際條約或者雙邊條約。
第505條 〔區(qū)際司法協(xié)助〕
大陸地區(qū)與特別行政區(qū)相互委托送達司法文書、調(diào)取證據(jù)以及法律文書的相互承認與執(zhí)行,由最高法院與特別行政區(qū)終審法院協(xié)商做出安排。
第二節(jié) 臺灣地區(qū)法律文書的承認
第506條 〔管轄〕
臺灣地區(qū)有關(guān)法院的民事裁判需要在大陸地區(qū)承認的,由申請人住所地、經(jīng)常居住地或者被執(zhí)行財產(chǎn)所在地中級法院受理。
第507條 〔申請〕
申請人應(yīng)提交申請書,并須附有不違反一個中國原則的臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決書正本或經(jīng)證明無誤的副本、證明文件。申請人委托他人申請認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的,應(yīng)當向法院提交由委托人簽名或蓋章并經(jīng)當?shù)毓C機關(guān)公證的授權(quán)委托書。
第508條 〔申請書的內(nèi)容〕
前條規(guī)定的申請書應(yīng)記明以下事項:
(一) 申請人姓名、性別、年齡、職業(yè)、身份證件號碼、申請時間和住址(申請人為法人或者其他組織的,應(yīng)記明法人或者其他組織的名稱、地址、法定代表人姓名、職務(wù));
(二) 當事人受傳喚和應(yīng)訴情況及證明文件;
(三) 請求和理由;
(四) 民事裁判確定的證明;
(五) 其他需要說明的情況。
第509條 〔裁定駁回〕
臺灣地區(qū)有關(guān)法院的民事判決具有下列情形之一的,裁定不予認可:
(一)申請認可的民事判決的效力未確定的;
(二 )申請認可的民事判決,是在被告缺席又未經(jīng)合法傳喚或者在被告無訴訟行為能力又未得到適當?shù)那闆r下作出的;
(三)案件系法院專屬管轄的;
(四)案件的雙方當事人訂有仲裁協(xié)議的;
(五)案件系法院已作出判決,或者外國、境外地區(qū)法院作出判決或境外仲裁機構(gòu)作出仲裁裁決已為法院所承認的;
(六)申請認可的民事判決具有違反國家法律的基本原則,或者損害社會公共利益情形的。
第510條 〔裁定承認〕
法院經(jīng)過審理,對于臺灣地區(qū)有關(guān)法院的民事判決不具有前條規(guī)定的,法院應(yīng)當裁定予以承認。
法院受理認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院民事判決的申請后,對當事人就同一案件事實起訴的,不予受理
第511條 〔大陸地區(qū)未決案件的處理〕
大陸地區(qū)法院作出民事判決前,一方當事人申請認可臺灣地區(qū)有關(guān)法院就同一案件事實作出的判決的,應(yīng)當中止訴訟,對申請進行審查。經(jīng)審查,對符合認可條件的申請,予以認可,并終結(jié)訴訟;對不符合認可條件的,則恢復(fù)訴訟。
第512條 〔提起訴訟〕
對法院不予認可的民事判決,申請人不得再提出申請,但可以就同一案件事實向法院提起訴訟。
充分告知相關(guān)信息。
《辦法》規(guī)定海關(guān)行政復(fù)議機構(gòu)應(yīng)該通過宣傳欄、公告欄、海關(guān)門戶網(wǎng)站等渠道,公布本海關(guān)管轄的行政復(fù)議案件受案范圍、受理條件、行政復(fù)議申請書樣式、行政復(fù)議案件審理程序和行政復(fù)議決定執(zhí)行程序等事項;建立和公布行政復(fù)議案件辦理情況查詢機制,方便申請人、第三人及時了解與其行政復(fù)議權(quán)利、義務(wù)相關(guān)的信息;對申請人、第三人就有關(guān)行政復(fù)議受理條件、審理方式和期限、作出行政復(fù)議處理決定的理由和依據(jù)、行政復(fù)議決定的執(zhí)行等行政復(fù)議事項提出的疑問予以解釋說明。
改革《行政復(fù)議申請受理通知書》、《行政復(fù)議答復(fù)通知書》的制作方式。
《辦法》要求《行政復(fù)議申請受理通知書》應(yīng)當載明受理日期、合議人員,告知申請人申請合議人員回避和申請舉行聽證的權(quán)利;《行政復(fù)議答復(fù)通知書》應(yīng)當載明受理日期、提交答復(fù)的要求和合議人員,告知被申請人申請合議人員回避的權(quán)利。
明確申請人提交的申請材料不齊全或者表述不清楚時的補正方式。
《辦法》規(guī)定行政復(fù)議申請材料不齊全或者表述不清楚的,海關(guān)行政復(fù)議機構(gòu)可以自收到該行政復(fù)議申請之日起5日內(nèi)書面通知申請人補正。補正通知應(yīng)當載明以下事項:行政復(fù)議申請書中需要修改、補充的具體內(nèi)容;需要補正的有關(guān)證明材料的具體類型及其證明對象;補正期限。
方便復(fù)議過程中申請人、第三人查閱案卷。
《辦法》規(guī)定申請人、第三人可以查閱被申請人提出的書面答復(fù)、提交的作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料,除涉及國家秘密、商業(yè)秘密、海關(guān)工作秘密或者個人隱私外,海關(guān)行政復(fù)議機關(guān)不得拒絕,并且應(yīng)當為申請人、第三人查閱有關(guān)材料提供必要條件。有條件的海關(guān)行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當設(shè)立專門的行政復(fù)議接待室或者案卷查閱室,配備相應(yīng)的監(jiān)控設(shè)備。
明確告知當事人復(fù)議權(quán)利和期限。
《辦法》規(guī)定海關(guān)對公民、法人或者其他組織作出具體行政行為,應(yīng)當告知其申請行政復(fù)議的權(quán)利、行政復(fù)議機關(guān)和行政復(fù)議申請期限。對于依照法律、行政法規(guī)或者海關(guān)規(guī)章的規(guī)定,下級海關(guān)經(jīng)上級海關(guān)批準后以自己的名義作出的具體行政行為,應(yīng)當告知申請人以作出批準的上級海關(guān)為被申請人以及相應(yīng)的行政復(fù)議機關(guān)。
暢通行政復(fù)議渠道
申請人。有權(quán)申請行政復(fù)議的公民死亡的,其近親屬可以申請行政復(fù)議。有權(quán)申請行政復(fù)議的法人或者其他組織終止的,承受其權(quán)利的公民、法人或者其他組織可以申請行政復(fù)議。法人或者其他組織實施違反海關(guān)法的行為后,有合并、分立或者其他資產(chǎn)重組情形,海關(guān)以原法人、組織作為當事人予以行政處罰并且以承受其權(quán)利義務(wù)的法人、組織作為被執(zhí)行人的,被執(zhí)行人可以以自己的名義申請行政復(fù)議。
