導(dǎo)言：作為寫作愛好者，不可錯過為您精心挑選的10篇法專畢業(yè)論文，它們將為您的寫作提供全新的視角，我們衷心期待您的閱讀，并希望這些內(nèi)容能為您提供靈感和參考。

篇1

被告陳文堅,男,1954年9月26日出生,漢族,住漳平市桂林金平公寓。

原告中國建設(shè)銀行福建省漳平市支行訴稱,1993年3月15日,原告與被告劉文正簽訂借款合同,合同約定:貸款金額15000元,期限三年,由漳平市城鄉(xiāng)建材制品廠提供擔(dān)保,因該廠已注銷營業(yè)執(zhí)照,故應(yīng)由其出資人陳文堅承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任,原告依合同約定放款,被告劉文正未按合同約定償還貸款,故。

篇2

依照刑法學(xué)傳統(tǒng),罪過通常是指行為人對自己的行為將引起的危害社會的結(jié)果所持的一種故意或過失的心理態(tài)度。它以故意和過失為內(nèi)容,所以我們分別討論一下意志因素在故意與過失兩種心理狀態(tài)中的地位。

1.根據(jù)我國《刑法》第14條第1款規(guī)定:明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且希望或者放任這種結(jié)果的發(fā)生,因而構(gòu)成犯罪的,是故意犯罪。由此我們可以看出,我國刑法中規(guī)定的故意心理的意志因素具有兩方面特征:希望和放任,其表現(xiàn)為意志對行為的發(fā)動作用,在犯罪故意中具有決定性的意義。如果一個人僅有對自己行為的危害結(jié)果的認識而沒有形成犯罪的意志,不希望或放任這種危害結(jié)果的發(fā)生,便不可能自覺的確定行為的方向、步驟、方法,導(dǎo)致此種行為的事實。德國刑法學(xué)家克萊因指出:決意實施法律禁止的行為,或者決意不履行法律命令的行為,就表明積極的惡的意志,就是故意, 可見故意心理是在積極的惡的意志的推動下而轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實中刑事非難的罪過心理的,它在犯罪的實施過程中具有決定的、主導(dǎo)的作用,是聯(lián)系犯罪意圖和犯罪行為的橋梁紐帶?？傊?意志因素是在認識的基礎(chǔ)上,將人的心理外化到客觀世界的決定性因素,因此,意志是故意成立不可缺少的因素。

2.過失心理狀態(tài)下是否存在意志因素是一個相對復(fù)雜的問題,在刑法理論上一直爭論不休。我國《刑法》第15條第1款對過失犯罪作了規(guī)定,即應(yīng)當預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,因為疏忽大意而沒有預(yù)見,或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免,以致發(fā)生這種結(jié)果的,是過失犯罪,由這一規(guī)定可以看出我國刑法上規(guī)定的過失有兩種:(1)疏忽大意的過失;(2)過于自信的過失。

篇3

(二)學(xué)生方面的原因1．部分學(xué)生文化素質(zhì)較低，專業(yè)素養(yǎng)較差高職院校的招生屬于高招的最后一個批次，由于法律專業(yè)報考人數(shù)太少，錄取分數(shù)只好一降再降。以河南省為例，部分高職法律專業(yè)招生分數(shù)甚至降到了200分以下。另外，還有很多學(xué)生是調(diào)劑到法律專業(yè)的，文化素養(yǎng)很差，對法律專業(yè)學(xué)習(xí)又缺乏興趣。高職高專法律專業(yè)學(xué)生素質(zhì)良莠不齊，部分學(xué)生很難被用人單位所接納認可，也在很大程度上影響了整體就業(yè)質(zhì)量。2．學(xué)生就業(yè)觀念存在偏差高校畢業(yè)生寧要“北(京)上(海)廣(州)”一張床不要“新(疆)西(藏)蘭(州)”一套房的狀況已經(jīng)持續(xù)多年。隨著中國城市的快速發(fā)展和人才的過分集中，大中城市吸收高職高專類法律人才的空間已經(jīng)極為有限，基層、農(nóng)村、邊遠地區(qū)和中小企業(yè)有人才需求而學(xué)生又不愿意去，這種高不成、低不就的心態(tài)，進一步加大了他們的就業(yè)難度，也加劇了法律人才地區(qū)和行業(yè)分布的不均衡。

