導(dǎo)言：作為寫作愛好者，不可錯過為您精心挑選的10篇海燕教案，它們將為您的寫作提供全新的視角，我們衷心期待您的閱讀，并希望這些內(nèi)容能為您提供靈感和參考。

篇1

在短短的幾年內(nèi)，海鹽的道路已由原來崎嶇不平的水泥路，取而代之的是一條條寬闊、嶄新的柏油馬路所替代。東西大道、鹽湖大道、秦山大道、南北湖大道、跨海大橋等等。對于海鹽交通道路的高速發(fā)展我感到無邊的驕傲和自豪，但海鹽道路交通安全卻使我萬分的不安和擔(dān)憂。

就拿前幾天報紙上的一則事故來說吧，一個十字路口，一輛金龍大客車停在路邊，停車燈一閃一閃，一輛裝滿液化石油氣的大型半掛車撞了上去?？吹竭@里，我耳邊仿佛發(fā)出金屬的碰撞聲，傳來一聲聲命運(yùn)歸宿的哭泣。

篇2

案例教學(xué)法源于美國，20世紀(jì)80年代初期被借鑒引入我國。案例教學(xué)的特點可以概括為三句話：不重對錯，重在分析與決策能力；不重經(jīng)驗，重在知識框架的應(yīng)用；不重傳授，重在教師與學(xué)生互動。

一、航海氣象與海洋學(xué)案例教學(xué)的特點

航海氣象與海洋學(xué)是航海院校船舶駕駛專業(yè)學(xué)生的專業(yè)基礎(chǔ)課程，具有很強(qiáng)的實踐性、綜合性和社會性。該課程與工程實踐聯(lián)系緊密，知識更新速度很快，要求學(xué)生掌握判斷天氣的基本方法，具有分析未來天氣的能力。因此，如何將所學(xué)的內(nèi)容與實際工程聯(lián)系起來，學(xué)會用所學(xué)理論知識分析和解決實際問題，成為該課程教學(xué)要解決的關(guān)鍵問題。經(jīng)過多年教學(xué)實踐證明，案例教學(xué)法在培養(yǎng)學(xué)生技能方面取得了良好的效果。

1.有利于提高教師素質(zhì)，提高教學(xué)質(zhì)量和教學(xué)水平。

采用案例教學(xué)法對教師的知識結(jié)構(gòu)、教學(xué)能力、工作態(tài)度及教學(xué)責(zé)任心的要求很高：既要求教師具有淵博的理論知識，又要求教師具備豐富的教學(xué)與實踐經(jīng)驗，并將理論與實踐融會貫通；既要求教師不斷地更新教學(xué)內(nèi)容、補(bǔ)充教案，又要求教師對現(xiàn)實中的問題保持高度敏感，不斷地從實際中尋求適宜教學(xué)的案例。采用案例教學(xué)法可調(diào)動教師教學(xué)改革的積極性，更好地發(fā)揮教師在教學(xué)中的主導(dǎo)作用，從而使教學(xué)活動始終處于活躍進(jìn)取的狀態(tài)，不斷提高教學(xué)質(zhì)量和教學(xué)水平。傳統(tǒng)教學(xué)法對教師的要求不能兼顧以上各點。

2.有利于促進(jìn)學(xué)生思考能力和實際操作能力的提高。

傳統(tǒng)的教學(xué)只告訴學(xué)生怎么做，而且其內(nèi)容在實踐中可能不實用，且非常乏味無趣，在一定程度上挫傷了學(xué)生的積極性，影響了學(xué)習(xí)效果。但案例教學(xué)沒人會告訴你應(yīng)該怎么辦，而是要自己去思考、去創(chuàng)造，使得枯燥乏味變得生動活潑，能有效地提高學(xué)生分析問題和解決問題的能力。案例教學(xué)多采用生活中的事例經(jīng)過編寫形成的案例，或與學(xué)生的實際生活環(huán)境緊密相連，或是社會關(guān)注的熱點問題，從而能促進(jìn)學(xué)生積極思考，主動探索，認(rèn)真參與案例討論，闡述自己的觀點。采用案例教學(xué)法還要求學(xué)生對知識的廣度和深度有新的開拓，通過閱讀、調(diào)查和分析，進(jìn)行一系列積極的創(chuàng)造性思維活動，充分體現(xiàn)了學(xué)生在學(xué)習(xí)中的主體地位。

3.有利于增強(qiáng)教師和學(xué)生的互動。

傳統(tǒng)課堂教學(xué)是以知識的傳授為中心的教學(xué)，師生關(guān)系實質(zhì)上是以教師為中心，忽視學(xué)生的主體性，師生間缺乏廣泛的、全面的、深入的情感交流和精神、道德、人格等方面的交流，學(xué)生只能被動地服從教師的權(quán)威，是一種不平等的師生關(guān)系。傳統(tǒng)課堂教學(xué)中的師生關(guān)系只是一種教與學(xué)的關(guān)系、業(yè)務(wù)工作關(guān)系和主客體關(guān)系。

在案例教學(xué)中，教師與學(xué)生的關(guān)系是“師生互補(bǔ)，教學(xué)相輔”。學(xué)生積極參與，在閱讀、分析案例和課堂討論等環(huán)節(jié)中發(fā)揮主體作用，而教師在整個案例教學(xué)中則始終起著“導(dǎo)演”的作用。既要選擇好的“劇本”，即符合教學(xué)需要的案例，又要在課堂討論中審時度勢，因勢利導(dǎo)，讓每一個學(xué)生得到充分的發(fā)展，獲得最大的收益。

4.有利于提高考證的通過率。

中華人民共和國海事局規(guī)定，高職院的學(xué)生要能通過船舶操作級的《航海氣象與海洋學(xué)》考試。在充分調(diào)動了教師和學(xué)生的積極性的基礎(chǔ)上，學(xué)生的學(xué)習(xí)效率會有很大提高，從而提高了考證通過率。

二、航海氣象與海洋學(xué)案例教學(xué)法的組織和實施

案例教學(xué)需要學(xué)生的廣泛深入?yún)⑴c，學(xué)生是主要的參加者，教師的角色是指導(dǎo)者和推動者，其角色定位是要領(lǐng)導(dǎo)案例教學(xué)的全過程，教師要善于在討論過程中啟發(fā)引導(dǎo)。組織實施案例教學(xué)具體應(yīng)遵循以下步驟。

1.案例準(zhǔn)備。

案例教學(xué)的準(zhǔn)備工作包括以下幾點。

首先，做好理論準(zhǔn)備，教師完成理論課的講解，將案例分析中應(yīng)該運(yùn)用的理論知識講解清楚。其次，做好提供案例材料，案例應(yīng)具有現(xiàn)實性、綜合性、直觀性、可判定性等特點。準(zhǔn)備案例也要注意案例的難宜程度，盡量采用那些難易適中的案例，如果案例過難，學(xué)生因知識儲備不夠無從下手，喪失參與的興趣，這樣教師在教學(xué)過程中就會陷入被動，教學(xué)效果不好。反之，如果案例過于簡單，學(xué)生就會感覺沒有壓力，時間一長，便不愿意再參與討論，影響了課堂教學(xué)質(zhì)量。最后，做好問題準(zhǔn)備，教師應(yīng)就案例內(nèi)容提出需要討論的基本問題。

2.分析與辯論。

本環(huán)節(jié)教師的主要任務(wù)是組織、引導(dǎo)學(xué)生討論，注意把握討論的方向，避免偏離討論的方向和正題。首先教師將全班學(xué)生分為若干小組，以小組為單位進(jìn)行分析、討論、辯論。然后，各小組通過梳理指派代表向全班對案例作分析，闡述各自觀點，并作小結(jié)發(fā)言。

3.案例總結(jié)。

學(xué)生通過分析案例，提出問題的各種可能性，并根據(jù)案例中提供的相關(guān)資料進(jìn)行比較判斷，做出決策。指出本次案例討論的思路，討論的難點、重點，主要解決的問題，如何運(yùn)用理論知識，并評述本次討論不足之處與成功之處。

4.撰寫案例分析報告。

在教師指導(dǎo)下，通過對教學(xué)案例廣泛而深入的討論后，各小組獨立進(jìn)行案例分析和評價報告的撰寫。學(xué)生通過分析和評價復(fù)雜多變的天氣問題，掌握正確處理和解決問題的思路和方法。

5.教師總結(jié)。

教師要進(jìn)行歸納總結(jié)、做出恰如其分的評判，指出學(xué)生分析評價結(jié)論中的優(yōu)缺點，還可以提出需要深入思考的問題，讓學(xué)生進(jìn)一步認(rèn)識其分析和評價是否正確。

三、航海氣象與海洋案例教學(xué)中存在的主要問題

1.缺乏相應(yīng)的航海氣象與海洋學(xué)案例教材。

目前國內(nèi)的教材普遍偏重于概念和理論，在授課過程中就需要教師不斷終結(jié)案例，將學(xué)生感興趣的、容易開展案例教學(xué)的案例編入教案和課件中，以幫助學(xué)生更好地學(xué)習(xí)。

2.案例資源相對陳舊。

由于天氣形勢每天都在發(fā)生新的變化，天氣對航海的影響時刻都在發(fā)生，航海氣象與海洋學(xué)的教學(xué)案例也應(yīng)推陳出新。所以，教師應(yīng)及時調(diào)整教案，查找課件中陳舊過時的案例，與時俱進(jìn)。

3.對案例教學(xué)認(rèn)識上有誤區(qū)。

案例教學(xué)雖然已被越來越多的人所接受，但很容易理解成是在教學(xué)中采用舉例的方式。例子教學(xué)先有觀點，再有材料。案例教學(xué)先有實踐，然后選擇針對性的理論來解決問題。例子教學(xué)往往比較單純，環(huán)境、背景相對比較“凈化”，缺少實戰(zhàn)氣氛。案例教學(xué)要求學(xué)生設(shè)身處地，鍛煉在特定環(huán)境和條件下的實戰(zhàn)能力。

科學(xué)地選用案例教學(xué)法有利于學(xué)生綜合素質(zhì)的提高。案例教學(xué)法也不是萬能的，有其自身的局限性。要優(yōu)化課堂教學(xué)方法，需要多種教學(xué)方法和教學(xué)手段相結(jié)合，并不是簡單地以一種教法替代另一種教法，而應(yīng)是多種教法的綜合運(yùn)用，教學(xué)方法必須隨著教學(xué)目標(biāo)、教學(xué)內(nèi)容和學(xué)生情況的不同而有所側(cè)重，要做到“因材施教”和“因才施教”。只有這樣，才能真正提高課堂教學(xué)質(zhì)量，才能在有限的教學(xué)時間內(nèi)實現(xiàn)教學(xué)效果的強(qiáng)化。

參考文獻(xiàn)：

［1］張麗梅.案例教學(xué)法的研究與教學(xué)實踐［J］.黑龍江教育，2006，（3）：51-52.

篇3

(一)無恒產(chǎn)無恒心，短期行為嚴(yán)重，礦難頻發(fā)。

由于大陸傳統(tǒng)的礦產(chǎn)資源管理體制沒有從私權(quán)角度(具體而言，是從物權(quán)角度)界定采礦權(quán)，因此，采礦權(quán)權(quán)利屬性和內(nèi)容并不清晰。采礦權(quán)人行使有關(guān)權(quán)利受到種種限制，在經(jīng)營期間，一旦發(fā)生糾紛(尤其是與主管機(jī)關(guān)發(fā)生糾紛)，采礦權(quán)的權(quán)利往往由于沒有明確的法律依據(jù)而不能得到有效保護(hù)。 “有恒產(chǎn)者有恒心”，只有采礦權(quán)的權(quán)利屬性和內(nèi)容為法律所明確界定，權(quán)利人才能放心地根據(jù)其采礦權(quán)屬性和內(nèi)容相應(yīng)地進(jìn)行長遠(yuǎn)投資規(guī)劃，實行可持續(xù)利用和開發(fā)，并盡可能地排除各種生產(chǎn)隱患做到安全生產(chǎn)。明確的產(chǎn)權(quán)有助于激勵采礦權(quán)人珍惜其權(quán)利之下的礦產(chǎn)資源，做到最大程度地利用該資源，提高礦難等風(fēng)險防范意識并采取有效防范措施。在產(chǎn)權(quán)明晰的前提之下，由于采礦權(quán)的利益是明確的、穩(wěn)定的、長遠(yuǎn)的，權(quán)利人出于珍惜產(chǎn)權(quán)，會盡力避免短期行為，因而各種生產(chǎn)隱患是對采礦權(quán)人自身的長遠(yuǎn)利益的威脅。相反，模糊的產(chǎn)權(quán)狀態(tài)會助長采礦權(quán)人的短期行為。在這種產(chǎn)權(quán)狀態(tài)下，采礦人由于擔(dān)心其采礦權(quán)利不明確不穩(wěn)定不持久或者發(fā)生糾紛時有可能得不到有效制度保障，出于自身利益考慮，采礦人會傾向于采用在最短的時間攫取最大產(chǎn)出的生產(chǎn)手段，甚至不惜破壞環(huán)境和礦產(chǎn)資源可持續(xù)開采潛力為代價，采用掠奪式的開發(fā)行為，這種短期行為嚴(yán)重地威脅到礦產(chǎn)資源可持續(xù)開發(fā)利用，從而埋下礦難等隱患。

(二)行政干預(yù)現(xiàn)象嚴(yán)重。

依照大陸礦產(chǎn)資源相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，采礦權(quán)的設(shè)立、變更行為需要行政主管機(jī)關(guān)的審批許可，否則不具備法律效力。這種審批許可制公權(quán)色彩濃厚，極大地壓縮了采礦權(quán)人的意思自治空間，同時，該制度缺陷給行政不當(dāng)干預(yù)和權(quán)力尋租卻提供了相當(dāng)大的空間，從而造成采礦市場秩序的混亂和采礦權(quán)人權(quán)益的損失。表現(xiàn)形式如下：

1、權(quán)力尋租現(xiàn)象嚴(yán)重，助長市場無序現(xiàn)象。

由于大陸在礦產(chǎn)資源管理并沒有完全采用市場機(jī)制對資源進(jìn)行配置，而采用公權(quán)色彩濃厚的行政審批制對礦產(chǎn)資源開采進(jìn)行分配，這就造成行政權(quán)力在采礦市場中的主導(dǎo)作用。礦主們?yōu)榱艘暂^低價格獲取采礦權(quán)，常常以金錢拉人入股方式賄賂行政主管人員；同樣的，某些行政主管機(jī)關(guān)和人員為獲取不當(dāng)收益而以上述方式進(jìn)行權(quán)力尋租。這種權(quán)力尋租現(xiàn)象助長了采礦市場上存在的不當(dāng)壟斷現(xiàn)象：誰與相關(guān)官員在權(quán)錢交易合作越默契，準(zhǔn)就能長久地占有采礦市場。借由權(quán)錢交易而占有市場的礦主由于具備壟斷地位，即沒有動力也沒有壓力去提高開采工藝水平和加強(qiáng)安全生產(chǎn)設(shè)施。這種公權(quán)色彩濃厚的行政審批制造成對采礦市場的不當(dāng)干預(yù)，在這種干預(yù)之下，社會資本不能自由進(jìn)入，掠奪性開采現(xiàn)象嚴(yán)重，礦難多發(fā)。