申請方式。《辦法》采取了更寬泛的做法,如果申請人書面申請行政復(fù)議的,可以采取當面遞交、郵寄、傳真、電子郵件等方式遞交行政復(fù)議申請書。申請人以傳真、電子郵件方式遞交的行政復(fù)議申請書、證明材料,如果形式上符合復(fù)議申請書的填寫內(nèi)容,同時也符合海關(guān)要求其提供的有關(guān)材料基本要求的,海關(guān)行政復(fù)議機關(guān)不得以其未遞交原件為由拒絕受理。
妥善化解矛盾
對于不予受理的事項,海關(guān)行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)向申請人解釋清楚不予受理的理由。
要求海關(guān)行政復(fù)議機關(guān)在制作《行政復(fù)議申請不予受理決定書》時,應(yīng)當載明下列內(nèi)容:不予受理的理由;不予受理的依據(jù);告知申請人繼續(xù)主張權(quán)利的途徑;告知申請人不服、不予受理決定的訴訟權(quán)利等。申請人對海關(guān)行政復(fù)議機關(guān)依法不予受理復(fù)議申請不服、向上一級海關(guān)提出督促申請的,如果上一級海關(guān)審查認為海關(guān)行政復(fù)議機關(guān)不予受理行政復(fù)議申請的決定符合規(guī)定的,上一級海關(guān)應(yīng)當告知申請人其行政復(fù)議申請不符合法定受理條件的理由。
對于明顯不屬于行政復(fù)議事項的,海關(guān)行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當答復(fù)或者轉(zhuǎn)由其他機關(guān)給予答復(fù)。
這些事項包括:對海關(guān)工作人員的個人違法違紀行為進行舉報、控告或者對海關(guān)工作人員的工作態(tài)度、作風(fēng)提出異議;對海關(guān)的業(yè)務(wù)政策、作業(yè)制度、作業(yè)方式和程序提出異議;對海關(guān)在規(guī)定期限內(nèi)作出具體行政行為的效率提出異議;對行政處罰認定的事實、適用的法律及處罰決定沒有異議,僅因經(jīng)濟上不能承受而請求減免處罰;不涉及海關(guān)具體行政行為,只對海關(guān)規(guī)章或其他規(guī)范性文件有異議;請求解答海關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章。
引入了行政復(fù)議不利變更禁止原則。
行政復(fù)議機關(guān)在申請人的行政復(fù)議請求范圍內(nèi),不得作出對申請人更為不利的行政復(fù)議決定。
規(guī)定了對《行政復(fù)議決定書》的解釋和解答制度。
《行政復(fù)議決定書》直接送達的,復(fù)議人員應(yīng)當就復(fù)議認定的事實、證據(jù)、作出復(fù)議決定的理由和依據(jù)向申請人、被申請人、第三人作出說明;申請人、被申請人、第三人對《行政復(fù)議決定書》提出異議的,除告知其向人民法院的權(quán)利外,還應(yīng)當就有關(guān)異議作出解答。《行政復(fù)議決定書》以其他方式送達的,申請人、被申請人、第三人就《行政復(fù)議決定書》有關(guān)內(nèi)容向復(fù)議機構(gòu)提出異議的,復(fù)議人員應(yīng)當向申請人、被申請人、第三人作出說明。
規(guī)定了復(fù)議和解與調(diào)解制度。
具體包括:和解的原則、和解協(xié)議的簽定、復(fù)議機構(gòu)對和解協(xié)議的審查、和解協(xié)議的履行;調(diào)解的適用范圍、調(diào)解的要求、調(diào)解應(yīng)當遵循的程序、調(diào)解書的制作要求等等。
增強行政復(fù)議的透明度和公信力
建立聲像檔案。
行政復(fù)議機關(guān)對于當面聽取申請人、被申請人、第三人意見,舉行聽證的復(fù)議案件,當面聽取意見、聽證的活動可以錄音、錄像,建立行政復(fù)議當面聽取意見、聽證活動的聲像檔案,申請人、被申請人、第三人可以按照規(guī)定查閱和復(fù)制。
海關(guān)審理行政復(fù)議案件實行合議制。
合議人員為不得少于3人的單數(shù)。合議人員由海關(guān)行政復(fù)議機構(gòu)負責(zé)人指定的行政復(fù)議人員,或者海關(guān)行政復(fù)議機構(gòu)負責(zé)人聘任或者特邀的其他具有專業(yè)知識的公務(wù)員擔(dān)任。
調(diào)查取證。
海關(guān)行政復(fù)議機構(gòu)審理行政復(fù)議案件應(yīng)當向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況,聽取申請人、被申請人和第三人的意見;海關(guān)行政復(fù)議機構(gòu)認為必要時可以實地調(diào)查核實證據(jù);對于案值較小、案情簡單的案件,可以采取書面審查的方式進行審理。
主張復(fù)議案件一般有可能,都應(yīng)當舉行聽證。
包括以下幾種情形:一是申請人提出聽證要求的;二是申請人、被申請人對事實爭議較大的;三是申請人對具體行政行為適用依據(jù)有異議的;四是案件重大、復(fù)雜或者爭議的標的價值較大的;五是海關(guān)行政復(fù)議機構(gòu)認為有必要聽證的其他情形。
復(fù)議聽證的案件采取盡可能公開透明的方式進行。
規(guī)定依法可以公開聽證的復(fù)議案件,任何人都可以旁聽,行政復(fù)議機構(gòu)應(yīng)當妥善安排好旁聽工作。因受聽證場所、安全保衛(wèi)等因素所限,不能滿足旁聽要求的,行政復(fù)議機構(gòu)應(yīng)當作出必要的說明和解釋。對廣大群眾廣泛關(guān)注、有較大社會影響或者有利于法治宣傳教育的復(fù)議案件,行政復(fù)議機構(gòu)還可以有計劃地通過相關(guān)組織安排群眾旁聽聽證;也可以邀請司法機關(guān)、審計機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)及有關(guān)新聞輿論監(jiān)督部門的人員參加旁聽。
海關(guān)生效法律文書的公開。
對于已經(jīng)生效的行政復(fù)議法律文書,海關(guān)各級行政復(fù)議機關(guān)經(jīng)申請人、被申請人、第三人同意,可以通過出版物、海關(guān)門戶網(wǎng)站、海關(guān)公告欄等方式予以公布。
行政復(fù)議指導(dǎo)與監(jiān)督