二、就業(yè)風(fēng)險的防范策略

針對高職法律專業(yè)畢業(yè)生就業(yè)風(fēng)險存在的諸多原因，結(jié)合我國法律人才供求的實際狀況，筆者認為防范就業(yè)風(fēng)險的有效措施就是對癥下藥，多項措施并舉:高職院校一方面在法律專業(yè)的教學(xué)內(nèi)容設(shè)置上以市場為導(dǎo)向進行改革，另一方面還要積極引導(dǎo)畢業(yè)生樹立“大法學(xué)”的就業(yè)觀，同時政府要在著力創(chuàng)建良好的法治環(huán)境，為法律人才提供施展才能的空間和平臺。

(一)社會層面的防范策略1．積極創(chuàng)造良好的法治環(huán)境，增加社會對法律人才的有效需求一個國家法律人才的出路，取決于社會對法律人才的需求。因此，國家要采取各種措施，弘揚法治，祛除人治，創(chuàng)造良好的法治環(huán)境。如果我國的法治建設(shè)能夠取得長足的發(fā)展，完全可以相信，我國涉法部門和其他行業(yè)對法律人才的需求一定會越來越旺盛。2．嚴控高職院校法律專業(yè)的辦學(xué)規(guī)模，壓縮招生人數(shù)我國法律專業(yè)人才相對過剩，教育行政部門要嚴格控制高職高專法律專業(yè)的辦學(xué)規(guī)模，停止設(shè)立?？品蓪I(yè)的審批，對一些已經(jīng)開設(shè)法律專業(yè)但不具備相應(yīng)師資力量和辦學(xué)條件的應(yīng)予取消。同時，根據(jù)就業(yè)情況和社會需求，適當壓縮?？品蓪I(yè)的招生人數(shù)，使社會需求與招生人數(shù)基本上保持平衡。3．改革完善有關(guān)法規(guī)和政策，明確高職高專法律專業(yè)就業(yè)崗位首先，在司法考試報名資格方面，可以明確規(guī)定，只有法律專業(yè)本科以上學(xué)歷者才可以報名，邊遠地區(qū)和貧困地區(qū)可以放寬為法律專業(yè)大專學(xué)歷，避免非法律專業(yè)與法律專業(yè)考生爭奪法律職業(yè)崗位。其次，明確規(guī)定，法官助理、檢察官助理、書記員、司法助理、司法鑒定助理等崗位法律專業(yè)大專學(xué)歷即可報考，這樣，既可保障高職高專法律專業(yè)學(xué)生的就業(yè)利益，也符合崗位需求，避免了人才高消費。再次，放寬基層公務(wù)員考試的學(xué)歷要求，使高職高專法律專業(yè)學(xué)生的就業(yè)空間得到拓展。