2、采礦權(quán)人的意思自治空間受到極大限制。

在這種行政審批制之下，礦產(chǎn)行政主管機(jī)關(guān)與采礦權(quán)人之間并非平等的民事法律關(guān)系，雙方不能通過合意確定采礦權(quán)的權(quán)利具體內(nèi)容，更無法通過合意來確定行政主管機(jī)關(guān)的相關(guān)義務(wù)包括違約責(zé)任。這就造成采礦權(quán)人的權(quán)利極其不穩(wěn)定，行政機(jī)關(guān)可以很隨意撤銷權(quán)利或變更權(quán)利人。而由于沒有合同確定行政機(jī)關(guān)的合同義務(wù)和違約責(zé)任，一旦發(fā)生糾紛，采礦權(quán)人難以追究行政機(jī)關(guān)的合同責(zé)任。

同時，由于該行政審批制相當(dāng)程度上排除了采礦人的意思自治，使采礦權(quán)人難以根據(jù)實際情況進(jìn)行權(quán)利具體內(nèi)容的設(shè)置，靈活安排具體開采模式，因此，資源開發(fā)不能效益最大化。

二、臺灣地區(qū)私權(quán)模式的采礦權(quán)制度安排評析

與大陸的立法的模糊、簡陋、缺失相比，臺灣地區(qū)礦藏資源相關(guān)法律法規(guī)對采礦權(quán)的各方面的規(guī)定比較明確、詳盡、健全，臺灣地區(qū) “礦業(yè)法”對采礦權(quán)的權(quán)利性質(zhì)、期限、內(nèi)容、設(shè)立方式等事項都做了相關(guān)規(guī)定：

(一)明確采礦權(quán)的權(quán)利屬性為私權(quán)，具體而言為準(zhǔn)物權(quán)。

如臺灣地區(qū)“礦業(yè)法”第11條規(guī)定“礦業(yè)權(quán)視為物權(quán)，除本法有特別規(guī)定外，準(zhǔn)用關(guān)于不動產(chǎn)諸法律之規(guī)定”。正如前文所述，大陸地區(qū)由于傳統(tǒng)的傳統(tǒng)礦藏資源管理體制沒有從私權(quán)角度(具體而言，是從物權(quán)角度)界定采礦權(quán)，因此，采礦權(quán)權(quán)利屬性和內(nèi)容并不清晰。采礦權(quán)人行使有關(guān)權(quán)利受到種種限制。在經(jīng)營期間，一旦發(fā)生糾紛(尤其是與主管機(jī)關(guān)發(fā)生糾紛)，采礦權(quán)的權(quán)利往往由于沒有明確的法律依據(jù)而不能得到有效保護(hù)。而在臺灣地區(qū)，由于采礦權(quán)的權(quán)利屬性為法律所明確界定，“有恒產(chǎn)者有恒心”，權(quán)利人可以放心地根據(jù)其采礦權(quán)屬性和內(nèi)容相應(yīng)地進(jìn)行長遠(yuǎn)投資規(guī)劃，實行可持續(xù)利用和開發(fā)，并盡可能地排除各種生產(chǎn)隱患做到安全生產(chǎn)。從這個角度而言，臺灣地區(qū)的立法具有明晰產(chǎn)權(quán)、激勵良性投資開發(fā)的制度優(yōu)越性。

(二)明確采礦權(quán)的開發(fā)期限。

臺灣地區(qū)“礦業(yè)法”第16條規(guī)定：采礦權(quán)以二十年為限，期滿前五個月或期滿后三十日內(nèi)得申請展限，每次展限不得超過二十年。采礦權(quán)者經(jīng)依前項規(guī)定為展限之申請時，在采礦權(quán)期滿至“經(jīng)濟(jì)部”就展限申請案為準(zhǔn)駁之期間內(nèi)，其采礦權(quán)仍為存續(xù)。從上述規(guī)定來看，采礦權(quán)的期限較長(20年)，并且期滿之后可以續(xù)展，這種較長的富有彈性的期限條款足以鼓勵權(quán)利人“有恒產(chǎn)而有恒心”，從而可以根據(jù)其權(quán)利名下的礦藏資源的實際情況進(jìn)行長期充分全面的投資開發(fā)(其中包括對環(huán)境保護(hù)的投資)，而不會因為由于期限太短，擔(dān)心投資無法收回而怠于投資，更不會因此而進(jìn)行以破壞犧牲環(huán)境為代價的掠奪式的開采。因為在這種較長的權(quán)利期限之下，進(jìn)行掠奪式的開采是損害采礦權(quán)人自身利益的行為。而在大陸地區(qū)，掠奪性開發(fā)的短期行為卻普遍存在，正如前文所分析指出的，這與立法不完善密切相關(guān)。

(三)對采礦權(quán)內(nèi)容做了較為詳細(xì)規(guī)定。

臺灣地區(qū)“礦業(yè)法”第14條規(guī)定：礦業(yè)權(quán)除繼承、讓與、抵押、信托及強(qiáng)制執(zhí)行外，不得為權(quán)利之標(biāo)的。前項礦業(yè)權(quán)之抵押，以采礦權(quán)為限。從這項規(guī)定可以看出，采礦權(quán)的內(nèi)容較為豐富，利用方式多樣化。這樣的規(guī)定尊重了采礦權(quán)的私權(quán)特性，有利于采礦權(quán)人根據(jù)自

己的意思自治，按照實際情況安排權(quán)利行使方式，實現(xiàn)對礦藏資源利用效益最大化。而大陸地區(qū)目前的相關(guān)立法公權(quán)色彩濃重，并不尊重采礦權(quán)人的意志，對采礦權(quán)的內(nèi)容也做了種種限制性的規(guī)定。

(四)對采礦權(quán)的設(shè)立方式采用核準(zhǔn)制。

臺灣地區(qū)“礦業(yè)法”第19條規(guī)定：申請設(shè)定礦業(yè)權(quán)者，應(yīng)具申請書附礦區(qū)圖，礦區(qū)所在地在臺北或高雄市者，報由市主管機(jī)關(guān)查勘后轉(zhuǎn)“經(jīng)濟(jì)部”核準(zhǔn)；在縣(市)者，報由“經(jīng)濟(jì)部”查勘后核準(zhǔn)。如系申請采礦時，并應(yīng)造具礦床說明書及開采計劃書。而大陸地區(qū)則實行行政審批制，大陸《礦藏資源法》規(guī)定：勘查、開采礦產(chǎn)資源，必須依法分別申請、經(jīng)批準(zhǔn)取得探礦權(quán)、采礦權(quán)，并辦理登記；但是，已經(jīng)依法申請取得采礦權(quán)的礦山企業(yè)在劃定的礦區(qū)范圍內(nèi)為本企業(yè)的生產(chǎn)而進(jìn)行的勘查除外。

從上述法律規(guī)定來看，臺灣地區(qū)對采礦權(quán)的設(shè)立采用核準(zhǔn)制，而大陸地區(qū)則采用審批制。核準(zhǔn)制與審批制不同在于：核準(zhǔn)制尊重了采礦權(quán)的私權(quán)特性，政府并不主動干預(yù)或主導(dǎo)采礦權(quán)權(quán)利申清人申清行為，只要申清人條件符合法律相關(guān)要求，政府主管部門應(yīng)予以確認(rèn)。而與核準(zhǔn)制相比，審批制帶有濃厚的行政色彩，政府對采礦權(quán)的設(shè)立起主導(dǎo)決定作用，政府主管部門和及其職員自由裁量權(quán)比較大，權(quán)利申請人是否符合申請條件，由政府主管部門進(jìn)行實質(zhì)審查認(rèn)定。相比較而言，臺灣地區(qū)的采礦權(quán)設(shè)立核準(zhǔn)制比大陸地區(qū)的審批制更為優(yōu)越，因為其尊重了采礦權(quán)的私權(quán)特性，遵循了市場經(jīng)濟(jì)自由競爭原則，行政主管部門進(jìn)行行政不當(dāng)干預(yù)空間較小；而審批制之下行政干預(yù)空間較大，采礦權(quán)的自治空間受到較大壓縮。

三、私權(quán)模式的制度安排的優(yōu)越性分析

借鑒臺灣地區(qū)的立法經(jīng)驗，大陸地區(qū)對采礦權(quán)法律制度進(jìn)行制度改進(jìn)時，應(yīng)擯棄公權(quán)模式。而采用私權(quán)模式，私權(quán)模式的制度安排的優(yōu)越性分析如下：

(一)私權(quán)制度實行民事主體法律地位平等，這從制度上保障其與礦藏資源主管機(jī)關(guān)具有平等的契約地位。

民事主體法律地位平等，對理解和界定采礦權(quán)權(quán)利屬性具有重要的現(xiàn)實意義，正如前所分析指出，采礦權(quán)是私權(quán)，屬于民事權(quán)利，因而采礦權(quán)和民事主體之間的法律地位是平等的，不同主體的身份等因素而有所差別。具體而言，不因采礦權(quán)主體一方是行政機(jī)關(guān)而享有特殊法律地位。采礦權(quán)法律關(guān)系地位一經(jīng)法定程序(招、拍、傳)而形成，該法律關(guān)系屬性是民事法律關(guān)系，其民事主體法律地位是平等法律關(guān)系。而行政法律關(guān)系中，主體之間的法律地位是管理和被管理的隸屬關(guān)系。實踐中，有關(guān)部門經(jīng)常把采礦權(quán)民事法律關(guān)系與礦產(chǎn)資源行政管理關(guān)系混為一談，沒有明晰二者區(qū)別，甚至把采礦權(quán)民事法律關(guān)系誤解為行政管理關(guān)系，從而據(jù)此肆意干預(yù)礦產(chǎn)業(yè)主的經(jīng)營活動，給相關(guān)業(yè)主帶來不應(yīng)有的損失。明確采礦權(quán)主體之間法律地位平等關(guān)系，有助于界定礦產(chǎn)相關(guān)行政主管機(jī)關(guān)的角色，明確其行為邊界，從觀念上樹立尊重采礦業(yè)主的產(chǎn)權(quán)的意思，從制度上防范隨意干預(yù)采礦經(jīng)營活動的現(xiàn)象。

在私權(quán)制度安排之下，采礦權(quán)人可以通過合同約定行政主管機(jī)關(guān)的違約責(zé)任。一旦行政主管機(jī)關(guān)發(fā)生違約行為，采礦權(quán)人可以依據(jù)合同訴之于法院追究其責(zé)任。而在行政審批制之下，礦產(chǎn)行政主管機(jī)關(guān)與采礦權(quán)人之間并非平等的民事法律關(guān)系，雙方不能通過合意確定采礦權(quán)的權(quán)利具體內(nèi)容，更無法通過合意來確定行政主管機(jī)關(guān)的相關(guān)義務(wù)包括違約責(zé)任。這就造成采礦權(quán)人的權(quán)利極其不穩(wěn)定，行政機(jī)關(guān)可以很隨意撤銷、變更采礦權(quán)人的權(quán)利。而由于合同沒有確定行政機(jī)關(guān)的合同義務(wù)和違約責(zé)任，一旦發(fā)生糾紛，采礦權(quán)人難以追究行政機(jī)關(guān)的合同責(zé)任。

(二)將采礦權(quán)定性為私權(quán)中的準(zhǔn)物權(quán)，將使采礦權(quán)具有物權(quán)的強(qiáng)大的維權(quán)效力。

將采礦權(quán)定性為私權(quán)，具體而言是準(zhǔn)物權(quán)，將使采礦權(quán)獲取物權(quán)的效力，從而有效地保障了采礦權(quán)人的合法權(quán)益。而這種保護(hù)力度是以以行政權(quán)的方式的制度安排所提供不了的。表現(xiàn)在：

將采礦權(quán)定性為準(zhǔn)物權(quán)，使采礦權(quán)獲取了物權(quán)效力。使采礦權(quán)具有物權(quán)的穩(wěn)定清晰的權(quán)利狀態(tài)，從而具有定分止?fàn)幮Ч?。物?quán)的本質(zhì)在于其對物的支配權(quán)和排他性以及因此特性而延伸出的優(yōu)先效力和追及效力。排他性效力意味著采礦權(quán)人在特定的礦藏資源的權(quán)利一旦確定，其它人包括行政主管機(jī)關(guān)不得在該特定礦藏設(shè)立與采礦權(quán)人權(quán)益相沖突的權(quán)利，這樣采礦人的權(quán)益可以得到有效保障，避免因產(chǎn)權(quán)不清而導(dǎo)致的糾紛。物權(quán)的優(yōu)先效力意味著在特定礦藏資源設(shè)立有不同性質(zhì)的權(quán)利時，采礦權(quán)由于是準(zhǔn)物權(quán)而具有行使的優(yōu)先性。追及效力意味著采礦權(quán)所涉及的標(biāo)的物如果違反采礦權(quán)人意愿或法律流轉(zhuǎn)到他人手中，采礦權(quán)人都可以依法請求返還。

另外將采礦權(quán)定性為私權(quán)中的準(zhǔn)物權(quán)，將使采礦權(quán)具有物權(quán)的穩(wěn)定清晰的權(quán)利狀態(tài)。由于物權(quán)法定原則，采礦權(quán)的類型和內(nèi)容由法律固定，這樣采礦權(quán)人的權(quán)利類型和內(nèi)容非常明確，從而避免了因產(chǎn)權(quán)不清而導(dǎo)致的行政干預(yù)和其它不當(dāng)干預(yù)現(xiàn)象，兇為一旦發(fā)生糾紛，可以通過法院定分止?fàn)帯?/p>

(三)將采礦權(quán)定性為私權(quán)，從而使其獲得請求權(quán)保護(hù)體系的完整全面及時有力的制度保障。

民事權(quán)利的保護(hù)，民法采取賦予權(quán)利人以清求權(quán)的方式進(jìn)行。當(dāng)民事權(quán)利受到侵害的時候，權(quán)利人可以行使法律所賦予的請求權(quán)，救濟(jì)自己權(quán)利的損害，使權(quán)利得到恢復(fù)。

篇4

原告:A出口公司

被告:B船公司

案情回顧

A出口公司(原告)與B船公司(被告)簽訂了一份貨運(yùn)合同,約定由B船公司7月底將一個裝運(yùn)該批物資的20個集裝箱運(yùn)往倫敦,合約中未約定交付時間。雖然B船公司知道倫敦收貨方急需使用,但仍遲至8月末才運(yùn)抵倫敦。由于交貨延遲造成倫敦收貨人近3萬英鎊的損失,收貨人委托A出口公司向B船公司索賠由于遲延交付所帶來的3萬英鎊損失。