監(jiān)督。
為了及時總結(jié)經(jīng)驗、發(fā)現(xiàn)問題,上級海關(guān)應(yīng)當加強對下級海關(guān)履行行政復(fù)議職責(zé)的監(jiān)督,通過定期檢查、抽查等方式,對下級海關(guān)的行政復(fù)議工作進行檢查,并及時反饋檢查結(jié)果。對于錯誤的行政復(fù)議案件,如果申請人沒有通過行政訴訟的渠道主張權(quán)利,應(yīng)當采取執(zhí)法監(jiān)督的方式,本著實事求是、有錯必糾的原則予以糾正。
鞏固《行政復(fù)議意見書》制度。
海關(guān)行政復(fù)議機關(guān)在行政復(fù)議期間發(fā)現(xiàn)被申請人的具體行政行為違法或者需要做好善后工作的,可以制作《行政復(fù)議意見書》,對被申請人糾正執(zhí)法行為、改進執(zhí)法工作提出具體意見。同時還可以要求被申請人按時反饋整改結(jié)果,必要時采取內(nèi)部案件通報的方式以達到警示的目的。
《行政復(fù)議建議書》從四個角度加以應(yīng)用。
一是海關(guān)行政復(fù)議機構(gòu)在行政復(fù)議期間發(fā)現(xiàn)法律、行政法規(guī)、規(guī)章的實施中帶有普遍性的問題,可以向有關(guān)機關(guān)提出完善立法的建議;二是海關(guān)行政復(fù)議機構(gòu)在行政復(fù)議期間發(fā)現(xiàn)海關(guān)執(zhí)法中存在的普遍性問題,可以制作《行政復(fù)議建議書》,向本海關(guān)有關(guān)業(yè)務(wù)部門提出改進執(zhí)法的建議;三是對于可能對本海關(guān)行政決策產(chǎn)生重大影響的問題,海關(guān)行政復(fù)議機構(gòu)應(yīng)當將《行政復(fù)議建議書》報送本級海關(guān)行政首長;四是屬于上一級海關(guān)處理權(quán)限的問題,海關(guān)行政復(fù)議機關(guān)可以向上一級海關(guān)提出完善制度和改進執(zhí)法的建議。
充分發(fā)揮海關(guān)行政復(fù)議信息化優(yōu)勢,要求通過“海關(guān)行政復(fù)議法律文書備案系統(tǒng)”收集、整理和歸納在審及審結(jié)的行政復(fù)議案件。
行政復(fù)議機構(gòu)在辦理行政復(fù)議案件過程中,應(yīng)當及時將制發(fā)的有關(guān)法律文書在海關(guān)行政復(fù)議信息系統(tǒng)中備案。海關(guān)行政復(fù)議機構(gòu)應(yīng)當建立行政復(fù)議案件統(tǒng)計制度,每半年向本機關(guān)和上一級海關(guān)行政復(fù)議機構(gòu)提交行政復(fù)議工作狀況分析報告。
組織培訓(xùn)。
但是,由于房地產(chǎn)登記類型的繁多,各地的法規(guī)規(guī)章不盡相同,加上事物存在多樣性,標準化、要式化的申請材料難以涵蓋所有的登記業(yè)務(wù),這就需要登記機構(gòu)本著實事求是的態(tài)度,對當事人提供的非要式申請材料進行適當處理和正確使用。
我們知道,申請行為是由主體、客體、事由三部分構(gòu)成,因此,登記申請材料亦由三方面組成,一是申請登記事項的表示,這是申請人主動表示、向登記機構(gòu)發(fā)出請求的體現(xiàn),這種體現(xiàn)載體便是申請書和申請主體證明。二是申請登記事項的原因證明文件,緣何要對此事項登記?登記的主要依據(jù)是什么?三是用于記載的房地產(chǎn)相關(guān)要素所需要的輔助申請材料。這三類申請材料的要式要求是不同的。
首先,申請書是申請人登記訴求的載體,是啟動登記時必不可少的要件,而且形式要求相當嚴格,是由登記機構(gòu)制定的標準格式。申請書上的信息都是依申請人意思和事實所填報,這些信息是記載于登記簿的主要依據(jù)。如申請書上要有當事人簽字、申請事由、事項。為便于當事人填寫申請書,登記機構(gòu)一般為申請人提供了網(wǎng)站、現(xiàn)場等多種途徑獲取申請書,因此一個城市的申請書格式應(yīng)當統(tǒng)一標準,不應(yīng)由當事人自行提供版本。
其次,身份證明是表明申請主體的最有效載體,因此也有嚴格的要式要求。根據(jù)不同的主體,身份證明的制作部門是不同的,最常見的成年人,其身份證明就是由公安部門制作的身份證,這是代表其不同于他人的法律證明。而教師證、工作證等證件僅能用于某一行業(yè),不具有代表身份的通用性,因此均不可替代身份證。在申請人無法提供身份證時,應(yīng)由公安部門出具正在辦理身份證的證明或臨時身份證代替要式身份證明。當然,對于一些主體缺失的登記,在無法提供身份證或臨時身份證等身份證明時,有法律文書的支撐也是可以的,即法律文書中列明被執(zhí)行人的姓名和身份證號碼才能作為非要式身份證明使用于登記之中。至于申請人為單位的身份證明,根據(jù)單位的性質(zhì),其身份證明是分別由工商部門、技監(jiān)部門等主管部門頒發(fā)的,但也有一些特殊主體,沒有相關(guān)部門登記過其身份,如業(yè)委會、村民小組等,對于此類主體的申請材料,需要緩和處理,即根據(jù)法律規(guī)定提供相應(yīng)的證明文件。
再次,對于登記原因證明文件的要式要求根據(jù)物權(quán)取得途徑不同而不同,但也都不同程度地存在要式要求。如為合法建造取得,則只有規(guī)劃部門出具的規(guī)劃許可證明才符合登記要求。而規(guī)劃許可證明的主要表現(xiàn)形式是規(guī)劃許可證,當無法提供規(guī)劃許可證時,應(yīng)提供規(guī)劃部門出具的房地產(chǎn)系合法建造證明。其他部門如城管部門出具的違法建設(shè)處罰證明是不足以證明其已成為合法建筑物的。當前,作為社會個體,其房地產(chǎn)權(quán)利更多來自于繼受取得,即從某個權(quán)利人讓渡給另一個權(quán)利人。繼受取得的房地產(chǎn)根據(jù)法律關(guān)系應(yīng)提供相應(yīng)的房產(chǎn)轉(zhuǎn)移證明。在實踐中,證明房產(chǎn)轉(zhuǎn)移行為除最普遍的買賣合同外,還有劃撥、裁判、交換、贈與等形式,這些轉(zhuǎn)移行為有的是行政行為,有的是民事行為,有的是司法行為,不管是何種形式的權(quán)利轉(zhuǎn)讓都須有相應(yīng)的合同、行政文件或法律文書,否則,房地產(chǎn)不發(fā)生物權(quán)變動。這些轉(zhuǎn)移原因文件一般推薦使用規(guī)范的要式文本,如商品房銷售合同是由住建部和工商總局聯(lián)合制定的,存量房買賣合同由地方政府管理部門制定,目的是維護交易雙方的公平交易,保護雙方的權(quán)利,有利于防范交易糾紛,也便于今后處理可能產(chǎn)生的糾紛。因此,具有規(guī)范要式的買賣合同成為買賣轉(zhuǎn)移登記申請的必需。對于一些權(quán)利轉(zhuǎn)讓的合同雖不符合當前的要式文本但符合當時歷史條件下文本要求的,應(yīng)當在申請登記時作緩和處理。