(二)高職院校層面的防范策略1．以市場為導(dǎo)向，改革人才培養(yǎng)模式高職高專的專業(yè)設(shè)置要根據(jù)市場需求而定，筆者認為高職高專法律專業(yè)人才的特色主要應(yīng)當包含兩個方面:其一，學(xué)生的知識結(jié)構(gòu)應(yīng)該具有一定復(fù)合性。法律?？粕狡髽I(yè)尋找就業(yè)崗位的占了相當比例，僅有法律知識往往難以勝任企業(yè)工作。因此，在課程安排中可以開設(shè)一定數(shù)量的經(jīng)濟、財會、寫作、禮儀等方面的課程，也可以通過主輔修制，讓學(xué)生學(xué)習(xí)其他專業(yè)課程，優(yōu)化其知識結(jié)構(gòu)，使其在人才市場上具有更強的適應(yīng)能力。其二，學(xué)生的實踐能力要強。要加強學(xué)生實踐能力的培養(yǎng)，對外可以嘗試校企合作，開展“訂單式”人才培養(yǎng)，對內(nèi)要進一步深化法律專業(yè)教學(xué)改革，增大實踐性教學(xué)的力度，正確處理好理論教學(xué)與實踐教學(xué)的關(guān)系。2．加強師資力量，增加資金投入，完善硬件設(shè)施建設(shè)作為教學(xué)活動的主導(dǎo)力量，教師在實踐性教學(xué)中的重要性不言而喻。因此，必須下決心打造一支高水平的從事實踐教學(xué)的教師隊伍。具體做法:一是“走出去”。鼓勵教師到法律實務(wù)部門兼職或掛職鍛煉。高職高專院校有部分教師具有律師從業(yè)資格，學(xué)校可選派或推薦具備條件的教師擔(dān)任人民法院陪審員、助理法官、助理檢察官、仲裁員、企業(yè)法律顧問、上市公司的獨立董事等職務(wù);二是“請進來”。直接從法律實務(wù)部門引進人才到學(xué)校授課。這些人才多為科班出身，往往具有豐富的職業(yè)經(jīng)驗和較高的理論素養(yǎng)，正好勝任法律事務(wù)實踐性教學(xué);三是政策支持。將教師指導(dǎo)實踐性教學(xué)工作成績納入年度考評和職稱晉升評價指標體系，真正改變教師重科研輕教學(xué)、重理論輕實踐的狀況;四是經(jīng)費保障。如果沒有充足的經(jīng)費支持，法律的實踐性教學(xué)只能淪為空談。盡管很多學(xué)校都面臨著經(jīng)費緊張問題，但筆者認為，關(guān)鍵是在觀念層面上是否真正認識到實踐性教學(xué)對于法律人才培養(yǎng)的重要意義。3．加大職業(yè)核心能力培養(yǎng)力度，提升學(xué)生綜合素質(zhì)法學(xué)教育不能只注重知識的灌輸，還應(yīng)把重心放在綜合能力的提升上。以財經(jīng)類高職院校為例，法律專業(yè)畢業(yè)生大多到經(jīng)貿(mào)領(lǐng)域如公司、企業(yè)的法務(wù)部門就業(yè)，從事金融、專利、合同、文書等非訴業(yè)務(wù)。此類高職院校的法律專業(yè)應(yīng)該充分挖掘利用院校特色和專業(yè)優(yōu)勢，緊密結(jié)合社會市場需求，自修或選修經(jīng)濟學(xué)、管理學(xué)、金融學(xué)等課程，擴充專業(yè)基礎(chǔ)，提升就業(yè)競爭力。高職院校在厚基礎(chǔ)、寬口徑的人才培養(yǎng)目標的具體引導(dǎo)上，還需要注重構(gòu)建法律專業(yè)學(xué)生的職業(yè)核心能力。我國人社部將職業(yè)核心能力界定為“與人交流、信息處理、數(shù)字應(yīng)用、與人合作、解決問題、自我提高、創(chuàng)新革新、外語應(yīng)用”等模塊。河南省部分高職院校已經(jīng)將職業(yè)核心能力提升課程納入教學(xué)計劃，作為選修課單列，從河南部分高職院校的教學(xué)效果來看，法律專業(yè)畢業(yè)生的就業(yè)領(lǐng)域和就業(yè)質(zhì)量都有大的改觀。4．加強針對性就業(yè)服務(wù)，引導(dǎo)學(xué)生樹立“大法學(xué)”就業(yè)觀，開發(fā)就業(yè)崗位群首先要引導(dǎo)學(xué)生樹立“大法學(xué)”的就業(yè)觀，從法律的功能方面分析，法律具有執(zhí)行社會公共事務(wù)的作用，法學(xué)學(xué)生除了入職做公務(wù)員外，還有很多途徑，如可以做法律的“邊緣人”，在眾多涉法領(lǐng)域從事非訴業(yè)務(wù)。其次，要在開設(shè)法律專業(yè)的院系建立就業(yè)指導(dǎo)分支機構(gòu)，該機構(gòu)由熟悉法律專業(yè)就業(yè)情況的人員組成，以便向?qū)W生提供個性化的、有針對性的服務(wù)。再次，要與當?shù)厝耸虏块T取得聯(lián)系，收集當?shù)胤删蜆I(yè)職位信息，并及時向?qū)W生提供。還有，要加強與公、檢、法、司部門特別是與校友單位以及學(xué)生實習(xí)實訓(xùn)單位的聯(lián)系，了解法律人才需求情況。最后，要根據(jù)就業(yè)市場變化，立足法律專業(yè)的就業(yè)需求，在鞏固利用既有的就業(yè)崗位群基礎(chǔ)上，開發(fā)新的就業(yè)崗位群。根據(jù)調(diào)研結(jié)果可將高職高專法律專業(yè)崗位群分為如下幾個大類:第一類是公、檢、法、司以及律師事務(wù)所從業(yè)人員，第二類是公證處、商標專利事務(wù)所等中介機構(gòu)工作人員，第三類是公務(wù)員、村官、“三支一扶”人員，第四類是中小企業(yè)法務(wù)人員，第五類是勞動關(guān)系協(xié)調(diào)員及相關(guān)單位從業(yè)人員，第六類是企業(yè)辦公室文秘職員、營銷員等商業(yè)領(lǐng)域從業(yè)人員。