被告B公司辯稱,根據(jù)《海商法》第五十條的規(guī)定,只有當(dāng)承運(yùn)人未能在雙方明確約定的交付時間內(nèi)交付,才構(gòu)成遲延交付,但在本案中,承托雙方根本就未曾在合同中約定交付時間,不存在遲延之說。況且即使構(gòu)成遲延交付,由于一個集裝箱為一個單位,承運(yùn)人的過失也沒到喪失責(zé)任限制的程度。而且,如原告不能舉證被告是故意遲延,那么按照《海商法》第57條,承運(yùn)人對貨物因遲延交付造成經(jīng)濟(jì)損失的賠償限額,為所遲延交付的貨物的運(yùn)費數(shù)額。

原告A出口公司則認(rèn)為依我國《海商法》,承運(yùn)人有妥善和謹(jǐn)慎運(yùn)輸貨物的義務(wù),包括合理速遣的義務(wù),如違反此項義務(wù),導(dǎo)致不合理延滯的,合同中雖然沒有規(guī)定交付時間,承運(yùn)人仍應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。并且,由于我國是“民商合一”的國家,沒有單獨的商法典,所以《海商法》被認(rèn)為是民法的特別法。兩者的規(guī)定相沖突時,《海商法》優(yōu)于《民法通則》而適用;《海商法》沒有規(guī)定,而《民法通則》有規(guī)定的,以《民法通則》為主。我國《民法通則》第88條第2款規(guī)定“履行期限不明確的,債務(wù)人可以隨時向債權(quán)人履行義務(wù),債權(quán)人也可以隨時要求債務(wù)人履行義務(wù)……”,故承運(yùn)人未能在合理時間內(nèi)交貨,仍應(yīng)負(fù)擔(dān)遲延責(zé)任。而由于承運(yùn)人此時所承擔(dān)的是民法上的責(zé)任,故因遲延所致的經(jīng)濟(jì)損失根本不能享受責(zé)任限制。

法院判決:

法院審理后認(rèn)為,被告應(yīng)賠償由于遲延交貨給原告所帶來的損失。

案例分析

這是一起典型的海上貨物運(yùn)輸遲延交付案。筆者認(rèn)為:本案的焦點在于一個關(guān)鍵問題,即當(dāng)海上貨物運(yùn)輸合同中未約定交貨時間時,如何認(rèn)定遲延交付的構(gòu)成問題。

我國《海商法》第50條規(guī)定:“貨物未能在明確約定的時間內(nèi),在約定的卸貨港交付的,為遲延交付。”根據(jù)這一條的規(guī)定,如果要依據(jù)《海商法》確定是否構(gòu)成遲延交付,則必須以運(yùn)輸合同的當(dāng)事人“明確約定交付時間與交付地點”為前提。本案中合同雙方?jīng)]有明確交付的時間,顯然不屬于我國《海商法》中規(guī)定的遲延交付的一種。那么在這種情況下,承運(yùn)人未能在本應(yīng)交付的時間內(nèi)交付貨物,其是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任呢?

首先,從《合同法》來看,我國現(xiàn)行《合同法》第290條規(guī)定,“承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)在約定期間或者合理期間內(nèi)將旅客、貨物安全運(yùn)輸?shù)郊s定地點?！薄逗贤ā返倪@條規(guī)定與《海商法》的規(guī)定并無沖突之處,對從事海上貨物運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人也應(yīng)適用。即按《合同法》,從事國際海上貨物運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人將承擔(dān)兩種遲延交付的責(zé)任:一種是由《合同法》所確立的未在“約定期間或者合理期間內(nèi)”交貨的遲延交付責(zé)任;另一種是由《海商法》所確立的未在“明確約定的時間內(nèi)”交貨的遲延交付的責(zé)任。

按照上面的分析,本案是否可以依此來判決呢?筆者認(rèn)為不可。與《合同法》相比較而言,《海商法》中關(guān)于海上貨物運(yùn)輸合同的規(guī)定屬于特別法。根據(jù)“特別法優(yōu)先于一般法”的原則,在司法實踐中《海商法》將優(yōu)先適用。由于《海商法》對“遲延交付”問題已有明文規(guī)定,若再補(bǔ)充加諸海上貨物運(yùn)輸承運(yùn)人在未約定交付時間的情況下,未在合理期間內(nèi)交付貨物的遲延交付責(zé)任,則實際上使《海商法》中的規(guī)定沒有真正地得到適用,而直接適用了《合同法》中的規(guī)定,這無疑違反了特別法與一般法之間的關(guān)系。

篇5

在祖國大陸第一部刑法典即1979年的《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）中，搶奪罪與盜竊罪、 詐騙罪一起規(guī)定在第151 、152條中。其中第151條規(guī)定：“盜竊、詐騙、搶奪公私財物數(shù)額較大的，處5年以下有期徒刑、拘役或者管制?！钡?52條規(guī)定：“……搶奪公私財物數(shù)額巨大的，處5年以上10年以下有期徒刑；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。”應(yīng)當(dāng)說，這一規(guī)定較好地貫徹了罪刑均衡的要求，但由于將盜竊罪和詐騙罪一并規(guī)定在第151、152條中，因而有違刑事立法一條一罪的技術(shù)要求。此外，上述規(guī)定還忽略了財產(chǎn)刑在懲治和遏制搶奪罪這種侵犯財產(chǎn)性犯罪中的作用，對財產(chǎn)刑的適用明顯不足。1997年修改《刑法》時，立法機(jī)關(guān)注意了上述不足之處，在現(xiàn)行《刑法》中將搶奪罪單列為一個條文，提高了對除數(shù)額以外的其他情節(jié)在決定刑罰輕重中的作用，強(qiáng)化了罰金刑、沒收財產(chǎn)刑在遏制搶奪罪中的地位和作用。此外，現(xiàn)行《刑法》第 267條第2款還明確規(guī)定：“攜帶兇器搶奪的，依照本法第263條的規(guī)定定罪處罰?！?/p>

在我國臺灣地區(qū)現(xiàn)行所謂的“刑法”中，搶奪罪規(guī)定于分則第30章之中，共有3個條文，即第325條的普通搶奪罪、第326 條的加重?fù)寠Z罪和第327條的常業(yè)搶奪罪。所謂普通搶奪罪， 是指行為人意圖為自己或第三人不法所有，而搶奪他人動產(chǎn)的行為。該罪為一般犯與實害犯，是搶奪罪的基本犯罪構(gòu)成。所謂加重?fù)寠Z罪，則是指行為人犯搶奪罪有加重盜竊罪所列各款情形之一的犯罪。具體地說，加重情節(jié)包括以下幾種形式：其一，夜間侵入住宅或有人居住的建筑物、船艦或隱匿其內(nèi)而搶奪；其二，毀越門扇、墻垣或其他安全設(shè)備而搶奪；其三，攜帶兇器搶奪；其四，結(jié)伙3人以上而搶奪；其五，乘火災(zāi)、 水災(zāi)或其他災(zāi)害之際而搶奪；其六，在車站或埠頭而搶奪。所謂常業(yè)搶奪罪，是指行為人以犯搶奪罪為常業(yè)的情形，屬于搶奪罪的加重構(gòu)成。與加重?fù)寠Z罪相同，因犯常業(yè)搶奪罪無結(jié)果加重犯的規(guī)定，故犯該罪而致人重傷或死亡，則應(yīng)依普通搶奪罪的結(jié)果加重犯處斷。

由上可見，兩岸刑法對搶奪罪的規(guī)定，在立法上既有相同之處，也有不同的地方。就相同之處而言，兩岸現(xiàn)行刑法典對搶奪罪的規(guī)定都比較簡略，且內(nèi)容大致相同，這與搶奪罪的司法實際狀況及其社會危害程度是相適應(yīng)的，表明兩岸在搶奪罪的懲治方面具有一定的共識，為兩岸刑事司法協(xié)助的開展奠定了良好的基礎(chǔ)。不過，兩岸在搶奪罪立法方面的不同之處，也是較為明顯的。具體說來，主要有：（1 ）祖國大陸對搶奪罪的規(guī)定，基本上限于刑法典的規(guī)定，很少在單行刑事法律中涉及；而我國臺灣地區(qū)的所謂“刑法”對搶奪罪的規(guī)定則采取了“刑法典”與“特別刑法”相結(jié)合的規(guī)定方式。筆者認(rèn)為，我國臺灣地區(qū)的所謂“刑法”的這種做法，既可以嚴(yán)密懲治搶奪罪的法律規(guī)定，同時又便于立法機(jī)關(guān)根據(jù)司法實踐中所出現(xiàn)的新情況迅速及時地作出反應(yīng)，從而有利于懲治搶奪犯罪。但從罪刑法定主義的要求出發(fā)，我國臺灣地區(qū)的所謂“刑法”則應(yīng)考慮將單行刑事法律中的有關(guān)規(guī)定納入到“刑法典”之中。這樣，一方面可以盡量避免法律規(guī)范之間不必要的沖突和重復(fù)，另一方面也可以提高法律規(guī)范適用的質(zhì)量。（2 ）祖國大陸《刑法》中的搶奪罪只有一個罪名，對于不同情節(jié)、不同社會危害程度的搶奪罪，祖國大陸《刑法》并未在罪名上加以區(qū)分，而僅從量刑上予以區(qū)別對待。我國臺灣地區(qū)的所謂“刑法”卻不一樣，除普通搶奪罪外，還單獨設(shè)立了加重?fù)寠Z罪和常業(yè)搶奪罪兩個罪名。當(dāng)然仔細(xì)考察這兩個罪的罪狀規(guī)定不難發(fā)現(xiàn)，我國臺灣地區(qū)所謂“刑法”中的加重?fù)寠Z罪和常業(yè)搶奪罪，并不是罪質(zhì)異于普通搶奪罪的新的犯罪形式，而是罪質(zhì)完全相同，僅是社會危害程度有別的普通搶奪罪的結(jié)果加重犯和情節(jié)加重犯。根據(jù)同質(zhì)同罪，不同罪名必須是不同罪質(zhì)之罪的原則，筆者認(rèn)為，我國臺灣地區(qū)的所謂的“刑法”對搶奪罪作如此詳盡的劃分，既過于煩瑣、累贅，有違簡明、精煉的刑事立法要求，又不利于司法實踐對搶奪行為的正確定性，徒增司法實踐的負(fù)擔(dān)，并不可取。

二、海峽兩岸搶奪罪構(gòu)成特征之比較

（一）主體特征之比較

搶奪罪是一般主體的犯罪，即行為人只要達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡、具有刑事責(zé)任能力即可構(gòu)成，并不需要附加身分條件。在這一點上，兩岸刑法的規(guī)定相同。但在搶奪罪主體刑事責(zé)任年齡的規(guī)定上，兩岸刑法則出現(xiàn)了差異。根據(jù)祖國大陸《刑法》第17條第2款的規(guī)定， 搶奪罪的刑事責(zé)任年齡應(yīng)是16周歲；而我國臺灣地區(qū)的所謂“刑法”對于所有犯罪的刑事責(zé)任年齡的規(guī)定，都是14周歲，搶奪罪自然也不能例外。由于搶奪罪并非性質(zhì)十分嚴(yán)重的犯罪，因而對于這種行為的性質(zhì)以及由此可能造成的危害后果，未滿14周歲的未成年人不一定能夠清楚地有所認(rèn)識，既然如此，就很難說未滿14周歲的未成年人所實施的搶奪行為在主觀上是出于故意。而如果讓未滿14周歲的未成年人對其實施的搶奪行為承擔(dān)刑事責(zé)任，一方面有違主客觀相一致的犯罪構(gòu)成原理；另一方面，也難以達(dá)到預(yù)防和遏制犯罪的刑罰適用的目的。故筆者認(rèn)為，我國臺灣地區(qū)的所謂“刑法”對搶奪罪刑事責(zé)任年齡的規(guī)定，似有檢討的必要。

（二）主觀特征之比較

兩岸刑法理論界都認(rèn)為，搶奪罪是一種直接故意犯罪，但對于搶奪罪的犯罪目的，祖國大陸學(xué)界的傳統(tǒng)觀點是以非法占有為目的，我國臺灣地區(qū)刑法學(xué)界對此的主張則是：“本罪（即搶奪罪-筆者注）之主觀之不法要素除搶奪故意外，尚有不法之取得意圖，亦即是行為人必須出于為自己或他人不法所有之意圖而實施之故意搶奪行為，始構(gòu)成本罪。”（注：林山田：《刑法特論》，臺灣三民書局1985年修訂初版，第253頁。）由于“所有”容易與“所有權(quán)”一詞發(fā)生混淆， 而且不能準(zhǔn)確地反映出搶奪罪行為人的主觀心理態(tài)度，因而筆者認(rèn)為，祖國大陸學(xué)者認(rèn)為搶奪罪的主觀目的在于“非法占有他人財物”，比我國臺灣地區(qū)刑法理論界“非法所有”的觀點更為合理。

值得注意的是，祖國大陸學(xué)者近年來有人提出，將搶奪罪的主觀目的簡單地表述為“非法占有他人財物”是不夠準(zhǔn)確的，主張搶奪罪的主觀目的應(yīng)是“以公然奪取的手段來非法占有公私財產(chǎn)”。（注：趙秉志主編：《侵犯財產(chǎn)罪研究》，中國法制出版社1998年版，第271頁。 ）筆者認(rèn)為，這一主張很有見地。因為，犯罪故意的內(nèi)容，不僅僅包括犯罪目的即犯罪行為所要達(dá)到的目標(biāo)，而且也必然包括對達(dá)到犯罪目的的犯罪手段即犯罪行為的認(rèn)識和選擇。具體到搶奪罪來講，其主觀方面不僅表現(xiàn)為以非法占有公私財物為目的，而且表現(xiàn)為對采用公然奪取但并不使用侵犯人身方法的行為的選擇和確定，即以公然奪取的手段來非法占有公私財物。公然奪取財物是搶奪罪在客觀方面的特征，但這一客觀特征是受搶奪罪主觀故意包括主觀目的支配和控制的，所以，將搶奪罪的主觀目的表述為“以公然奪取的手段來非法占有公私財物”，不僅更加符合搶奪罪的特征，而且可以避免與搶劫罪、盜竊罪、詐騙罪等其他侵犯財產(chǎn)罪相混淆。

（三）客觀特征之比較

關(guān)于搶奪罪的客觀特征，兩岸共同的看法是：表現(xiàn)為奪取行為。但對于奪取行為的理解，兩岸學(xué)者則眾說紛紜。

1.“奪取”行為是否須“乘人不備”，“公然實施”