最后,關(guān)于房地產(chǎn)客體記載的內(nèi)容也需要提供一些要式要件。申請主體是解決房地產(chǎn)的權(quán)利歸屬主體問題,登記原因文件是表明房地產(chǎn)如何取得的,而房地產(chǎn)的客體則是要表明房地產(chǎn)是怎樣的物理狀態(tài),由于地理位置的唯一性導(dǎo)致每一個申請登記的房地產(chǎn)都是不同于其他房地產(chǎn)的特定物,而在登記簿中要表現(xiàn)每個登記房地產(chǎn)的特征,則需要有坐落、編號、房地產(chǎn)用途、結(jié)構(gòu)、成交價格、竣工年代等自然屬性。表明房地產(chǎn)自然狀況要素的申請材料主要是測繪成果,這個成果須遵循測繪行業(yè)的規(guī)范格式,因此,測繪成果也是申請初始登記、面積變動變更登記的必要收件。
由上可知,房地產(chǎn)登記所需申請材料既有普遍適用的規(guī)律可循,也可能會遇到行業(yè)標準或地方性規(guī)范無法涉及的具體情況,需要登記機構(gòu)緩和處理。因此,《房屋登記辦法》規(guī)定,申請材料的合法性、有效性、真實性由申請人負責(zé)。作為登記機構(gòu),應(yīng)以追求形式合法有效為最低工作底線,對于無法按常規(guī)提供要式申請材料的,則應(yīng)以替代要件、補充收件、擴充詢問、實地查看等方式緩和處理非要式的申請材料。
所謂替代要件就是以具有同等法律效力的文件代替常規(guī)性文件,如國土部門出具的證明土地合法使用的文件可以代替土地使用證。以替代要件方式緩和處理申請材料在房地產(chǎn)初始登記中是較為常見的,對于一些已經(jīng)建成但未經(jīng)批準建造的房地產(chǎn)不可能按建設(shè)手續(xù)補領(lǐng)規(guī)劃許可證、竣工驗收證明,因此,通常只能由規(guī)劃、建設(shè)等部門出具相關(guān)證明以認定其結(jié)果的合法性。
所謂補充收件就是在一次申請材料中個別材料不符合常規(guī)性要件情況下,通過增加一些其他收件形成申請材料之間的關(guān)聯(lián),從而達到緩和處理申請材料的目的。如先后兩次登記的申請人提供的身份證號碼等身份信息不一致,則應(yīng)要求申請人補充提供不同身份證信息對應(yīng)的是同一人的證明。
最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第五十五條第一款規(guī)定:“對被執(zhí)行人在中外合資、合作經(jīng)營企業(yè)中的投資權(quán)益或股權(quán),在征得合資或合作他方的同意和對外經(jīng)濟貿(mào)易主管機關(guān)的批準后,可以對凍結(jié)的投資權(quán)益或股權(quán)予以轉(zhuǎn)讓?!?/p>
根據(jù)司法解釋,結(jié)合司法實踐,筆者認為,執(zhí)行境外債務(wù)人境內(nèi)投資權(quán)益的案件,必須符合以下五個條件:
一是境外債務(wù)人必須在國內(nèi)無其他可供執(zhí)行的財產(chǎn)。也就是說,作為被執(zhí)行人的境外債務(wù)人在我國境內(nèi)除了股權(quán)外,無任何屬其所有的財產(chǎn)。債務(wù)人境外有財產(chǎn)則不在此限。
二是境外債務(wù)人投資興辦的合資、合作企業(yè)或獨資企業(yè)無利潤可分配。如果境外債務(wù)人投資興辦的涉外企業(yè)有利潤分配或分紅的,則只能執(zhí)行其投資所得利潤或分紅償還債務(wù),一般不宜以執(zhí)行其投資權(quán)益或股權(quán)清償債務(wù)。
三是股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須征得合資他方或其他股東的同意。從公司法的原理出發(fā),有限責(zé)任公司具有“人合”因素,在有限責(zé)任公司中,股東之間的相互信任非常重要。中外合資、合作企業(yè)中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須征得國內(nèi)合資方或其他股東的同意。外商獨資企業(yè)必須征得其他外資股東的同意。
四是必須征得對外經(jīng)濟貿(mào)易主管機關(guān)的批準同意,這是前置條件。執(zhí)行股權(quán)應(yīng)當首先征求有關(guān)外資管理的主管機構(gòu)的意見,得到對外經(jīng)濟貿(mào)易主管機關(guān)愿意協(xié)助法院搞好轉(zhuǎn)讓股權(quán)的確切答復(fù)。
五是股權(quán)轉(zhuǎn)讓不得改變企業(yè)的外資性質(zhì)。愿意對法院執(zhí)行的股權(quán)接盤的下家只能是擁有“外資”的外國公司和個人?!皟?nèi)資”不享有接盤的主體資格,否則,它改變了企業(yè)的“外資”內(nèi)涵。也就是說,企業(yè)的變更僅涉及股東的變更,強制執(zhí)行不得變更企業(yè)的性質(zhì)和經(jīng)營范圍。然而什么是“外資”?目前并沒有一個標準或權(quán)威的定義。在我國的立法與司法實踐中可交互采用“設(shè)立地標準”和“資本來源地標準”。具體對三種外資企業(yè)而言,合營企業(yè)、合作企業(yè)與獨資企業(yè)均不得互相變更,以符合國家的產(chǎn)業(yè)政策。確有必要,合營企業(yè)與合作企業(yè)互相變更,或合營、合作企業(yè)變更為獨資企業(yè)的,應(yīng)事先征得相關(guān)審批部門的許可。
以上這五個條件必須同時具備,缺一不可。
對外商獨資企業(yè),法律和司法解釋并無明確規(guī)定,但同樣可以適用上述五個條件。執(zhí)行中如果外方投資者是被執(zhí)行人,在我國國內(nèi)沒有其他財產(chǎn)可供執(zhí)行,但在外商獨資企業(yè)擁有100%的股權(quán)(一人公司),則只需符合除上述第三個條件外的其余四個條件,法院也可以強制執(zhí)行。
二、執(zhí)行涉外有限責(zé)任公司股權(quán)的執(zhí)行壁壘
對涉外有限責(zé)任公司的股權(quán)進行有條件的限制執(zhí)行,國外也基本上是這樣規(guī)定的,我國臺灣地區(qū)公司法對法院強制執(zhí)行股權(quán)就非常明確,它與我國現(xiàn)行的司法解釋大體一致。我國公司法雖然對此未作規(guī)定,但不恰當或不適當?shù)嘏懦痉ń槿?,無視司法權(quán)的行為,顯屬執(zhí)行壁壘。它一般來自行政機關(guān)和當事人兩個方面,行政方面是最主要的執(zhí)行壁壘。