篇4

2012年6月25日,被害人黃某在某工商銀行柜員機插入自己的銀行卡、輸入密碼后取款,取款后離開柜員機時,忘記取回信用卡,犯罪嫌疑人林某某在被害人黃某取款時,在后面排隊等候,等待黃某離開后,犯罪嫌疑人林某某走到柜員機前準備插入自己的信用卡取款時,發(fā)現(xiàn)無法插入銀行卡,且柜員機屏幕顯示取款界面,嫌疑人林某某意識到可能是前一名取款人在取款后忘記將銀行卡取走,于是繼續(xù)利用被害人黃某的信用卡在柜員機上操作,將卡內(nèi)的8000元人民幣取出,隨后將信用卡取出,離開柜員機,并將被害人黃某的信用卡丟棄。

二、觀點與反駁

(一)嫌疑人的行為構(gòu)成侵占罪

持這一觀點的主要理由在于:被害人遺忘在柜員機內(nèi)的信用卡屬于遺忘物,嫌疑人先侵占了被害人的信用卡,而后才有使用信用卡的行為,適用行為是侵占信用卡的后續(xù)行為,應(yīng)當以主行為的性質(zhì)認定犯罪的性質(zhì)。

該觀點值得商榷,第一,信用卡雖為有體物,但沒有達到侵占罪的定罪標準,不能評價為侵占罪中的財物,占有信用卡也不等于占有信用卡所記載的現(xiàn)金,具有社會危害性的侵犯財產(chǎn)的行為不是嫌疑人占有信用卡的行為,而是使用信用卡的行為。第二,被害人遺忘在柜員機內(nèi)的信用卡不屬于遺忘物,柜員機對于被遺忘在機內(nèi)的銀行卡具有自動吞卡功能,這說明對于被害人遺忘在柜員機內(nèi)的信用卡銀行柜員機具有保管功能,該卡并非出于完全失控狀態(tài),即使被害人將卡遺忘在柜員機內(nèi),該卡也屬于銀行保管之下的物品,而非遺忘物。第三,侵占罪的客觀方面是對于合法占有的財物拒不返還,本案中嫌疑人利用他人遺忘在柜員機內(nèi)的信用卡進行操作取款以獲得現(xiàn)金的行為本身不具備合法性。

篇5

1.論文必須使用規(guī)范的漢字A4紙打印，不得小于或大于此規(guī)格，字跡清晰。

2.論文一律在左側(cè)裝訂。

論文裝訂順序如下：

(1)論文封面：使用網(wǎng)絡(luò)教育學(xué)院統(tǒng)一提供的封面，不得使用復(fù)印件，并將封面上的有關(guān)信息填寫準確、完整、清晰;

(2)論文評定紙：使用由網(wǎng)絡(luò)教育學(xué)院統(tǒng)一提供的評定紙;

(3)論文原創(chuàng)聲明：論文原創(chuàng)聲明的格式參見附件1，須打印后親筆簽名;