對于這一問題，祖國大陸刑法理論界主要有以下四種觀點：第一種觀點主張，搶奪罪在客觀方面須是一種乘人不備、公然奪取數(shù)額較大的公私財物的行為。即搶奪罪的成立，必須要“乘人不備”才能構(gòu)成。（注：參見劉家琛主編：《新刑法條文釋義》（下）， 人民法院出版社1997年版，第1189頁；張穹主編：《刑法適用手冊》（中），中國人民公安大學(xué)出版社1997年版，第985頁。）第二種觀點認(rèn)為， 搶奪罪的實施，無須乘人不備，只要公然奪取數(shù)額較大的公私財物即為已足。（注：參見趙秉志主編：《新刑法教程》，中國人民大學(xué)出版社1997年版，第646頁；周振想主編：《中國新刑法釋論與罪案》， 中國方正出版社1997年版，第1142～1143頁。）第三種觀點主張，乘人不備或者公然奪取是搶奪罪客觀方面的選擇要件，只要具備其中之一即可認(rèn)為具備搶奪罪之客觀要件。（注：參見高銘暄主編：《中國刑法學(xué)》，中國人民大學(xué)出版社1989年版，第510頁。）第四種觀點則認(rèn)為， 搶奪罪在客觀方面表現(xiàn)為公然奪取數(shù)額較大的公私財物的行為，至于搶奪行為的實施是否乘人不備，于搶奪罪的成立不生影響，但必須沒有使用暴力、脅迫或其他強(qiáng)制手段。（注：參見王作富：《刑法分則要義》（修訂本），中央廣播電視大學(xué)出版社1990年版，第252頁。）

我國臺灣地區(qū)刑法學(xué)界的通說與祖國大陸學(xué)界的第一種觀點類似，也是主張搶奪罪在客觀方面的表現(xiàn)形式是乘人不備，公然奪取。（注：參見韓忠謨：《刑法各論》，臺灣三民書局1976年版，第414～415頁；蔡墩銘：《刑法各論》，臺灣三民書局1976年版，第161頁； 趙?。骸缎谭ǚ謩t實用》，臺灣三民書局1990年版，第815頁。 ）但也有學(xué)者持反對意見，認(rèn)為：“……搶奪行為之成立即以行為人乘人不備，猝然使用不法腕力，使被害人不及抗拒，而中行掠奪，即為已足，而不以公然掠取為必要?！保ㄗⅲ毫稚教铮骸缎谭ㄌ卣摗?，臺灣三民書局1985年修訂初版，第251～252頁。）

筆者認(rèn)為，奪取行為無須“乘人不備”，但應(yīng)以“公然”實施為必要。這是因為：（1 ）“公然奪取”不僅是指在公共場所或當(dāng)著眾人進(jìn)行，而且也包括在財物的所有人或者保管人在場的情況下，當(dāng)著財物所有人或保管人的面或者采用可以使其立即發(fā)覺的方法奪取財物。這是搶奪罪與盜竊罪在客觀方面的根本區(qū)別之所在。這種公然奪取行為，既可以是直接從財物所有人或保管人手中或身上用力奪取財物，如用力奪走被害人肩背的挎包，也可以是拿起被害人身邊的財物就跑等等。（2 ）搶奪罪奪取財物的行為多是“乘人不備”實施的，但司法實踐中也有這樣一些情況：行為人明知財物的所有人或者保管人對其搶奪財物的意圖已有所覺察、有所防備，但是，行為人利用了當(dāng)時的客觀條件，如在偏僻無人的地方，在治安秩序不好、無人敢出來干涉的具體環(huán)境下，在財物的所有人或保管人因患病、輕度醉酒等原因而喪失或基本喪失防護(hù)財物的能力但神智清醒的情況下等，還是公然用強(qiáng)力奪走或者拿走了被害人的財物，但并未對被害人的人身使用暴力或者以暴力相威脅。（注：參見金凱主編：《侵犯財產(chǎn)罪新論》，知識出版社1988年版，第314 頁。）這類情況的奪取財物行為當(dāng)然不是“乘人不備”，但行為人在主觀上有搶奪他人財物的故意及非法占有他人財物的目的，客觀上實施的是公然奪取財物的行為，完全符合搶奪罪的構(gòu)成要件，成立搶奪罪是毫無疑問的。因此，雖然在大多數(shù)情況下，搶奪罪的奪取行為是乘人不備實施的，但也應(yīng)該看到，在少數(shù)情況下，有的奪取行為實際上是在他人有備的情況下實施的。所以，將“乘人不備”視為奪取行為的特征之一，與搶奪罪的實際情況不合。

綜上，祖國大陸理論界的第一種觀點和我國臺灣地區(qū)學(xué)界的通說由于強(qiáng)調(diào)奪取行為必須乘人不備而實施，將使相當(dāng)一部分搶奪案件無法定罪，從而有放縱犯罪分子之虞；祖國大陸學(xué)界的第三種觀點盡管承認(rèn)“公然實施”是奪取行為的特征，但同時又將“乘人不備”并列為奪取行為的選擇性要件，這樣，無異于否定了“公然實施”在搶奪罪成立中的作用，同時又犯了和第一種觀點相同的錯誤，同樣不可?。晃覈_灣地區(qū)部分學(xué)者的觀點雖然新穎，但卻不符合搶奪罪的實際情況，不僅犯了以偏概全的錯誤，而且還從根本上混淆了搶奪罪和盜竊罪等其他侵犯財產(chǎn)罪的本質(zhì)區(qū)別，當(dāng)然應(yīng)予否定。至于祖國大陸學(xué)界的第二種和第四種觀點都主張“公然實施”是奪取行為的特征，但是，在奪取行為是否可以采取暴力的方式實施這一點上，兩者看法又迥然有異。何者主張更科學(xué)，筆者將在后文分析，此處不贅。

2.奪取行為是否須使用暴力

對此，我國臺灣地區(qū)理論界的通說是，行為人強(qiáng)行奪取之時，當(dāng)然不免施用手段，但以尚未致使被害人不能抗拒之程度為限。否則，若行為人之施暴行為已使被害人身體上或精神上處于不能抗拒之狀態(tài)，易言之，即被害人之抵抗能力已由于行為人之暴行而喪失，則為強(qiáng)盜，而非搶奪。（注：參見王振興：《刑法分則實用》（全三冊增修本），臺灣三民書局1994年6月再版，第443頁；劉景清編著：《刑法分則》（下冊），臺灣學(xué)知出版有限公司1996年版，第373頁。）

祖國大陸學(xué)界的觀點則不相同。祖國大陸學(xué)者認(rèn)為：“搶劫罪的暴力是行為人故意地用來作為強(qiáng)行占有財物的手段的。這種暴力的施加對象是他人的人身；而搶奪的行為人并不是故意以暴力侵犯他人人身的方法作為取財手段，行為人的‘力’是施加于財物上，以使財物脫離被害人的控制而控制在自己手中?！保ㄗⅲ黑w秉志主編：《侵犯財產(chǎn)罪研究》，中國法制出版社1998年版，第283頁。）

縱觀兩岸刑法典的規(guī)定，對于搶奪罪的奪取行為是否可以采取暴力的方式來實施均未予以明確說明。而眾所周知，以侵犯他人人身權(quán)利的方式來實現(xiàn)非法占有他人財物的目的，是搶劫罪而非搶奪罪的根本特征。如果主張搶奪罪的奪取行為也可以采取暴力的方式實施，那么，搶劫罪和搶奪罪又如何區(qū)分呢？如果說搶劫罪的暴力方式須達(dá)到使被害人不能抗拒的程度，而搶奪罪的暴力行為則未達(dá)到這一程度，以此區(qū)分搶劫罪和搶奪罪，那么，判斷暴力行為是否達(dá)到“使人不能抗拒的程度”的標(biāo)準(zhǔn)是什么？是以被害人的感受為標(biāo)準(zhǔn)，還是以行為人的主觀認(rèn)識抑或社會通常理念為據(jù)？對此，我國臺灣地區(qū)刑法理論均不能作出令人信服的回答。而祖國大陸學(xué)者在這一問題上的主張是比較符合搶奪罪的特征的。

3.行為人在搶奪他人財物的過程中如果致人傷亡的，應(yīng)如何處理

對此，我國臺灣地區(qū)的所謂“刑法”第325條第2項特設(shè)了結(jié)果加重犯的規(guī)定。即對于此種情況，以加重?fù)寠Z罪論處。但要求，“此等加重結(jié)果須與行為人之搶奪行為具有因果關(guān)聯(lián)，且行為人所能預(yù)見者，方有本項結(jié)果加重犯之適用。又若被害人只受輕傷時，自無本項之適用，除行為人另有傷害之故意外，乃施暴搶奪之當(dāng)然結(jié)果，故無庸適用第55條之規(guī)定，從一重處斷。”（注：林山田：《刑法特論》，臺灣三民書局1985年修訂初版，第254頁。）

由于祖國大陸刑法典對此沒有規(guī)定，祖國大陸學(xué)界對此眾說紛紜，莫衷一是。歸納起來，主要有以下三種觀點：第一種觀點認(rèn)為，應(yīng)按搶奪罪和過失重傷罪或過失殺人罪合并處罰。（注：參見王作富主編：《刑法各論》（修訂本），中國人民大學(xué)出版社1985年版，第218頁。 ）第二種觀點認(rèn)為，如果搶奪數(shù)額巨大又造成被害人重傷或死亡，應(yīng)作為“情節(jié)特別嚴(yán)重”的搶奪罪定罪處罰；對于搶奪數(shù)額較小或者剛剛達(dá)到“較大”而又造成被害人重傷或者死亡的，可以作為“情節(jié)特別惡劣”的過失重傷罪或過失殺人罪定罪處罰。（注：參見歐陽濤等主編：《經(jīng)濟(jì)犯罪的定罪與量刑》，廣西人民出版社1988年版，第273～274頁。）第三種觀點則認(rèn)為，如果在搶奪財物中因用力過猛，而無意中造成被害人輕傷的，應(yīng)按搶奪罪從重處罰；若造成被害人重傷甚至死亡的，這是搶奪與過失重傷（過失殺人）的牽連；如果搶奪侵犯的財物數(shù)額尚不構(gòu)成犯罪的，按照過失重傷罪或過失殺人罪從重處罰；如果搶奪行為本身也構(gòu)成犯罪的，則應(yīng)從一重罪定罪并從重處斷?？紤]到搶奪罪加重構(gòu)成的刑罰更重，而且犯罪的基本性質(zhì)是搶奪，故應(yīng)按照搶奪罪“情節(jié)特別嚴(yán)重”的規(guī)定處罰。（注：參見金凱主編：《侵犯財產(chǎn)罪新論》，知識出版社1988年版，第320～321頁。）

祖國大陸學(xué)者的最后一種觀點實際上與臺灣學(xué)者的觀點是一致的。由于這種觀點既注意到搶奪致人傷害、死亡的各種復(fù)雜情況，又與刑法基本理論相符，筆者認(rèn)為較為科學(xué)。

4.搶奪財物數(shù)額與搶奪罪構(gòu)成的關(guān)系

我國臺灣地區(qū)學(xué)者根據(jù)其所謂“刑法”的規(guī)定，認(rèn)為行為人只要具備了搶奪罪主客觀方面的特征，就是搶奪行為。與此不同的是，祖國大陸現(xiàn)行《刑法》第267條明確規(guī)定， 搶奪行為必須侵犯的財物“數(shù)額較大”才能成立犯罪。如何理解“數(shù)額較大”與搶奪罪構(gòu)成的關(guān)系？有的認(rèn)為，數(shù)額較大是搶奪罪構(gòu)成的必備要件，只要達(dá)到數(shù)額較大即構(gòu)成搶奪罪；有的認(rèn)為，只有行為人搶奪所得的財物已經(jīng)達(dá)到較大數(shù)額的才構(gòu)成搶奪罪，如果搶奪財物未達(dá)數(shù)額較大或者未能搶到財物，不管行為人意圖侵犯的財物數(shù)額是較大還是巨大，都不構(gòu)成搶奪罪，搶奪罪不存在未遂問題；還有的認(rèn)為，搶奪罪“數(shù)額較大”的規(guī)定不宜理解為罪與非罪的標(biāo)準(zhǔn)，因為財物數(shù)額只是決定搶奪行為社會危害性大小的重要因素之一，但并不是唯一的因素，法律對搶奪罪等規(guī)定“數(shù)額較大”的作用有二：一是控制打擊面，避免把搶奪財物數(shù)額很小的案件認(rèn)定為犯罪予以打擊；二是作為劃分量刑幅度的標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)搶奪財物的數(shù)額是較大還是巨大，來決定案件是按第267條第1款的哪種情況判刑。（注：趙秉志主編：《侵犯財產(chǎn)罪研究》，中國法制出版社1998年版，第278頁。）

筆者認(rèn)為，對搶奪罪里“數(shù)額較大”的規(guī)定的分析和理解，應(yīng)當(dāng)將“應(yīng)然”的法律規(guī)定與“實然”的法律規(guī)定區(qū)別開來，在立足于刑事立法原意的基礎(chǔ)上，結(jié)合刑法理論和司法實踐進(jìn)行辯證的理解。從這一原則出發(fā)，筆者主張，祖國大陸《刑法》搶奪罪條文里的“數(shù)額較大”的規(guī)定，具有如下兩層含義：第一，“數(shù)額較大”的下限是搶奪罪與非罪相區(qū)別的界限之一，即搶奪行為所侵犯的財物達(dá)到“數(shù)額較大”起點的，才有可能構(gòu)成犯罪；反之，如果行為人搶奪財物的數(shù)額未能達(dá)到“較大”的標(biāo)準(zhǔn)，則不能認(rèn)定為搶奪罪。但是，應(yīng)當(dāng)注意的是，筆者主張“數(shù)額較大”是區(qū)分搶奪罪與非罪的界限，并不是說就是唯一的界限，如果行為人搶奪財物的數(shù)額雖然達(dá)到了“較大”的標(biāo)準(zhǔn)，但綜合全案情節(jié)看，屬于“情節(jié)顯著輕微危害不大”的，依據(jù)祖國大陸《刑法》第13條“但書”的規(guī)定，自然不應(yīng)當(dāng)作為犯罪來處理?！霸诮?jīng)濟(jì)犯罪中，數(shù)額并不是決定社會危害大小的唯一因素，其他情節(jié)也對定罪量刑具有不可忽視的重要意義?！保ㄗⅲ宏惻d良：《刑法哲學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社1992年版，第561頁。）其二， “數(shù)額較大”的上限與“數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”的下限相結(jié)合，是確定具體搶奪案件適用的量刑幅度，即決定適用祖國大陸《刑法》第267條第1款第1種情況，還是第2種或者第3種情況所規(guī)定的量刑標(biāo)準(zhǔn)。