執(zhí)行的行政壁壘。一是行政法規(guī)完全排除了司法的介入。外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的相關(guān)規(guī)定除行政審批外,實行純粹的當事人主義,沒有司法介入的余地。二是協(xié)助執(zhí)行義務(wù)非常微弱,甚至變成了審查的權(quán)利代言者。認為法院強制投資者轉(zhuǎn)讓其在中外合資、合作企業(yè)中的股權(quán)的做法,不僅逾越了法定審批機關(guān)的審批環(huán)節(jié),而且剝奪了中外合資、合作經(jīng)營企業(yè)合同其他方法定的表決權(quán)。由于中外合資、合作經(jīng)營企業(yè)合同和章程是企業(yè)成立的基本要素,法院強制轉(zhuǎn)讓股權(quán),勢必造成原合同、章程關(guān)系的終止,如無新的合同、章程立即替代,則會導(dǎo)致合營企業(yè)解散。三是給法院執(zhí)行涉外有限責(zé)任公司股權(quán)設(shè)置法規(guī)上的障礙。國家工商行政管理局《關(guān)于協(xié)助人民法院執(zhí)行凍結(jié)或強制轉(zhuǎn)讓股權(quán)問題的答復(fù)》第三條規(guī)定的申請變更登記,應(yīng)提交原任或新任法定代表人簽署的申請書的做法,對司法執(zhí)行就是一個障礙。四是法規(guī)政策化。特別是涉外規(guī)章具有較強的原則性和政策性而沒有具體、明確的掌握標準,只能由制訂規(guī)章者進行自主裁量。
執(zhí)行的當事人壁壘。股權(quán)的執(zhí)行,要取得被執(zhí)行人的同意是十分困難的。不僅如此,在執(zhí)行中,被執(zhí)行人還會人為設(shè)置許多障礙。它一般表現(xiàn)為:提出司法管轄權(quán)異議或執(zhí)行的豁免事由,延緩法院執(zhí)行;憑自己在有限責(zé)任公司的股東地位和人合關(guān)系,游說董事會或其他股東拒絕接受法院處理其股權(quán)的建議;利用其掌握的高新技術(shù)、專有技術(shù)要挾企業(yè)的其他投資方,造成執(zhí)行股權(quán)“懸空”;利用我國外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的政策性限制,拒絕在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中履行配合義務(wù)(外商獨資企業(yè)的一人公司尤為明顯);阻撓股權(quán)受讓人取得股東地位,并使企業(yè)不享有外資企業(yè)的優(yōu)惠政策;利用其在外商獨資企業(yè)的法定代表人、董事、監(jiān)事身份拒絕在有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的文件上簽字;在股權(quán)評估中,不恰當?shù)貞岩稍u估機構(gòu)的中介地位和評估的中立性、合法性;跨國公司、地區(qū)經(jīng)濟壟斷集團的股東(被執(zhí)行人)利用其在國際上的優(yōu)越地位向我國政府施加壓力并引起國際投資爭端等。
三、執(zhí)行涉外有限責(zé)任公司股權(quán)應(yīng)注意的問題
(一)外資并購問題
雖然涉外有限責(zé)任公司股權(quán)的執(zhí)行涉及到外資并購并不如股份有限公司和上市公司那么明顯,但也是法院執(zhí)行需要面對的。主要有四個方面,一是防止反壟斷和產(chǎn)業(yè)政策保護問題;二是外資身份認定和監(jiān)管問題;三是股權(quán)定價與國有資產(chǎn)流失問題;四是購并雙方操作中的法律細節(jié)問題。外資并購在股份有限公司和上市公司中是一個焦點問題,有些方面對法院執(zhí)行有限責(zé)任公司股權(quán)有借鑒作用。如對投資者國籍的判斷將直接決定其投資是否受到外資準入政策的限制。外商在收購行為中可能通過轉(zhuǎn)投資、間接收購等行為規(guī)避國家有關(guān)外資準入的限制等。還有“短期炒作”、“國有資產(chǎn)流失”和“懸空債權(quán)”都是非常難以界定和把握的。
(二)執(zhí)行被執(zhí)行人在企業(yè)的全部股權(quán)還是部分股權(quán)問題
事實上,司法執(zhí)行也會在一定程度上引發(fā)被執(zhí)行人與其他股東之間的信任危機。故而,法院原則上應(yīng)當執(zhí)行被執(zhí)行人在有限責(zé)任公司股權(quán)的全部。股權(quán)總額明顯超出執(zhí)行標的的,可分割股權(quán)后執(zhí)行部分股權(quán)。
(三)對股權(quán)的評估問題
對股權(quán)的評估,是司法執(zhí)行的重要環(huán)節(jié)。在選擇評估機構(gòu)時,應(yīng)充分尊重當事人的意愿。先由雙方當事人自主協(xié)商選擇符合資質(zhì)的評估機構(gòu),并由執(zhí)行法院認可。達不成一致意見時,可參考涉外仲裁的做法,即各方當事人各委托一個評估機構(gòu),執(zhí)行法院指定一個評估機構(gòu),讓多家評估機構(gòu)共同參與評估工作,出具統(tǒng)一的涉案物品價格鑒定結(jié)論。評估中還需考慮股權(quán)的預(yù)期利益等問題。
(四)如何“保護合資他方的優(yōu)先購買權(quán)”問題
外商獨資企業(yè)的合資他方除限定其主體資格需為“外資”外,股東的優(yōu)先購買權(quán)是能夠得到保護的。而對中外合資、合作經(jīng)營企業(yè)來說,法律規(guī)定,除非外方投資者向中國投資者轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán),企業(yè)投資者股權(quán)變更不得導(dǎo)致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25%。股東的優(yōu)先購買權(quán)受到注冊資本比例和外資企業(yè)性質(zhì)的嚴格限制,因而司法解釋規(guī)定的“應(yīng)當保護合資他方的優(yōu)先購買權(quán)”是有條件的、有限制的“優(yōu)先購買權(quán)”。造成其他股東的權(quán)益和意愿受到傷害的責(zé)任不在法院,而在當事人本身,是股東選擇的合作伙伴之故。
第三條賠償案件應(yīng)當在事實清楚、證據(jù)確鑿的基礎(chǔ)上,依法處理。
第四條工商行政管理機關(guān)處理行政賠償案件的機構(gòu)為縣以上各級工商行政管理機關(guān)法制機構(gòu)。