(4)內(nèi)容摘要：內(nèi)容摘要一般為300字。在內(nèi)容摘要所在頁的最下方另起一行，注明本文的關(guān)鍵詞，關(guān)鍵詞一般為3-5個;(內(nèi)容摘要和關(guān)鍵詞均為小四號宋體字，具體格式參見附件2)

(5)論文目錄：要求使用三級目錄;

(6)論文正文：論文正文格式要求參照本要求的第二部分;

(7)參考文獻：參考文獻的格式要求參照本要求的第三部分。

3.頁面設(shè)置：

(1)頁邊距：上下左右均應(yīng)大于2cm;

(2)行間距：20磅(操作：格式段落行距固定值設(shè)置值20磅);

(3)字間距：加寬1磅(操作：格式字體間距加寬磅值1磅);

(4)頁碼居頁面底端靠右排列。

二、正文格式要求

1.論文題目：用小二號黑體字居中打印;

2.正文以及標題采用小四號宋體字，注釋采取小五號字;

3.標題序號：一級標題為“一”、“二”、“三”;二級標題為“(一)”、“(二)”、“(三)”;三級標題為“1”、“2”、“3”;四級標題為“(1)”、“(2)”、“(3)”。一級標題和三級標題后必須加頓號，二級標題和四級標題之后不許加頓號，即帶括號的標題不許加頓號。

例：

一、醫(yī)療事故損害賠償責(zé)任的性質(zhì)

(一)特殊的過錯原則

1、醫(yī)療事故采取無過錯責(zé)任原則

(1)我國現(xiàn)行立法概況

4.論文腳注：論文腳注一律采用word自動添加引注的格式，引注采用腳注方式，腳注位于每頁底端，采取連續(xù)編號方式。(操作：插入引用腳注尾注)

腳注格式(腳注格式部分內(nèi)容引自梁慧星著：《法學(xué)學(xué)位論文寫作方法》，法律出版社2006年版，第41-42頁。略有改動。)：

(1)論文類：

作者：“文章名稱”，刊載出版物及版次，頁碼。

例：

蘇號朋：“論信用權(quán)”，載《法律科學(xué)》1995年第2期，第12頁。

尹田：“論動產(chǎn)善意取得的理論基礎(chǔ)及相關(guān)問題”，載梁慧星主編：《民商法論叢》(第29卷)，法律出版社2004年版，第206-207頁。

梁慧星：“醫(yī)療損害賠償案件的法律適用”，載《人民法院報》2005年7月13日，第5版。

(2)著作類：

作者：《書名》，出版社及版次，頁號。

例：

梁慧星著：《民法總論》，法律出版社2001年版，第101-102頁。

李雙元、徐國建主編：《國際民商新秩序的理論構(gòu)建》，武漢大學(xué)出版社2003年版，第75頁。

(3)網(wǎng)上作品類：

作者：“文章名”，具體網(wǎng)址，最后檢索日期。

例：

李揚：“技術(shù)措施權(quán)及其反思”，2006年3月24日最后檢索。

(4)法律法規(guī)類：

《法律法規(guī)名稱》第x條第x款。(用阿拉伯數(shù)字表示)

例：

《中華人民共和國合同法》第91條。(即不可使用“第九十一條”)

(5)法律文書類：

法律文書號。

例：

浙江省溫州市中級人民法院(2001)溫經(jīng)初字第481號民事判決書。

三、參考文獻格式

1.參考文獻為小四號宋體字。一般應(yīng)將參考文獻區(qū)分為期刊類、著作類、法律文書類。

2.具體格式：

(1)期刊類：

作者：“文章名稱”，《期刊名稱》，卷號或期數(shù)。

例：

蘇號朋：“論信用權(quán)”，《法律科學(xué)》，1995年第2期。

(2)著作類：

作者：《書名》，出版單位，出版年月及版次。

例：

鄭成思：《知識產(chǎn)權(quán)法》，法律出版社，2003年1月第2版。

(3)法律文書類：

法律文書號。

例：

浙江省溫州市中級人民法院(2001)溫經(jīng)初字第481號民事判決書。

四、其它事項

1.認真進行文字校對，論文錯別字將直接影響論文得分。

2.正文所有小標題、各段段首必須空兩格(即空出兩個中文字符的位置)，格式錯誤將直接影響論文得分。

3.論文所有標點必須采用中文標點(除外文文獻外，一律不許使用英文標點);所有數(shù)字必須采用半角，禁止全角數(shù)字。誤用標點符號和數(shù)字將直接影響論文得分。