關(guān)于對祖國大陸現(xiàn)行《刑法》中搶奪罪的數(shù)額規(guī)定的理解，還應(yīng)當(dāng)明確，犯罪決定于主客觀要件的統(tǒng)一，搶奪罪里的數(shù)額要求也應(yīng)包括主客觀兩個方面的含義，而不能理解為僅指行為人搶奪行為實際所非法占有的數(shù)額。祖國大陸現(xiàn)行《刑法》第267條第1款第1 種情況即搶奪罪的基本構(gòu)成以及第2種、第3種情況即搶奪罪的加重犯罪情形的數(shù)額要求都應(yīng)以此理解。據(jù)此，搶奪案件的定性大致可分為以下幾種情況：（1 ）行為人主觀上同時包含有搶奪數(shù)額巨大、數(shù)額較大或未達(dá)較大財物的意圖，即不管搶多少都可以，客觀上實施了搶奪行為的，應(yīng)按其實際非法取得的財物數(shù)額定性。未搶得財物或搶得財物數(shù)額較小的，不認(rèn)為是犯罪，而以一般違法行為處理；搶得財物數(shù)額較大的，按第267條第1款第1種情況的搶奪罪處理；搶得財物數(shù)額巨大的，按第267條第1款第2種情況的搶奪罪的數(shù)額加重犯處理。（2 ）行為人主觀上企圖搶奪數(shù)額較大的財物，客觀上實施了搶奪財物的行為，若已得到數(shù)額較大的財物，應(yīng)為第267條第1款第1種情況的搶奪罪的既遂； 若因行為人意志以外的原因未能實際取得數(shù)額較大的財物（包括分文未得和得財數(shù)額較?。?，綜合全案又不屬于“情節(jié)顯著輕微危害不大的”，應(yīng)認(rèn)定為第267 條第1款第1種情況的搶奪罪的未遂，而不是不構(gòu)成犯罪。（3 ）行為人主觀上明確地只具有搶奪數(shù)額巨大的故意，客觀上實施了這種搶奪行為，如果得財數(shù)額巨大的自構(gòu)成第267條第1款第2種情況的搶奪罪； 如果由于其意志以外的原因未能奪得巨額財物（包括分文未得、得財較小、得財較大），不應(yīng)認(rèn)定為不是犯罪，也不應(yīng)認(rèn)定為第267條第1款第1 種情況的搶奪罪的既遂或未遂，而應(yīng)認(rèn)定為第267條第1款第2 種情況的搶奪罪的未遂。

應(yīng)當(dāng)指出的是，祖國大陸《刑法》把“數(shù)額較大”作為搶奪罪犯罪構(gòu)成的必備要件來規(guī)定是不夠妥當(dāng)?shù)?。因為，侵犯財物?shù)額雖是影響和決定搶奪案件危害程度的重要因素之一，但數(shù)額并不等于全部案情，更不是區(qū)別搶奪罪與非罪的唯一標(biāo)準(zhǔn)。祖國大陸《刑法》對搶奪財物的數(shù)額作這樣硬性的要求，有可能出現(xiàn)這樣兩種不合理的現(xiàn)象：一種是綜合全案情節(jié)來看，某些搶奪行為的社會危害程度已經(jīng)達(dá)到了犯罪的程度，但卻因行為人所侵犯財物的數(shù)額未達(dá)到較大的標(biāo)準(zhǔn)，就不能作為犯罪處理；另一種則與之相反，只要行為人搶奪的財物數(shù)額達(dá)到了較大的標(biāo)準(zhǔn)，不管案件的其他情節(jié)和行為的危害程度，不加區(qū)別地一律以搶奪罪論處。無疑，這兩種做法是違背祖國大陸《刑法》關(guān)于犯罪的基本規(guī)定和犯罪構(gòu)成的基本原理的。因而筆者認(rèn)為，祖國大陸《刑法》把“數(shù)額較大”作為搶奪罪犯罪構(gòu)成必備要件之一來規(guī)定的做法值得改進(jìn)。當(dāng)然，我國臺灣地區(qū)的所謂“刑法”對于搶奪罪的成立僅有質(zhì)的規(guī)定，而無量的區(qū)別，易使司法實務(wù)部門將一部分危害程度未達(dá)到犯罪程度的輕微搶奪行為也作為搶奪罪來處理，從而造成刑罰資源的浪費，并在一定程度上削弱了刑法的嚴(yán)厲性和權(quán)威性，也不可取。因此，從立法更加科學(xué)和完善的要求考慮，筆者建議，兩岸在將來修改法律時，可以考慮在搶奪罪的構(gòu)成要件中增加“情節(jié)嚴(yán)重”這一綜合性規(guī)范要件，改變祖國大陸《刑法》將“數(shù)額較大”作為搶奪罪的構(gòu)成要件的做法，以確保司法實踐對犯罪的正確認(rèn)定。

（四）客體特征之比較

篇6

    稅收管理是一國籌集財政收入的根本保證,由于其涉及經(jīng)濟(jì)學(xué)(財政學(xué)、稅收學(xué))和管理學(xué)兩大學(xué)科領(lǐng)域,各國政府以及學(xué)術(shù)界都非常重視如何改革和完善本國的稅收管理制度。以往,在稅收管理制度的比較研究中,我國的理論界主要將目光關(guān)注于美、英、法、德、日等發(fā)達(dá)國家,而對我國市場經(jīng)濟(jì)比較發(fā)達(dá)的臺灣地區(qū)則關(guān)注有限。為此,筆者將對我國海峽兩岸的稅收管理制度進(jìn)行簡要比較并進(jìn)行總結(jié),為不斷完善我國大陸地區(qū)的稅收管理制度提供思路參考。

    1稅收管理體制的比較

    稅收管理體制是稅收管理制度的核心問題,其實質(zhì)上就是解決中央與地方在稅收管理權(quán)限分配等方面的矛盾關(guān)系。稅收管理體制如果不完善,稅收管理制度就難以完善。

    從實踐來看,我國的臺灣地區(qū)與大陸在稅收管理體制的改革方面具有一定的共性。臺灣在20世紀(jì)60年代以前,稅收管理權(quán)限高度集中于臺灣省政府,而市、縣政府的稅收管理權(quán)限非常有限。這種高度統(tǒng)一的稅收管理體制顯然難以適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,后來經(jīng)過多次改革和調(diào)整(主要于1951年、1967年和1992年進(jìn)行),使得臺灣省的市、縣政府逐漸具有一定的稅收管理權(quán)限,擁有一定稅種的征管權(quán)和收入權(quán),但是比較有限。目前,凡收入彈性大和征收范圍廣的稅種,比如所得稅、關(guān)稅、貨物稅、礦區(qū)稅和證券交易稅等均為臺灣省政府掌握,其取得的稅收收入占全部財政收入的六成,而市、縣地方政府僅為四成。由于稅收管理權(quán)限被臺灣省政府較多掌握,基層政府的積極性受到很大影響,進(jìn)一步下放稅收管理權(quán)限的呼聲一直存在。

    我國大陸地區(qū)的稅收管理體制在建國初期高度集中于中央政府,后來經(jīng)過幾次下放和集中,反復(fù)多次,但總體還是以集權(quán)為主要特征。從20世紀(jì)80年代開始,為適應(yīng)經(jīng)濟(jì)改革需要,中央開始較大幅度下放稅收管理權(quán)(主要收入分享權(quán)),直至1994年的分稅制改革。1994年進(jìn)行的分稅制改革,地方政府雖然擁有了幾個地方稅種的征管權(quán),但是主要稅種的收入基本由中央分享。由于地方稅種收入相對較少,難以滿足大多數(shù)地方政府履行公共職能的需要,使得一些地方政府“稅外收費”的問題比較嚴(yán)重。可見,大陸地區(qū)1994年開始實施的分稅制,其結(jié)果使中央集中了大部分的稅收財力,在增強(qiáng)中央政府宏觀調(diào)控能力的同時,也在一定程度上影響了地方政府的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。所以,目前乃至今后的一段時期,應(yīng)該按照公共財政基本框架的總體要求,進(jìn)一步改革和完善我國大陸地區(qū)的稅收管理體制。

    由上可見,大陸地區(qū)和臺灣省的稅收管理體制改革就總體方向而言是一致的,都是逐步向基層政府“放權(quán)讓利”,以不斷完善“分稅制”(其實這也是市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家和地區(qū)比較典型的做法)。不過,從改革的實踐來看,大陸地區(qū)和臺灣省的分稅制改革還都不徹底,稅收管理權(quán)限都過多集中于高層政府,基層政府履行職能的財力還難以得到有效保證,這顯然難以適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展,因此進(jìn)一步下放稅收管理權(quán),就成為今后海峽兩岸稅收管理制度改革的一個共性問題。

    2納稅申報制度的比較

    納稅申報制度是稅收管理制度的起始環(huán)節(jié)。我國臺灣省的納稅申報制度的一個重要特色,就是對所得稅收實行“藍(lán)色申報”制度。所得稅收的征管比較復(fù)雜,難度相對較大,因此如何有效預(yù)防所得稅收的偷逃稅問題,也是現(xiàn)代稅收管理實踐中迫切需要解決的一個課題。臺灣省在所得稅方面實行“藍(lán)色申報”制度,通過將納稅人分類管理,較好地激勵和約束了納稅人依法納稅。

    臺灣地區(qū)的稅收管理制度規(guī)定,營利事業(yè)所得稅的納稅人(相當(dāng)于我國企業(yè)所得稅的納稅人以及個人所得稅中私營企業(yè)和個體工商業(yè)戶等),凡能夠按照會計制度和稅收管理制度的規(guī)定,有健全的財務(wù)制度(設(shè)置專門財務(wù)部門、人員,據(jù)實登記賬簿、保留憑證等),并且能夠依法申報納稅的,可以申請使用“藍(lán)色申報表”。使用藍(lán)色申報表的納稅人,在申報納稅時可以享受很多便利和優(yōu)惠。比如簡化審核程序、允許延期申報、延長虧損抵補(bǔ)、提高業(yè)務(wù)招待費列支標(biāo)準(zhǔn)等?？梢?使用藍(lán)色報表進(jìn)行納稅申報的納稅人,可以得到實實在在的便利和優(yōu)惠。對于稅務(wù)機(jī)關(guān)而言,也可以減輕對這部分納稅人報稅資料的審核與稽查壓力,從而將稽查的主要精力轉(zhuǎn)向使用其他報表的納稅人。可見,“藍(lán)色申報”制度對于提高我國臺灣地區(qū)的稅收征管水平有著重要作用。

    我國大陸地區(qū)從2001年開始,借鑒臺灣省等地的經(jīng)驗,開始對納稅人試行“A、B、C、D”評級和分類管理制度,就是將納稅人按照納稅信用程度從高到低劃分為4個等級,A、B級的納稅人可以享受較多稅收優(yōu)惠,而C、D級納稅人將是稅務(wù)機(jī)關(guān)稽查的重點。這一稅收管理制度對于預(yù)防偷逃稅具有一定的現(xiàn)實意義。不過,由于經(jīng)驗不足,現(xiàn)行的納稅人分類評級制度還難以做到像我國臺灣地區(qū)那樣完善,特別是對納稅人等級的評定工作,目前主要由基層稅務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行,有的稅務(wù)機(jī)關(guān)在評定時甚至存在“矮子中選高個子”的問題,這顯然不利于這一制度的有效實施?；诖?可以借鑒臺灣省的“藍(lán)色申報”制度,將納稅人的信用評定工作進(jìn)行科學(xué)量化和動態(tài)跟蹤調(diào)整,并與具體重點稅種(比如先從所得稅開始)的征管相聯(lián)系,從而讓這一制度對納稅人真正起到激勵和約束作用。

    3稅務(wù)制度的比較 稅務(wù)是指稅務(wù)人(稅務(wù)師及其事務(wù)所)在法定范圍內(nèi),受納稅人或其他單位委托代為辦理各項涉稅事宜的總稱。建立和健全稅務(wù)制度對降低征稅成本、提高征稅效率以及維護(hù)征納雙方的合法稅收權(quán)益,都具有重要意義。

    我國臺灣地區(qū)的稅務(wù)制度建立較早,至今已有40余年的歷史。目前從業(yè)的稅務(wù)人員有5萬余人,遍及整個臺灣地區(qū),臺灣地區(qū)稅務(wù)人的主要任務(wù)有:接受委托,納稅申報事宜;建制建賬,包括記賬、撰寫涉稅文書等;行政復(fù)議和行政訴訟事宜;協(xié)助政府開展稅務(wù)教育;接受稅務(wù)咨詢;進(jìn)行稅收籌劃以及其他維護(hù)征納雙方合法權(quán)益的事宜。為保證稅務(wù)制度的全面實施,臺灣地區(qū)有關(guān)部門對稅務(wù)人賦予了較多的權(quán)利和義務(wù),并且在有的稅法中規(guī)定,納稅人需委托有執(zhí)業(yè)資格的稅務(wù)師辦理相關(guān)涉稅事宜。由于制度較為完備再加上稅務(wù)市場發(fā)育健全,臺灣的稅務(wù)已經(jīng)成為稅收管理工作不可或缺的重要輔助力量。

    我國大陸地區(qū)的稅務(wù)起步較晚,20世紀(jì)80年代中后期,一些地區(qū)的稅務(wù)機(jī)關(guān)借鑒國際上的做法,在征管領(lǐng)域?qū)Χ悇?wù)進(jìn)行了有益探索。至20世紀(jì)90年代中期,稅務(wù)初具規(guī)模,國家稅務(wù)總局曾一度要把稅務(wù)全面引入稅收征管流程,后來由于“非中介”、“強(qiáng)制”等問題比較嚴(yán)重,使得稅務(wù)的發(fā)展受到很大影響。為此,20世紀(jì)90年代末我國又進(jìn)行了稅務(wù)行業(yè)的清理整頓,要求稅務(wù)機(jī)構(gòu)徹底與隸屬單位在編制、人員、財務(wù)、職能和名稱等方面徹底脫鉤,改制為由注冊稅務(wù)師作為出資主體的有限責(zé)任制或合伙制的稅務(wù)師事務(wù)所,以還原其“獨立中介”的市場地位。截止到2003年2月底,全國有稅務(wù)機(jī)構(gòu)(稅務(wù)師事務(wù)所)2307個,其中有限責(zé)任所1909個,合伙所398個。從業(yè)人員近5萬人,其中注冊稅務(wù)師有1.4萬人。不難看出,相對于我國大陸地區(qū)的市場經(jīng)濟(jì)總量及發(fā)展態(tài)勢,現(xiàn)有的稅務(wù)規(guī)模明顯偏弱。

篇7

近年來，在我國經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的同時，海上航運(yùn)也得到了迅猛發(fā)展，船舶數(shù)量、運(yùn)量及航行密度等均得到了快速增加，伴隨而至的海上交通肇事案件的數(shù)量也在不斷增加。在部分交通肇事案件中，相關(guān)涉案人員的行為構(gòu)成了交通肇事罪，應(yīng)當(dāng)依法追究涉案人員的刑事責(zé)任。隨著我國法律體制的不斷完善以及海事部門執(zhí)法水平的提高，被追究刑事責(zé)任的海上交通肇事案件也越來越普遍，取得了良好的社會效果。然而，海上交通肇事案件作為一種特殊的交通肇事案件，相比較多發(fā)的道路交通肇事案件而言，并不具備相對完善的移送及責(zé)任追究程序。下面擬從有關(guān)法律規(guī)定角度探討如何建立更加合理的規(guī)范水上交通肇事案件的移送程序。

海上交通肇事案件移送的法律依據(jù)

我國《刑法》第一百三十三條規(guī)定的交通肇事罪是指“違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的行為”。

另外，在《最高人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》對交通肇事罪進(jìn)行了具體解釋。

《中華人民共和國海上交通安全法》第四十七條規(guī)定“對違反本法構(gòu)成犯罪的人員，由司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任”。