第二章賠償義務(wù)機關(guān)及賠償范圍
第五條工商行政管理機關(guān)及其工作人員行使行政職權(quán),侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益造成損害的,作出該具體行政行為的工商行政管理機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。
復(fù)議機關(guān)的復(fù)議決定加重其損害的,對于加重部分,復(fù)議機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。
第六條兩個以上工商行政管理機關(guān)共同行使職權(quán),侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益造成損害的,共同行使行政職權(quán)的工商行政管理機關(guān)為共同賠償義務(wù)機關(guān)。
第七條工商行政管理機關(guān)委托的組織或者個人在行使受委托的行政權(quán)力時侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的,委托的該工商行政管理機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。
第八條工商行政管理機關(guān)行政賠償?shù)姆秶ǎ?/p>
(一)違法實施罰款、吊銷許可證和營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰的;
(二)違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施的;
(三)違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的;
(四)造成財產(chǎn)損害的其他違法行為;
(五)違法侵犯公民人身權(quán)利的。
第九條屬下列情形之一的,工商行政管理機關(guān)不承擔(dān)賠償責(zé)任:
(一)工商行政管理機關(guān)工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個人行為;
(二)因公民、法人或其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的;
(三)法律規(guī)定的其他情形。
第三章行政賠償案件的處理
第一節(jié)申請與受理
第十條申請行政賠償必須符合下列條件:
(一)賠償請求人必須是受工商行政管理機關(guān)違法具體行政行為直接侵害的公民、法人和其他組織。受侵害的公民死亡,其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬可作為賠償請求人;受侵害的法人或其他組織終止,承受其權(quán)利的法人或其他組織可作為賠償請求人。
(二)有明確的賠償義務(wù)人,且賠償義務(wù)人之一為工商行政管理機關(guān)。
(三)有具體的請求、事實根據(jù)和理由。
(四)具體行政行為已被依法確認為違法。
(五)在法律規(guī)定的申請期限內(nèi)。
第十一條賠償申請應(yīng)當使用書面形式,并載明下列事項:
(一)受害人的姓名、性別、年齡、工作單位和住所,法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或主要負責(zé)人的姓名、職務(wù);
(二)具體的要求、事實根據(jù)和理由;
(三)申請的年、月、日。
賠償請求人書寫申請書確有困難的,可以委托他人代書;也可以口頭申請,由被申請的工商行政管理機關(guān)記入筆錄。
第十二條賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)當自收到賠償申請書之日起十日內(nèi),對賠償申請進行審查,分別作出以下處理:
(一)對符合賠償范圍及有關(guān)申請規(guī)定的,裁定予以受理,并書面通知賠償請求人。
(二)對不符合賠償范圍及有關(guān)申請規(guī)定的,裁定不予受理,并書面通知賠償請求人。
(三)對申請有關(guān)要件尚不齊全的,應(yīng)當以書面形式通知賠償請求人在十日內(nèi)補正;逾期未能補正的,視為未申請。
第十三條賠償請求人在行政復(fù)議和行政訴訟有效申請期限內(nèi),就未經(jīng)依法確認為違法的具體行政行為,單獨向作出該具體行政行為的工商行政管理機關(guān)申請賠償?shù)?,該工商行政管理機關(guān)應(yīng)當告知其依法申請復(fù)議或提起行政訴訟。
第十四條賠償請求人在申請行政復(fù)議時,一并提出賠償申請的,依照《行政復(fù)議條例》及有關(guān)規(guī)定,審查其申請,并做出是否受理的裁定。
第十五條賠償請求人向共同賠償義務(wù)機關(guān)中的任何一個提出賠償申請的,該機關(guān)應(yīng)當及時受理,不得無故推諉。
第二節(jié)審理
第十六條法制機構(gòu)受理賠償案件后,應(yīng)當指定專人負責(zé)審理。
第十七條賠償案件審理的內(nèi)容包括:
(一)賠償義務(wù)機關(guān)已被依法確認為違法的具體行政行為是否給公民、法人或其他組織造成了損害及損害的程度;
(二)公民、法人或其他組織已受到的損害與賠償義務(wù)機關(guān)被依法確認為違法的具體行政行為是否有直接因果關(guān)系;
(三)對公民、法人或其他組織賠償?shù)木唧w方式及標準。
第十八條法制機構(gòu)審理賠償案件,應(yīng)當全面審查、核實相關(guān)的證據(jù)材料。
對于賠償請求人申請中證據(jù)不足的請求部分,可責(zé)令其補充有關(guān)證據(jù)材料。賠償請求人對賠償請求未能或拒絕提供證據(jù)的,不予認定。
第十九條法制機構(gòu)可以根據(jù)認定的事實,提出處理意見,報局長或提交局長辦公會決定。
第二十條局長或局長辦公會對法制機構(gòu)提出的處理意見進行審查,可作出予以賠償或不予賠償?shù)臎Q定:
(一)對已被依法確認為違法的具體行政行為未造成公民、法人或其他組織財產(chǎn)損失和公民人身損害的,或已被確認為違法的具體行政行為與公民、法人或其他組織已受財產(chǎn)損失和人身損害沒有直接因果關(guān)系的,決定不予賠償。
(二)對已被確認為違法的具體行政行為直接造成了公民、法人或其他組織財產(chǎn)損失和人身損害的,根據(jù)不同情況,分別作出下列處理:
(1)屬于本辦法第八條(二)項的,決定解除對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)措施。造成財產(chǎn)損壞的,能夠恢復(fù)原狀的決定恢復(fù)原狀;不能恢復(fù)原狀的或應(yīng)當返還的財產(chǎn)滅失的,按照實際損害確定賠償金額。
(2)屬于本辦法第八條(一)、(三)項實施罰款,追繳、沒收財產(chǎn)或違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的,應(yīng)當返還財產(chǎn);對吊銷許可證、營業(yè)執(zhí)照和責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)的,根據(jù)停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性費用開支,確定賠償金額。
(3)財產(chǎn)已經(jīng)拍賣或變價收購的,給付拍賣變價收購價款。
(4)對財產(chǎn)造成其他損害的,按照直接損失確定賠償金額。
(5)屬于本辦法第八條(五)項侵犯公民人身權(quán)利的,依照《中華人民共和國國家賠償法》的賠償標準,確定賠償金額及賠償方式。
第二十一條賠償處理決定書應(yīng)當根據(jù)賠償決定制作,包括賠償請求及其理由、賠償義務(wù)機關(guān)認定的事實、賠償處理決定的內(nèi)容及賠償請求人的訴權(quán)等事項。
第二十二條賠償請求人在申請行政復(fù)議時一并提出賠償申請的,復(fù)議機關(guān)應(yīng)當先對原具體行政行為是否違法予以認定。
經(jīng)復(fù)議認為原具體行政行為合法、適當,予以維持的,應(yīng)當在復(fù)議決定書中一并作出不予賠償?shù)臎Q定。
認為原具體行政行為違法,變更或撤銷的,應(yīng)當將復(fù)議決定書連同賠償申請書一并轉(zhuǎn)交賠償義務(wù)機關(guān),并告知賠償請求人。
賠償審理期限自賠償義務(wù)機關(guān)收到復(fù)議決定書和賠償申請書之日起計算。
第二十三條對應(yīng)予賠償?shù)陌讣?,賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)當自收到申請之日起兩個月內(nèi)給予賠償。
第三節(jié)執(zhí)行
第二十四條賠償處理決定及有關(guān)文書,應(yīng)當按《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序規(guī)定(試行)》中關(guān)于送達的規(guī)定執(zhí)行。
第二十五條賠償義務(wù)機關(guān)執(zhí)行賠償處理決定,應(yīng)當由賠償義務(wù)機關(guān)的財務(wù)部門在法定期限內(nèi)按有關(guān)規(guī)定辦理支付手續(xù);返還財產(chǎn)或恢復(fù)原狀的,由原辦案機構(gòu)負責(zé)辦理。
第二十六條執(zhí)行賠償案件應(yīng)當制作筆錄,由執(zhí)行人和賠償請求人簽字、蓋章。
執(zhí)行文書、票據(jù)等材料復(fù)印件,應(yīng)當存入案卷。
第四章行政追償
第二十七條有關(guān)個人或組織由于故意或重大過失,造成公民、法人或其他組織人身傷害或財產(chǎn)損失,有下列情形之一的,應(yīng)當承擔(dān)相應(yīng)的經(jīng)濟賠償責(zé)任:
(一)、越權(quán)執(zhí)法造成經(jīng)濟損失的;
(二)未經(jīng)縣級以上工商行政管理局局長批準,采取扣押、查封、暫停支付等強制措施,給相對人造成經(jīng)濟損失的;
(三)復(fù)議機關(guān)決定原辦案機關(guān)停止強制措施,執(zhí)行機關(guān)拒不執(zhí)行,由此引起經(jīng)濟損失的;
(四)扣押、查封的物品遺失的;
(五)超期暫停支付相對人的銀行存款而不補辦手續(xù),以及凍結(jié)金額超過違法金額造成損失的;
(六)扣押、查封的財物經(jīng)查與違法行為無關(guān),沒有解除扣押、查封措施而造成損失的;
(七)違反辦案程序給相對人造成損失的。
第二十八條追償責(zé)任人員經(jīng)濟責(zé)任,由局長或局長辦公會決定。
第二十九條對責(zé)任人員確定賠償數(shù)額時,依據(jù)責(zé)任大小,追償金額為其月工資的1-10倍。
(1)執(zhí)法部門對當事人作出罰款處罰的,當事人應(yīng)當自收到處罰決定書之日起十五日內(nèi),到指定的銀行繳納罰款;具備條件的,也可以通過網(wǎng)上支付等方式繳納罰款。
(2)當事人未在規(guī)定期限內(nèi)繳納罰款的,作出行政處罰決定的執(zhí)法部門可以依法加處罰款。加處罰款的標準應(yīng)當告知當事人。加處罰款的數(shù)額不得超出原罰款的數(shù)額。 (3)執(zhí)法部門實施加處罰款超過三十日,經(jīng)催告當事人仍不履行的,作出行政處罰決定的執(zhí)法部門應(yīng)當依法向所在地有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行。但是,當事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟,經(jīng)催告仍不履行行政處罰決定、加處罰款決定的,在實施行政執(zhí)法過程中已經(jīng)采取扣押措施的執(zhí)法部門,可以將扣押的財物依法拍賣抵繳罰款。 依法拍賣財物,由執(zhí)法部門委托拍賣機構(gòu)依照《中華人民共和國拍賣法》的規(guī)定辦理。拍賣所得的款項應(yīng)當上繳國庫或者劃入財政專戶。任何單位或者個人不得以任何形式截留、私分或者變相私分。
(4)罰款必須全部上繳國庫,不得以任何形式截留、私分或者變相私分。
44.哪些情形可以當場收繳罰款? (1)具有下列情形之一的,執(zhí)法人員可以當場收繳罰款,并應(yīng)當向當事人出具省、自治區(qū)、直轄市財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù):
1)依法當場作出行政處罰決定,處二十元以下的罰款或者不當場收繳事后難以執(zhí)行的;
2)在邊遠、水上、交通不便地區(qū),當事人向指定的銀行繳納罰款確有困難,經(jīng)當事人提出的。
(2) 執(zhí)法人員當場收繳的罰款,應(yīng)當自收繳罰款之日起二日內(nèi),交至其所屬執(zhí)法部門。在水上當場收繳的罰款,應(yīng)當自抵岸之日起二日內(nèi)交至其所屬執(zhí)法部門。執(zhí)法部門應(yīng)當在二日內(nèi)將罰款繳付指定的銀行。
45.如何辦理暫緩或者分期繳納罰款?