4.注意論文的學(xué)術(shù)規(guī)范，杜絕抄襲。

附件1：

北京大學(xué)學(xué)位論文原創(chuàng)性聲明

原創(chuàng)性聲明

本人鄭重聲明：所呈交的學(xué)位論文，是本人在導(dǎo)師的指導(dǎo)下，獨立進行研究工作所取得的成果。除文中已經(jīng)注明引用的內(nèi)容外，本論文不含任何其他個人或集體已經(jīng)發(fā)表或撰寫過的作品或成果。對本文的研究做出重要貢獻的個人和集體，均已在文中以明確方式標明。本聲明的法律結(jié)果由本人承擔(dān)。

論文作者簽名：

日期：年月日

篇6

當前，不論是在審判實踐中，還是在理論研究方面，大家主要關(guān)注的是訴訟調(diào)解的技巧，而對訴訟調(diào)解的適法性關(guān)注不多。可能大家認為有關(guān)訴訟調(diào)解的法律條文不多，比較容易掌握，而對訴訟調(diào)解技巧問題的研究，一是研究空間大，二是可促進調(diào)解率的提高。我認為，正因為法律對訴訟調(diào)解方式的規(guī)范條文較少，在審判實踐中更要注重研究訴訟調(diào)解活動的法律規(guī)范性。法律條文是綱是主干，技巧是目是枝葉，離開法律規(guī)范談技巧，是無源之水，無本之木。依審判監(jiān)督程序提起再審的調(diào)解案件，大都是因為調(diào)解違反了相關(guān)法律的強制性規(guī)定。因而，在訴訟調(diào)解過程中，為了使每一件調(diào)解案件都能經(jīng)得起時間的檢驗和法律的推敲，每一位法官在進行案件調(diào)解時，不僅要注重調(diào)解技巧，更要注意依法調(diào)解。

（一）正確把握調(diào)解案件的適用對象

訴訟調(diào)解作為民事訴訟法的一項基本原則和人民法院審理民事案件的重要方式，具有廣泛適用性。從案件的性質(zhì)上說，凡屬于民事權(quán)利義務(wù)爭議而引起的民商事案件，都可以用調(diào)解的方式解決；從訴訟程序上來說，普通程序、簡易程序、第二審程序和審判監(jiān)督程序，都可以適用調(diào)解的方式。但是依特別程序、督促程序、公示催告程序?qū)徖淼陌讣?，由于不屬于民事?quán)利義務(wù)爭議，不適用訴訟調(diào)解。

2004年2月9日，最高人民法院在中國法院網(wǎng)上公布的《關(guān)于人民法院調(diào)解工作若干問題的規(guī)定（征求意見稿）》中，對哪些民事案件人民法院應(yīng)當進行調(diào)解，哪些民事案件人民法院不得進行調(diào)解做了較為詳細的列舉式規(guī)定。規(guī)定應(yīng)當進行調(diào)解的案件有：“人民法院可以根據(jù)具體情況對民事案件進行調(diào)解，但下列民事案件應(yīng)當進行調(diào)解：1.婚姻糾紛案件；2.收養(yǎng)糾紛案件；3.撫養(yǎng)、扶養(yǎng)、贍養(yǎng)、繼承糾紛案件；4.相鄰關(guān)系案件；5.適用簡易程序?qū)徖淼陌讣！币?guī)定不得進行調(diào)解的案件有：“下列民事案件，人民法院不得進行調(diào)解：1.合同代位權(quán)訴訟；2.股東代表訴訟；3.民事行為無效確認訴訟；4.涉及國家利益、社會公共利益的案件；5.適用特別、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)還債程序的案件；6.身份關(guān)系確認訴訟；7.其他依性質(zhì)不能進行調(diào)解的案件。”2004年11月1日開始正式施行的最高人民法院《關(guān)于人民法院調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》對上述內(nèi)容作了一些調(diào)整和簡化。本人認為，法官在審理民商事案件時，對上述列舉的各類案件仍可作為確定是否適用調(diào)解方式審理案件的重要參考依據(jù)。