《中華人民共和國海上交通事故調(diào)查處理條例》第十八條規(guī)定“對海上交通事故的發(fā)生負(fù)有責(zé)任的人員及船舶、設(shè)施的所有人或經(jīng)營人，構(gòu)成犯罪的，由司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任”。

《行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》第三條規(guī)定“行政執(zhí)法機(jī)關(guān)在依法查處違法行為過程中，發(fā)現(xiàn)違法事實涉及的金額、違法事實的情節(jié)、違法事實造成的后果等，根據(jù)刑法關(guān)于破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪、妨害社會管理秩序罪等罪的規(guī)定和最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪、妨害社會管理秩序罪等罪的司法解釋以及最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件的追訴標(biāo)準(zhǔn)等規(guī)定，涉嫌構(gòu)成犯罪，依法需要追究刑事責(zé)任的，必須依照本規(guī)定向公安機(jī)關(guān)移送”。

《交通運(yùn)輸部關(guān)于海事管理機(jī)構(gòu)向交通公安機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》第三條規(guī)定“海事管理機(jī)構(gòu)在依法查處違法行為過程中，發(fā)現(xiàn)違法行為涉嫌構(gòu)成犯罪，依據(jù)刑法、刑訴法及相關(guān)司法解釋，需要追究刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)依法向交通公安機(jī)關(guān)移送，交通公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)受理。未設(shè)置交通公安機(jī)關(guān)的，向有管轄權(quán)的公安機(jī)關(guān)移送，必要時，交通公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助”。

海上交通肇事案件移送存的問題

1、海上交通肇事罪判斷標(biāo)準(zhǔn)不明確

在《刑法》在第一百三十一條和一百三十二條分別規(guī)定了飛行事故和鐵路運(yùn)營事故的定罪標(biāo)準(zhǔn)，第一百三十三條規(guī)定了海上和公路統(tǒng)一的交通事故定罪標(biāo)準(zhǔn)。而從事故導(dǎo)致的危害后果來看，海上交通肇事案件所造成的人員傷亡和財產(chǎn)損失情況往往遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于道路交通肇事案件的損失程度。交通部《水上交通事故統(tǒng)計辦法》將水上交通事故分為小事故、一般事故、大事故、重大事故、特大事故五類。其中重大事故中所設(shè)定的死亡人數(shù)及直接經(jīng)濟(jì)損失的標(biāo)準(zhǔn)均與《最高人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條第（2）款設(shè)定的情形不一致，因此，該司法解釋并不能完全適用于海上交通肇事案件。法律規(guī)定的缺失及標(biāo)準(zhǔn)的不一致造成了實踐中對海上交通肇事案件刑事立案標(biāo)準(zhǔn)不明，使海事部門和公安等司法機(jī)關(guān)的工作陷入被動。

2、海上交通肇事案件移送存在的滯后性

《行政執(zhí)法機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》第三條規(guī)定行政執(zhí)法機(jī)關(guān)在依法查處違法行為過程中，發(fā)現(xiàn)違法事實涉嫌構(gòu)成犯罪，依法需要追究刑事責(zé)任的，必須依照本規(guī)定向公安機(jī)關(guān)移送。同時第六條規(guī)定移送案件時應(yīng)當(dāng)附送涉嫌犯罪案件情況的調(diào)查報告等材料。而該調(diào)查報告只有在海事調(diào)查結(jié)案后才能夠最終確定。因此造成刑事移送工作只能在海事調(diào)查結(jié)案后開展。

上述情況在海事調(diào)查和司法實踐中造成了下列問題，一是事故受害方認(rèn)為事故責(zé)任方涉嫌構(gòu)成犯罪，向公安部門報案后，公安部門往往以海事部門尚未移送案件為由不予接收立案。二是海上交通肇事案件的調(diào)查及結(jié)案等工作往往需要耗費較長時間。這種情況直接導(dǎo)致了即便是海事部門在通過調(diào)查認(rèn)定當(dāng)事方可能存在涉嫌犯罪的情況并完成移交，但由于案發(fā)及移送時間間隔較長，事故中的部分證據(jù)可能出現(xiàn)遺失。

解決海上交通肇事案件的移送問題的建議

1、進(jìn)一步明確海上交通肇事罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)

由于從事海上運(yùn)輸?shù)拇皣嵨淮蟆⑺\(yùn)輸?shù)呢浳飪r值高，船上工作人員數(shù)量多，海上交通肇事案件所造成的人員傷亡和財產(chǎn)損失往往遠(yuǎn)高于道路交通肇事的損失程度，因此，《最高人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》并不能完全適用于海上交通肇事案件。

另外，交通部《水上交通事故統(tǒng)計辦法》所限定的重大事故的認(rèn)定條件又與《刑法》所規(guī)定的交通肇事罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)不完全一致，這就給海事部門移送涉嫌構(gòu)成犯罪的海上交通肇事案件造成了一定分歧。因此，有必要針對海上交通肇事案件的特殊性出臺專門的司法解釋或相關(guān)規(guī)定，具體可參照交通部《水上交通事故統(tǒng)計辦法》將海上交通肇事罪從當(dāng)前的交通肇事罪中分離出來，設(shè)定專門的定罪標(biāo)準(zhǔn)，真正做到使海事部門在移送涉嫌構(gòu)成犯罪的海上交通肇事案件時能夠有法可依、有章可循。

篇8

1、交通事故損害賠償案件被執(zhí)行的主體跨區(qū)域大，不易查找。

交通事故的發(fā)生是不以人們的意志為轉(zhuǎn)移的客觀事實，多為突發(fā)性和偶然性。交通事故發(fā)生的特征決定了被執(zhí)行人的住所地具有不特定的區(qū)域性。有些案件被執(zhí)行人不在本市縣轄區(qū)，而是涉及到外市縣，有些甚至涉及幾個省市。如本院受理執(zhí)行魏志英、徐德翰訴徐文燕、徐文紅等交通事故損害賠償一案，涉及廣東、湛江，省內(nèi)的屯昌縣、文昌市等地。有些案件由于事故發(fā)生時被執(zhí)行人提供的住址不詳或已從原居住地搬遷，有些被執(zhí)行人戶口所在地與案發(fā)時提供的住所一致，但執(zhí)行中人已離開戶口所在地，一方面為了謀生，另一方面為了逃避債務(wù)。由于這些被執(zhí)行人居住地不穩(wěn)定，跨區(qū)域性和流動性大，查找十分困難，給執(zhí)行工作帶來了難度。

2、由于事故的發(fā)生，造成了被執(zhí)行人一方一定程度的人身損害和財產(chǎn)損失，影響了執(zhí)行能力。

在交通事故案件中，部分被執(zhí)行人為車主，車的所有權(quán)屬私人所有，另一部分被執(zhí)行人是由車主雇傭的司機(jī)。有些車主雖雇傭司機(jī)營運(yùn)，但也有車主隨車押運(yùn)的。事故發(fā)生后，不僅申請執(zhí)行人一方傷亡，被執(zhí)行人一方的車主或司機(jī)在不同程度上也造成損傷。雙方均有傷亡或住院治療花去醫(yī)療費用等情況，雙方的車輛及其他財產(chǎn)均有被毀損。個別被執(zhí)行人將一生積攢的錢花在購置車輛上，以車為賴以生存的生活工具。這給被執(zhí)行人的家庭財產(chǎn)造成了嚴(yán)重的毀壞，家庭生活極為困難，從而使案件在執(zhí)行時無能為力。從某種角度看，被執(zhí)行人既是致害人，同時也是受害人。

3、交通事故損害賠償案件標(biāo)的大，無財產(chǎn)可供執(zhí)行。

交通事故損害賠償案件，涉及的賠償面廣，標(biāo)的大，被執(zhí)行人無財產(chǎn)可供執(zhí)行。這類案件的賠償問題，不僅涉及到對受害者本人的賠償，而且還涉及到對受害人贍養(yǎng)的人、撫養(yǎng)的人支付贍養(yǎng)和撫養(yǎng)費等費用的賠償。涉及當(dāng)事人多，賠償數(shù)額大，被執(zhí)行人實際無力支付。如本院執(zhí)行的陳日娣、寧振國等15名原告訴被告李文椿（海南文昌市人）、林發(fā)希（廣東湛江市人）交通事故損害賠償糾紛一案，該起交通事故造成三死六傷的嚴(yán)重后果，判決兩被告應(yīng)賠償原告人民幣266020元，加上訴訟、執(zhí)行費用20192元，共計賠償人民幣286212元。由于事故發(fā)生時，被執(zhí)行人李文椿受重傷，花去醫(yī)療費19500元，李文椿（車主）購置的車輛價值25萬元，在事故發(fā)生中已嚴(yán)重?fù)p壞報廢，家中又沒有其他財產(chǎn)可供執(zhí)行。因此，給執(zhí)行工作帶來很大的困難。

一些機(jī)動車與機(jī)動車、機(jī)動車與非機(jī)動車及行人的交通事故賠償案件。由于事故發(fā)生時，被執(zhí)行人的車輛已被交警部門扣押，被執(zhí)行人又無力支付受害人的各種費用及維修車輛所需費用，使車輛被長期放置而未處理，而申請執(zhí)行人一方在執(zhí)行中又不愿意接受這些損壞的車輛抵償欠款，結(jié)果造成被執(zhí)行人的財產(chǎn)無形耗損。

4、交通工具、通訊設(shè)備落后，執(zhí)行措施不力。

受交通、通訊工具落后狀況的制約和執(zhí)行經(jīng)費的嚴(yán)重不足等各方面因素的影響。申請執(zhí)行人或知情人檢舉或告知被執(zhí)行人的下落和線索時，由于交通工具不是專門配備執(zhí)行使用，執(zhí)行用車緊缺，通訊設(shè)備落后，往往無法及時查找到被執(zhí)行人，既誤時又誤事。有些涉及外省、市縣被執(zhí)行人的案件，明知被執(zhí)行人的下落，但又苦于經(jīng)費不足而不了了之。有些案件對被執(zhí)行人該拘留的不拘留，該搜查的不下搜查令，該追究刑事責(zé)任的不追究，不大膽利用新聞媒體曝光，致使一些被執(zhí)行人無視法律，蔑視法院，逍遙法外。

（二）交通事故損害賠償案件執(zhí)行對策

1、領(lǐng)導(dǎo)重視，真抓實管。

交通事故損害賠償案件占民事案件的相當(dāng)比例。僅以本院1998年至2000年為例，共受理此類案件28宗，標(biāo)的67萬多元。而1998年執(zhí)結(jié)2宗，標(biāo)的0.98萬元；1999年執(zhí)結(jié)2宗，標(biāo)的1.38萬元；2000年執(zhí)結(jié)數(shù)為零。因此，交通事故損害賠償案件的執(zhí)行問題不容忽視。首先，院、庭領(lǐng)導(dǎo)應(yīng)對這類案件加以總結(jié)，善于發(fā)現(xiàn)新問題，研究新方法，有針對性地制定執(zhí)行計劃和措施，下大力氣抓好這類案件的執(zhí)行工作。其次，領(lǐng)導(dǎo)要真正把人力、物力、財力投入到執(zhí)行工作中去，在執(zhí)行工作上下功夫，關(guān)心執(zhí)行人員的工作和生活，從而激發(fā)他們的工作熱情和積極性。

2、充分運(yùn)用法律手段，加大執(zhí)行力度。

要全面總結(jié)交通事故損害賠償案件的執(zhí)行情況。在此基礎(chǔ)上，綜合分析執(zhí)行中存在的問題。對案件分類排隊，先易后難，先急后緩，突出重點，以點帶面。通過各種渠道全面清查被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況，掌握被執(zhí)行人的下落，逐案抓好各個環(huán)節(jié)的工作。同時，堅持說服教育與強(qiáng)制措施相結(jié)合的方法，對有履行能力而拒不履行義務(wù)的被執(zhí)行人，利用報刊、電視等新聞媒體，選擇個別典型的案件的被執(zhí)行人進(jìn)行曝光；大膽適用搜查令，給被執(zhí)行人造成精神上和社會上的壓力；對有財產(chǎn)而拒不配合執(zhí)行的被執(zhí)行人，堅決采取拘留、查封、扣押、凍結(jié)等措施；對有履行能力而長期逃避或轉(zhuǎn)移、隱藏財產(chǎn)構(gòu)成犯罪的被執(zhí)行人，必須堅決追究其刑事責(zé)任。

3、對償還能力有限的被執(zhí)行人，采取靈活多樣的執(zhí)行措施。

在交通事故損害賠償案件中，大部分被執(zhí)行人的賠償能力是有限的，有的根本無償還能力。基于這種狀況，在執(zhí)行中，要針對不同的被執(zhí)行對象“對癥下藥”，有的放矢。對于經(jīng)查實確無償還能力且又無財產(chǎn)可供執(zhí)行的被執(zhí)行人，要說服申請執(zhí)行人，先中止執(zhí)行該案，待被執(zhí)行人有能力時再恢復(fù)執(zhí)行，并積極協(xié)助被執(zhí)行人做好發(fā)展生產(chǎn)工作。同時，動員無償還能力的被執(zhí)行人親屬或近親屬代其履行部分義務(wù)，減輕被執(zhí)行人的壓力。對有一定賠償能力的被執(zhí)行人，采取法制教育和強(qiáng)制措施并舉的方法開展執(zhí)行工作。對被執(zhí)行人的教育要做到合情合理合法，使他們心服口服，促成他們履行義務(wù)的自覺性。一是制訂償還欠款計劃，分期分批逐月履行義務(wù)。二是對不講信用、不按計劃償還欠款的被執(zhí)行人，則依法采取拘留措施。三是做好申請執(zhí)行人的思想工作，動員其對原執(zhí)行標(biāo)的減免、減輕被執(zhí)行人的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。交通事故案件，由于雙方均有不同程度的損害，有些被執(zhí)行人已成殘疾人。執(zhí)行中，執(zhí)行人員應(yīng)全面了解掌握案情以及雙方當(dāng)事人的特點，對被執(zhí)行人要采取“軟硬”兼并的對策，對申請執(zhí)行人要運(yùn)用“軟”的方法，使雙方互諒互讓，互相理解。在被執(zhí)行人賠償相當(dāng)部分款額后，動員申請執(zhí)行人主動放棄或減免部分賠償款項，以達(dá)到盡快結(jié)案的目的。

4、實行委托執(zhí)行制度，提高執(zhí)行效果。

篇9

為適應(yīng)建立巾場體制的要求，中國大陸于1992年11月30日了《企業(yè)會計準(zhǔn)則》并自1993年7月1日起施行，早在1971年（民國60年4月30日）臺灣地區(qū)修正通過了《一般公認(rèn)會計原則》，共6部分56條。①此后臺灣財務(wù)會計準(zhǔn)則委員會又對前會計評議委員會所的《一般公認(rèn)會計原則》加以增刪修訂，于1982年（民國71年7月1日）作為財務(wù)會計準(zhǔn)則公報第一號公布了《一般公認(rèn)會計原則匯編》，1981年10月18日又進(jìn)行了修訂。