當事人確有經(jīng)濟困難,經(jīng)當事人申請和作出處罰決定的執(zhí)法部門批準,可以暫緩或者分期繳納罰款。執(zhí)法人員應(yīng)當制作并向當事人送達《分期(延期)繳納罰款通知書》。
46.行政強制執(zhí)行有哪些具體要求?
(1)執(zhí)法部門依法作出行政決定后,當事人在執(zhí)法部門決定的期限內(nèi)不履行義務(wù)的,執(zhí)法部門可以依法強制執(zhí)行。
(2)法律規(guī)定具有行政強制執(zhí)行權(quán)的執(zhí)法部門依法作出強制執(zhí)行決定前,應(yīng)當制作《催告書》,事先以書面形式催告當事人履行義務(wù)。 (3)當事人收到催告書后有權(quán)進行陳述和申辯。執(zhí)法部門應(yīng)當充分聽取并記錄、復(fù)核。當事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的,執(zhí)法部門應(yīng)當采納。 (4)經(jīng)催告,當事人逾期仍不履行行政決定,且無正當理由的,執(zhí)法部門可以依法作出強制執(zhí)行決定,制作《行政強制執(zhí)行決定書》,并送達當事人。
(5) 有下列情形之一的,執(zhí)法部門應(yīng)當中止執(zhí)行,制作《中止行政強制執(zhí)行通知書》:
1)當事人履行行政決定確有困難或者暫無履行能力的;
2)第三人對執(zhí)行標的主張權(quán)利,確有理由的;
3)執(zhí)行可能造成難以彌補的損失,且中止執(zhí)行不損害公共利益的;
4)執(zhí)法部門認為需要中止執(zhí)行的其他情形。
中止執(zhí)行的情形消失后,執(zhí)法部門應(yīng)當恢復(fù)執(zhí)行,制作《恢復(fù)行政強制執(zhí)行通知書》。對沒有明顯社會危害,當事人確無能力履行,中止執(zhí)行滿三年未恢復(fù)執(zhí)行的,執(zhí)法部門不再執(zhí)行。
(6)有下列情形之一的,執(zhí)法部門應(yīng)當終結(jié)執(zhí)行,制作《終結(jié)行政強制執(zhí)行通知書》,并送達當事人:
1)公民死亡,無遺產(chǎn)可供執(zhí)行,又無義務(wù)承受人的;
2)法人或者其他組織終止,無財產(chǎn)可供執(zhí)行,又無義務(wù)承受人的;
3)執(zhí)行標的滅失的; 4)據(jù)以執(zhí)行的行政決定被撤銷的;
5)執(zhí)法部門認為需要終結(jié)執(zhí)行的其他情形。 在執(zhí)行中或者執(zhí)行完畢后,據(jù)以執(zhí)行的行政決定被撤銷、變更,或者執(zhí)行錯誤的,應(yīng)當恢復(fù)原狀或者退還財物;不能恢復(fù)原狀或者退還財物的,依法給予賠償。 ?。?)實施行政強制執(zhí)行過程中,執(zhí)法部門可以在不損害公共利益和他人合法權(quán)益的情況下,與當事人達成執(zhí)行協(xié)議。執(zhí)行協(xié)議可以約定分階段履行;當事人采取補救措施的,可以減免加處的罰款或者滯納金。執(zhí)行協(xié)議應(yīng)當履行。當事人不履行執(zhí)行協(xié)議的,執(zhí)法部門應(yīng)當恢復(fù)強制執(zhí)行。 (8)對違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要強制拆除的,應(yīng)當由執(zhí)法部門《執(zhí)行公告》,限期當事人自行拆除。當事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟,又不拆除的,執(zhí)法部門可以依法強制拆除。
(9)執(zhí)法部門依法作出要求當事人履行排除妨礙、恢復(fù)原狀等義務(wù)的行政決定,當事人逾期不履行,經(jīng)催告仍不履行,其后果已經(jīng)或者即將危害交通安全、造成環(huán)境污染或者破壞自然資源的,執(zhí)法部門可以代履行,或者委托沒有利害關(guān)系的第三人代履行。 代履行應(yīng)當遵守下列規(guī)定:
1)代履行前送達《代履行決定書》; 2)代履行三日前催告當事人履行;當事人履行的,停止代履行;
3)委托無利害關(guān)系的第三人代履行時,作出決定的執(zhí)法部門應(yīng)當派員到場監(jiān)督;
4)代履行完畢,執(zhí)法部門到場監(jiān)督的工作人員、代履行人、當事人或者見證人應(yīng)當在執(zhí)行文書上簽名或者蓋章。
代履行的費用按照成本合理確定,由當事人承擔(dān)。但是,法律另有規(guī)定的除外。
需要立即清理道路、航道等的遺灑物、障礙物、污染物,當事人不能清除的,執(zhí)法部門可以決定立即實施代履行;當事人不在場的,執(zhí)法部門應(yīng)當在事后立即通知當事人,并依法作出處理。
47.申請人民法院強制執(zhí)行有哪些具體要求? 當事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟,又不履行行政決定的,沒有行政強制執(zhí)行權(quán)的執(zhí)法部門可以自期限屆滿之日起三個月內(nèi),依法向有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行。強制執(zhí)行的費用由被執(zhí)行人承擔(dān)。 (1)申請人民法院強制執(zhí)行前,執(zhí)法部門應(yīng)當制作《催告書》,催告當事人履行義務(wù)。催告書送達十日后當事人仍未履行義務(wù)的,執(zhí)法部門可以向人民法院申請強制執(zhí)行。
執(zhí)法部門向人民法院申請強制執(zhí)行,應(yīng)當提供下列材料:
1)強制執(zhí)行申請書;
2)行政決定書及作出決定的事實、理由和依據(jù);
3)當事人的意見及執(zhí)法部門催告情況;