一、會計準(zhǔn)則制定實施比較

海峽兩岸會計準(zhǔn)則的制定動因、制定機(jī)構(gòu)、時間和適用范圍均有一定的差異。

中國大陸制定會計準(zhǔn)則的動因是：為適應(yīng)“市場經(jīng)濟(jì)的需要。統(tǒng)一會計核算標(biāo)準(zhǔn)，保證會計信息質(zhì)量”，并明確其制定根據(jù)是“會計法”，臺灣會計準(zhǔn)則的制定，與美國一位會計師1970年訪問臺灣時，就如何發(fā)展臺灣的會計事業(yè)提出的三項建議（制定會計原則，頒布查帳準(zhǔn)則，擬定會計人員職業(yè)道德）無不有直接的關(guān)系，但其根本動因是臺灣經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀需要。

從準(zhǔn)則制定機(jī)構(gòu)比較，中國大陸的會計準(zhǔn)則由政府部門（財政部）制定，同時成立由各方面代表參加的會計準(zhǔn)則評審委員會，作為財政部制定和實施會計準(zhǔn)則的咨詢機(jī)構(gòu)。臺灣的《一般公認(rèn)會計原則匯編》是由臺灣會計師公會財務(wù)會計委員會公布和臺灣會計研究發(fā)展基金會財務(wù)會計準(zhǔn)則委員會修訂。由政府制定和實施，其優(yōu)點是：使會計準(zhǔn)則具有行政法規(guī)的性質(zhì)，可以增強(qiáng)實施的力度，提高實施的效果。但也可能會產(chǎn)生一些負(fù)面，因為“會計準(zhǔn)則不僅是審慎推理與實證研究之成果，亦是行為之產(chǎn)物?！雹谟韶斦恐贫?zhǔn)則可能會產(chǎn)生過度體現(xiàn)財政立場與利益，兼顧協(xié)調(diào)其他方面的立場與利益不夠。從臺灣會計準(zhǔn)則公布與修訂機(jī)構(gòu)的人員看，具有一定的代表性。臺灣制定機(jī)構(gòu)的民間性，參加人員的代表性，對于會計準(zhǔn)則的技術(shù)性和性有一定的保證，對于協(xié)調(diào)兼顧各方利益具有制衡作用。但是，與美國財務(wù)會計準(zhǔn)則委員會和國際會計準(zhǔn)則委員會制定計劃的科學(xué)、制定程序的嚴(yán)謹(jǐn)、審議嚴(yán)格規(guī)范相比，海峽兩岸的中國人尚需進(jìn)一步借鑒與。

臺灣會計準(zhǔn)則制定的時間比中國大陸制定實施會計準(zhǔn)則要早21年。這個時間差距意味著什么？至少反映了經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、會計發(fā)展水平的差距。世界各國或地區(qū)制定會計準(zhǔn)則的時間有先有后，但其先后順序與其經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)程度、推行市場經(jīng)濟(jì)體制的先后基本上是一致的。這一事實進(jìn)一步證明了會計準(zhǔn)則是市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，是市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的客觀需要。

中國大陸《企業(yè)會計準(zhǔn)則》明確了適用范圍，即“適用于設(shè)在中華人民共和國境內(nèi)的所有企業(yè)”。臺灣的《一般公認(rèn)會計原則匯編》未明確適用范圍。這里首先要研究應(yīng)不應(yīng)該明確適用范圍？從道理上講，任何一項規(guī)則都有其規(guī)范約束的對象，如同足球規(guī)則適用于足球比賽一樣，會計準(zhǔn)則亦應(yīng)明確適用的范圍。如何確定會計準(zhǔn)則的適用范圍？一種選擇是“所有企業(yè)”，另一種選擇是“部分企業(yè)（如上市公司或一定規(guī)模的企業(yè)）”。筆者認(rèn)為會計準(zhǔn)則的適用范圍，應(yīng)根據(jù)會計準(zhǔn)則的內(nèi)容而定。對于“能置之四海而皆準(zhǔn)，行之萬世而不移”的會計準(zhǔn)則內(nèi)容，③如大陸的《企業(yè)會計準(zhǔn)則》和臺灣的《一般公認(rèn)會計原則匯編》均屬此類，應(yīng)適用于所有企業(yè)。而像臺灣財務(wù)會計準(zhǔn)則公報第二十一號：轉(zhuǎn)換公司債之會計處理準(zhǔn)則，就不可能適用于所有企業(yè)。最近，中國大陸以財政部文件形式的《企業(yè)會計準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》，明確規(guī)定：“上市公司從1997年1月1日起執(zhí)行，其他企業(yè)可暫不執(zhí)行?！?/p>

二、基本會計準(zhǔn)則架構(gòu)比較

《企業(yè)會計準(zhǔn)則》共10章66條，其架構(gòu)由三大基本部分組成：總則與一般原則；會計六要素的確認(rèn)與計量原則；財務(wù)報告?！兑话愎J(rèn)會計原則匯編》共7章58條，其架構(gòu)與《企業(yè)會計準(zhǔn)則》相同，亦可分為三大基本部分：基本原則；資產(chǎn)、負(fù)債、業(yè)主權(quán)益（會計要素）的確認(rèn)計量和損益；財務(wù)報表。

兩者基本架構(gòu)的主要區(qū)別有以下兩點：

（一）要素的劃分

《會計準(zhǔn)則》將會計要素（亦稱財務(wù)報表要素）劃分為資產(chǎn)、負(fù)債、所有者權(quán)益、收入、費用、利潤六個要素。資產(chǎn)、負(fù)債、所有者權(quán)益為靜態(tài)要素亦稱資產(chǎn)負(fù)債表要素。收入、費用、利潤為動態(tài)要素亦稱損益表要素?！兑话愎J(rèn)會計原則匯編》僅明確了資產(chǎn)、負(fù)債、業(yè)主權(quán)益三要素，在“損益”中涉及到收入、費用、利潤，但沒有作為獨立的會計要素予以明確，世界各國或地區(qū)對會計要素的劃分不盡相同，如美國就將會計要素分為資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益、業(yè)主投資、分配給業(yè)主、綜合凈利、收益、費用、利得、損失十個要素。十個要素亦分成兩大類。第一類包括資產(chǎn)、負(fù)債及權(quán)益三要素，是描述某一時點資源及資源請求權(quán)的金額，亦稱靜態(tài)要素。其他七項要素則描述在特定時期內(nèi)企業(yè)的交易、事項與狀況，亦稱動態(tài)要素。大陸對會計要素的劃分體系與美國會計要素的劃分體系基本相同，只是美國對動態(tài)要素的劃分更詳盡一些，因而更確切一些。

（二）財務(wù)報告與財務(wù)報表部分

《企業(yè)會計準(zhǔn)則》第九章為財務(wù)報告，其“包括資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、財務(wù)狀況變動表（或者現(xiàn)金流量表）、附表及會計報表附注和財務(wù)情況說明書”。

《一般公認(rèn)會計原則匯編》第六部分為財務(wù)報表，其內(nèi)容包括資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、業(yè)主權(quán)益變動表、財務(wù)狀況變動表及其附注。

兩者的主要區(qū)別有以下幾點：

1.財務(wù)報告與財務(wù)報表的范圍有別，前者大，后者小?！熬幹曝攧?wù)報告的各種目的，而不僅以財務(wù)報表所傳輸?shù)男畔橄?。雖然編制財務(wù)報告的一些目的，基本上和財務(wù)報表相同，但某些有用的信息用財務(wù)報表傳輸較好，而某些信息則通過財務(wù)報告提供比財務(wù)報表更好，并且有時只能用財務(wù)報告來提供?！雹?/p>

2.財務(wù)報表種類的區(qū)別。將“業(yè)主權(quán)益變動表”（或者保留盈余表）作為與資產(chǎn)負(fù)債表、損益表并列的報表。“業(yè)主權(quán)益變動表”或者“保留盈余表”有編制的必要，但從報表之間的關(guān)系看，它們只能是資產(chǎn)負(fù)債表、損益表的附表，對主表中的某些項目作更詳盡的反映。大陸對財務(wù)狀況變動表作了較靈活的規(guī)定，即亦可編制現(xiàn)金流量表。臺灣在《一般公認(rèn)會計原則匯編》中，沒有提及現(xiàn)金流量表。但是，海峽兩岸在具體會計準(zhǔn)則的制定中，都已用現(xiàn)金流量表取代了財務(wù)狀況變動表。臺灣已于1989年12月28 日以財務(wù)會計準(zhǔn)則公報第十七號公布了“現(xiàn)金流量表”準(zhǔn)則。大陸也于1995年4月21日了“現(xiàn)金流量表準(zhǔn)則（征求意見稿）”。

海峽兩岸用現(xiàn)金流量表取代財務(wù)狀況變動表的作法，事實上是受美國影響、向美國的結(jié)果。美國財務(wù)會計準(zhǔn)則委員會在1987年了“現(xiàn)金流量表”準(zhǔn)則公告。國際會計準(zhǔn)則委員會1992年12月了“現(xiàn)金流量表”準(zhǔn)則，被代了于1977年10月的“財務(wù)狀況變動表”準(zhǔn)則?？梢姡绹攧?wù)會計準(zhǔn)則對國際會計準(zhǔn)則的制定都具有重大影響。

三、基本原則的比較

《一般公認(rèn)會計原則匯編》第一部分為基本原則，《企業(yè)會計準(zhǔn)則》第一章總則、第二章一般原則為基本原則。

基本原則包括的主要內(nèi)容是：會計基本假定和會計一般原則。

（一）會計基本假定

《一般公認(rèn)會計原則匯編》的第三條、第四條、第五條、第七條的內(nèi)容，實質(zhì)上分別為會計主體、持續(xù)經(jīng)營、貨幣計量并幣值穩(wěn)定、會計期間四項基本假定。

《企業(yè)會計準(zhǔn)則》中的第四條、第五條、第六條、第七條的內(nèi)容，實質(zhì)上分別為會計主體、持續(xù)經(jīng)營、會計期間、貨幣計量并幣值穩(wěn)定四項基本假定。

兩者都有四項會計基本假定的內(nèi)容，在準(zhǔn)則中都沒有使用“基本假定”概念。

早在50年代末，美國注冊會計師協(xié)會理事會就關(guān)切基本假定的，1958年，該會的一個特別研究項目委員會了三個基本名詞：假設(shè)（Postulates）、原則（Principles）和規(guī)則rules）。美國多數(shù)學(xué)者認(rèn)為基本假設(shè)是來自環(huán)境而比原則更為基礎(chǔ)的會計概念。1961年美國會計研究論文集第1號“會計的基本假設(shè)”是研究會計基本假設(shè)的代表著作。

國際準(zhǔn)則委員會 1989年 7月公布的《編制和呈報財務(wù)報表的結(jié)構(gòu)》中，“基本假定”為其單獨的一節(jié)，具體描述了權(quán)責(zé)發(fā)生制、持續(xù)經(jīng)營兩項基本假定。在1975年1月公布，1994年11月格式重排的《國際會計準(zhǔn)則第1號：會計政策的揭示》中，明確提出：“持續(xù)經(jīng)營、一致性和權(quán)責(zé)發(fā)生制是基本的會計假定。當(dāng)財務(wù)報表遵守了基本會計假定時，就不需要對這些假定作出揭示”。⑤

在現(xiàn)實的會計、會計教學(xué)、有的會計準(zhǔn)則中，都是明確與廣泛使用“會計基本假設(shè)”概念的。筆者認(rèn)為：海峽兩岸的會計準(zhǔn)則都應(yīng)鮮明地使用“基本假設(shè)”概念，將現(xiàn)有條款的作為對各項基本假設(shè)描述的組成部分。這樣，既體現(xiàn)了與國際慣例接軌，又能將會計理論研究、會計教學(xué)、會計準(zhǔn)則制定三者相互協(xié)調(diào)與結(jié)合。

（二）會計一般原則

無論是理論的探討，或者是準(zhǔn)則的制定，關(guān)于會計一般原則包括的內(nèi)容，至今尚未取得共識。

《會計準(zhǔn)則》中，從第十條至第二十一條，分別為可靠性、相關(guān)性、可比性、一致性、及時性、可理解性（充分表達(dá)）、權(quán)責(zé)發(fā)生制、配比原則、謹(jǐn)慎原則（穩(wěn)健性）、成本原則、區(qū)分收益性支出與資本性支出、重要性等12項一般原則。

《一般公認(rèn)會計原則匯編》中，第六條、第八條與第十條、第九條、第十一條、第十二條、第十三條、第十四條、第十五條，分別為歷史成本原則、重要性原則、穩(wěn)健性（審慎性）、一致性、可靠性、及時性、權(quán)責(zé)發(fā)生制、實質(zhì)重于形式等8項一般原則。此外，第四十四條為配比原則，第四十六條為區(qū)分資本支出與收益支出原則，共計10項。

經(jīng)過比較，歸納如下幾點：

1.兩者的共同點，都有可靠性、一致性、及時性、權(quán)責(zé)發(fā)生制、配比原則、穩(wěn)健原則、海峽兩岸的基本會計準(zhǔn)則，都未明確列出一般原則的名稱，都只是對各項一般原則作了具體的描述。

2.《一般公認(rèn)會計原則匯編》有實質(zhì)重于形式原則，而在《企業(yè)會計準(zhǔn)則》中沒有。國際會計準(zhǔn)則中亦有實質(zhì)重于形式原則。“如果信息要想忠實反映它所擬反映的交易或其他事項，那就必須根據(jù)它們的實質(zhì)和現(xiàn)實，而不是僅僅根據(jù)它們的形式進(jìn)行核算的反映。交易或其他事項的實質(zhì)，不總是與它們的法律或設(shè)計形式的外在面貌相一致的?！雹?/p>

3.《企業(yè)會計準(zhǔn)則》中有相關(guān)性、可比性和可理解性三項原則，而在《一般公認(rèn)會計原則匯編》中沒有。在國際會計準(zhǔn)則中有相關(guān)性、可比性、可理解性。論述相關(guān)性時，強(qiáng)調(diào)“為了使信息有用，信息必須與使用者的決策需要相關(guān)”?！靶畔⒌念A(yù)測作用和確認(rèn)作用是相互聯(lián)系的”。⑦論述可比性時，強(qiáng)調(diào)“使用者必須能夠比較企業(yè)在不同時期的財務(wù)報表，以便明確企業(yè)財務(wù)狀況和經(jīng)營業(yè)績的變化趨勢”?！翱杀刃赃@一質(zhì)量特征有一個重要的含義，即應(yīng)把編制財務(wù)報表所采用的會計政策、這些政策的變更以及變更的影響告訴使用者”?！皩杀刃缘囊螅粦?yīng)混同于單純的統(tǒng)一性，并且不應(yīng)允許成其為引進(jìn)經(jīng)過改進(jìn)的會計準(zhǔn)則的一種障礙?！雹嗾撌隹衫斫庑詴r，強(qiáng)調(diào)“財務(wù)報表所提供的信息的一條基本質(zhì)量特征就是要讓使用者便于理解”。⑨

4.《一般公認(rèn)會計原則匯編》將區(qū)分收益性支出與資本性支出、配比原則未作為一般會計原則的內(nèi)容，而是作為財務(wù)報表要素（會計要素）的確認(rèn)原則。這種處理與最新國際會計準(zhǔn)則是相同的。國際會計準(zhǔn)則在《編制和呈報財務(wù)報表的結(jié)構(gòu)》中的第95段論述費用確認(rèn)時強(qiáng)調(diào)了“配比原則”。第96段、第97段強(qiáng)調(diào)了“區(qū)分資本性支出與收益性支出原則”。⑩

根據(jù)上述歸納的4點，得出以下幾點認(rèn)識：

首先，海峽兩岸關(guān)于會計一般原則的內(nèi)容，通過學(xué)術(shù)交流可以求得認(rèn)識上的一致。我個人認(rèn)為以直接關(guān)系到財務(wù)報表質(zhì)量特征的會計準(zhǔn)則，作為一般原則的內(nèi)容。并鮮明地標(biāo)出各項一般原則的名稱。

第二，大陸應(yīng)增加“實質(zhì)重于形式”一般原則；應(yīng)增加“相關(guān)性”、“可比性”、“可理解性”三項一般原則。

第三，《準(zhǔn)則》應(yīng)將配比性、區(qū)分收益性支出與資本性支出兩項原則，從會計一般原則中移至?xí)嬕兀ㄙM用）確認(rèn)原則之中。

如果按上述想法改進(jìn)之后，列入會計一般原則的有了一個規(guī)范的標(biāo)準(zhǔn)；既能使海峽兩岸的會計一般原則統(tǒng)一起來，又能與國際會計準(zhǔn)則協(xié)調(diào)一致。

四、三項具體內(nèi)容的比較

三項具體內(nèi)容的比較，包括資產(chǎn)確認(rèn)、流動負(fù)債和資本公積。

（一）資產(chǎn)確認(rèn)準(zhǔn)則比較

《企業(yè)會計準(zhǔn)則》第二十二條：“資產(chǎn)是企業(yè)擁有或者控制的能以貨幣計量的資源，包括各種財產(chǎn)、債權(quán)和其他權(quán)利”。

《一般公認(rèn)會計原則匯編》第十六條：“資產(chǎn)系指企業(yè)透過交易或其他事項所獲得之經(jīng)濟(jì)資源，能以貨幣衡量并預(yù)期未來能提供經(jīng)濟(jì)效益者”。

確認(rèn)計量資產(chǎn)有四個要件： 1.資產(chǎn)的實質(zhì)是經(jīng)濟(jì)資源；2.作為一項資產(chǎn)，必須為企業(yè)所擁有或控制；3.可以用貨幣計量；4.能為企業(yè)提供未來的經(jīng)濟(jì)利益。

的資產(chǎn)確認(rèn)準(zhǔn)則全面包含了資產(chǎn)確認(rèn)的四個要件。而大陸的資產(chǎn)確認(rèn)準(zhǔn)則缺少“能為企業(yè)提供未來的經(jīng)濟(jì)利益”要件。企業(yè)取得和運(yùn)用資產(chǎn)的目的，就是為了獲取經(jīng)濟(jì)利益。因此，在大陸資產(chǎn)確認(rèn)準(zhǔn)則中應(yīng)加進(jìn)這一要件。

（二）流動負(fù)債準(zhǔn)則比較

《一般公認(rèn)會計原則匯編》第三十條：“流動負(fù)債為將于一年內(nèi)以流動資產(chǎn)或其他流動負(fù)債償還者。但營業(yè)周期長于一年者，得改以一個營業(yè)周期作為劃分流動及非流動之標(biāo)準(zhǔn)，采用該項標(biāo)準(zhǔn)時，應(yīng)在財務(wù)報表附注中予以說明”。

《企業(yè)會計準(zhǔn)則》第三十六條：“流動負(fù)債是指將在一年或者超過一年的一個營業(yè)周期內(nèi)償還的債務(wù)，包括短期借款、應(yīng)付票據(jù)、應(yīng)付帳款、預(yù)付貨款、應(yīng)付工資、應(yīng)交稅金、應(yīng)付利潤、其他應(yīng)付款、預(yù)提費用等……”。

兩者比較，其主要差異在于臺灣的流動負(fù)債準(zhǔn)則強(qiáng)調(diào)了“以流動資產(chǎn)或其他流動負(fù)債償還”。美國的會計書籍亦強(qiáng)調(diào)“流動負(fù)債系指可以合理預(yù)期需動用流動資產(chǎn)，或產(chǎn)生其他流動負(fù)債加以償還之負(fù)債”。（11）

這里需要討論的是：流動負(fù)債是否必須用流動資產(chǎn)或新的流動負(fù)債來償還？大陸會計制度改革之前，企業(yè)的資金實行分口管理與控制，要求流動資金來源對應(yīng)流動資金運(yùn)用，兩者保持平衡關(guān)系，其流動負(fù)債償還（減少），必須是流動資產(chǎn)減少或者是另一項流動負(fù)債增加。但是會計制度改革之后，企業(yè)的各種資金可以融通使用，長期負(fù)債可以形成流動資產(chǎn)，流動負(fù)債亦可以形成長期資產(chǎn)。因而流動負(fù)債并不強(qiáng)調(diào)用流動資產(chǎn)或產(chǎn)生流動負(fù)債償還。大陸有的企業(yè)用長期資產(chǎn)或長期債券投資作抵押取得銀行短期借款，到期無力歸還時，按合同規(guī)定處理抵押品歸還借款的作法就是例證。

筆者認(rèn)為，作為流動負(fù)債確認(rèn)準(zhǔn)則，應(yīng)強(qiáng)調(diào)其償還期，不應(yīng)強(qiáng)調(diào)用什么償還。在各種工具廣泛使用的今天，更應(yīng)如此。

（三）資本公積金準(zhǔn)則比較

《一般公認(rèn)會計原則匯編》第三十五條：“……資本公積包括股本溢價、受領(lǐng)贈與、處分固定資產(chǎn)之溢價、資產(chǎn)重估增值及自合并而消滅公司承受之資產(chǎn)減除負(fù)債之債務(wù)及對股東給付額后之余額。并在第五十條規(guī)定：“處分固定資產(chǎn)之收益應(yīng)依其性質(zhì)列為當(dāng)年度之營業(yè)外收入或非常利益，于次年度將該項收益減除其應(yīng)負(fù)擔(dān)之所得稅后之凈額，轉(zhuǎn)入資本公積”。

《企業(yè)會計準(zhǔn)則》第四十條：“資本公積金包括股本溢價、法定財產(chǎn)重估增值、接受捐贈的資產(chǎn)價值等”。

兩者的差異是：臺灣的資本公積準(zhǔn)則包括了處分固定資產(chǎn)之溢價的內(nèi)容。大陸處分固定資產(chǎn)的溢價或收益，作營業(yè)外收入處理，不轉(zhuǎn)入資本公積。

客觀地講，處理固定資產(chǎn)產(chǎn)生溢價或價益，其原因很復(fù)雜也很難判定?？赡艿囊蛩赜校涸扔嬏嵴叟f過低；物價上漲所致；處理中賣方處優(yōu)勢地位形成等。

大陸的規(guī)定比較簡化且易于操作，處分固定資產(chǎn)的收益扣除所得稅后的部分，成為可分配的價值。臺灣的規(guī)定增加了股東權(quán)益，處分固定資產(chǎn)的收益扣除所得稅后的部分，成為不可分配的價值。

大陸和對處分固定資產(chǎn)之收益的處理，都能作出一定的解釋，在于準(zhǔn)則制定者、實務(wù)操作者如何選擇。

最后，筆者想要說的是：觀念孕育會計思想，會計思想系統(tǒng)化形成會計，不同的會計理論決定對會計方法的選擇與運(yùn)用。當(dāng)今世界，既是高速的，又是觀念快速更新的。我們必須立足現(xiàn)實，放眼未來去認(rèn)識、會計問題。

①③朱國璋：《近代會計理論之介紹》（增訂本），第146～152頁，臺灣中華書局，1971。

②（11）（美）Kieso Weygadt，《中級會計學(xué)》第8版，上冊，姜家訓(xùn)譯，第19、509頁，臺灣西書出版社，1995。

④美國財務(wù)會計準(zhǔn)則委員會：《論財務(wù)會計概念》，姜爾行譯，第12頁，財政經(jīng)濟(jì)出版社，1992。

篇10

一、語音的編寫

在這兩套教材第一冊的開始部分都安排了零起點的語音教學(xué)，包括聲母、韻母、聲韻拼合、變調(diào)等。不同之處在于，《發(fā)展?jié)h語?口語》將語音學(xué)習(xí)融入課文，而新版的《實用視聽華語》將語音部分另置于課文之前，待學(xué)完語音后，才正式進(jìn)入第一課的學(xué)習(xí)。另外，值得一提的是，新版《實用視聽華語》在語音階段伊始，就說明了“漢語方言”和“官方語言”的情況，并且概括了漢語言在語音方面的總體特點，這是大陸教材中應(yīng)該補(bǔ)充的部分。

新版《實用視聽華語》在語音部分與大陸地區(qū)口語教材最大的區(qū)別在于其教材編寫中同時使用了三種注音方法，分別是國語注音系統(tǒng)、臺灣通用拉丁化拼音以及漢語拼音。

國語注音系統(tǒng)（或“注音字母”）是在1913年由中國讀音統(tǒng)一會制定的，1918年北洋政府教育部正式，1920年改訂字母順序，共計40個字母。目前仍在使用的有37個（聲母21個，韻母16個）。中國大陸地區(qū)自1958年推行漢語拼音方案后就不再使用這套注音系統(tǒng)。

臺灣通用拉丁化拼音（或“通用拼音”）和漢語拼音有相似之處，但也有些不同。例如：漢語拼音中的zhi、chi、shi、ri、zi、ci、si后面的i，在通用拼音中使用ih，即zhih、chih、shih、rih、zih、cih、sih。

三種注音系統(tǒng)同時出現(xiàn)在教材中，很大程度上增加了學(xué)生的學(xué)習(xí)負(fù)擔(dān)。在這一點上，臺灣地區(qū)的漢語教材應(yīng)該選擇漢語拼音作為注音標(biāo)準(zhǔn)，順應(yīng)國際漢語學(xué)習(xí)的趨勢，放棄其他注音形式。

二、詞匯的編寫

大陸地區(qū)的漢語水平考試將8822個基礎(chǔ)詞匯劃分為甲、乙、丙、丁四個等級，其中甲級詞匯（最基礎(chǔ)詞匯）1033個，乙級詞匯2018個，丙級詞匯2202個，丁級詞匯3569個。臺灣地區(qū)“華語測驗推動委員會”在2008年公布了臺師大國語教學(xué)中心張莉萍老師編撰的TOP詞匯表，共計8000個詞語，其中初級詞匯1500個，中級詞匯3500個，高級詞匯3000個。海峽兩岸漢語教材在詞匯的編排上有各自不同的依據(jù)。

對比兩套教材每課的平均詞匯量后，我們發(fā)現(xiàn)《發(fā)展?jié)h語?口語》基本上遵循循序漸進(jìn)的原則，尤其是每個級別下冊書的詞匯量相比于上冊明顯增加。新版《實用視聽華語》在初級階段每課的詞匯量就保持在26-28個，對于初級水平的學(xué)習(xí)者來說可能偏多。到了中級階段，每課平均詞匯量顯著提升，達(dá)到40-46個?？梢姡瑥某跫夒A段到中級階段這一過程中，臺灣地區(qū)的華語教學(xué)對于學(xué)生的詞匯量提出了很高的要求。

在詞匯編寫方面，還有一個值得注意的現(xiàn)象：由于曾經(jīng)地域和政治的隔絕，海峽兩岸的通用語――漢語（臺灣地區(qū)用“華語”）隨著各自的發(fā)展產(chǎn)生了一些差異，而作為反映社會生活最為直接的方式――詞匯的差異尤其明顯，比如：課室――教室、部落格――博客、鳳梨――菠蘿、數(shù)位相機(jī)――數(shù)碼相機(jī)、網(wǎng)咖――網(wǎng)吧、塞特瓶――礦泉水瓶、班聯(lián)會――學(xué)生會等等。隨著兩岸交流的日益頻繁，兩地的詞匯會相互影響和交融，臺灣地區(qū)的漢語教材可以在差異較大的詞語后面標(biāo)注大陸地區(qū)的通用說法，或在注解中指出。

三、語法的編寫

口語教材以培養(yǎng)學(xué)生的口語交際能力為主，每課除了一定的主題和相應(yīng)的詞匯外，語法點的教授也是必需的。一部好的口語教材在語法方面應(yīng)該做到：科學(xué)選擇語法項目;合理編排語法項目。

《發(fā)展?jié)h語?口語》以國家漢辦頒布的《漢語水平等級標(biāo)準(zhǔn)與語法等級大綱》為參考標(biāo)準(zhǔn)，在語法項目的選擇、量的控制以及難點的處理上表現(xiàn)得較為合理。下面就以兩套教材中的“比”字句為例進(jìn)行對比。

《發(fā)展?jié)h語?初級漢語（Ⅱ）》第十課中的三個“比”字句的例句都是來自對話課文中的原句，并沒有另造新的句子。這種做法是值得提倡的，初級階段的學(xué)生應(yīng)該注重模仿和反復(fù)練習(xí)。三個句子代表了“比”字句的三種結(jié)構(gòu)，分別是“A比B+形容詞”“A比B+形容詞+補(bǔ)語”以及“A比B+形容詞”的否定形式，這樣的語法編排在量和難度上的掌控是較為合理的。課后第三題練習(xí)“替換詞語說句子”中依然以這三個句子為基礎(chǔ)，進(jìn)行語素替換的訓(xùn)練，讓學(xué)生牢牢掌握這三個“比”字句。第三個例句“坐什么車都沒有騎車方便”更是突顯出口語色彩，值得肯定。在隨后的第十一課中，進(jìn)一步給出了“比”字句的另一種否定形式“不如”，用到的句子還是第十課中的例句。

新版《實用視聽華語》在“比”字句這一語法項目的編排上存在欠缺之處。首先，在教授“比”字句最基本的否定形式時，先出現(xiàn)“不”顯然是不合適的。“不”作為否定詞常隱含著主觀上的情緒，這里應(yīng)該先出現(xiàn)“沒有”。其次，“比”字句的最基本式“今天比昨天冷”之后應(yīng)該緊接“A比B+形容詞+補(bǔ)語”，但是這一部分（“她比我矮五公分”）則出現(xiàn)在課文靠后的部分。另外，第二個結(jié)構(gòu)（S1+（VO）+（V-得）+（不）+比+S2+（V-得）+SV，你說話比我說得快/你說話，說得比我快）太過復(fù)雜，對于初級階段的學(xué)生來說造成了認(rèn)知負(fù)擔(dān)，可以簡化為“你說話比我快”。最后，下面的六個句子散漫無章，沒有突出重點，既出現(xiàn)了“沒有”也出現(xiàn)了“不”，在結(jié)構(gòu)式中不曾出現(xiàn)的“A比B+更、還+形容詞”也出現(xiàn)了。