（二）調(diào)解要始終堅持以“自愿合法”為前提

《民事訴訟法》第九條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，應(yīng)當根據(jù)自愿和合法的原則進行調(diào)解；調(diào)解不成的，要及時判決?！钡谝话侔耸畻l規(guī)定：“當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的，可以申請再審。經(jīng)人民法院審查屬實的，應(yīng)當再審?！睆纳鲜鲆?guī)定的內(nèi)容看，調(diào)解要以當事人自愿與合法為前提，違反這一法律強制性規(guī)定，就可能前功盡棄，從而引起審判監(jiān)督程序的啟動。

根據(jù)“自愿合法原則”，法官在調(diào)解中要注意以下幾點：1.堅持當事人自愿原則。自愿原則是調(diào)解工作必須遵循的重要原則，是當事人的一項重要訴訟權(quán)利。首先，用調(diào)解的方式解決案件糾紛，要雙方當事人自愿，當事人拒絕調(diào)解或不同意以調(diào)解的方式結(jié)案的，法官不得為了片面追求調(diào)解結(jié)案率，強迫當事人接受調(diào)解。其次，達成調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容要雙方自愿，調(diào)解協(xié)議必須由當事人雙方在互諒互讓的基礎(chǔ)上，自愿協(xié)商達成。從實質(zhì)上說，調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容是雙方當事人真實意思的表示，不能是法官強制壓迫的結(jié)果。從審判實踐看，調(diào)解協(xié)議的達成一般有兩種情況，一種是當事人雙方各自充分實現(xiàn)自己的權(quán)利和履行各自的義務(wù)，一種是當事人一方放棄或變更某些訴訟請求。有人稱前一種調(diào)解是公平性調(diào)解，后一種調(diào)解是讓諒性調(diào)解。但不論那一種情況，調(diào)解協(xié)議都必須反映當事人的真實意志。調(diào)解如果違背自愿原則，往往事與愿違，達不成調(diào)解協(xié)議，即使靠哄騙或壓制勉強達成調(diào)解協(xié)議，當事人也可能隨時反悔不履行調(diào)解協(xié)議，進而申請再審或申訴。2.堅持合法原則。合法原則，一方面是指調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容必須不違反法律規(guī)定，法院用調(diào)解方式審理民商事案件，必須遵守以事實為根據(jù)以法律為準繩原則，并不得違反國家有關(guān)政策。雖然在調(diào)解過程中，允許當事人放棄、變更、減少訴訟請求，處分自己的民事權(quán)利，但這種處分權(quán)必須在法律規(guī)定的范圍內(nèi)行使。最高人民法院《關(guān)于人民法院調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》第十二條規(guī)定，調(diào)解協(xié)議具有下列情形之一的，人民法院不予確認：“（一）侵害國家利益、社會公共利益的；（二）侵害案外人利益的；（三）違背當事人真實意思的；（四）違反法律、行政法規(guī)禁止性規(guī)定的?！睂Ξ斒氯酥g達成的調(diào)解協(xié)議，法官必須認真審查，發(fā)現(xiàn)協(xié)議內(nèi)容違反上述規(guī)定的，不應(yīng)準許。合法原則的另一層意思，是指調(diào)解要遵守法定程序，依法定程序進行調(diào)解，不能忽視調(diào)解程序的合法性，以保障當事人充分行使訴訟權(quán)利。調(diào)解的開始、方式及調(diào)解協(xié)議的達成和調(diào)解書的送達，都要嚴格遵守民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定和最高人民法院《關(guān)于人民法院調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》。3.堅持查清事實、分清是非的原則。以事實為根據(jù)，以法律為準繩是審判工作必須遵守的一項基本原則，也是訴訟調(diào)解必須遵守的原則。案件事實是對當事人進行說服教育，做好調(diào)解工作的基礎(chǔ)和依據(jù)，只有案件事實搞清楚了，才能分清是非責(zé)任，才能正確地適用法律，才能有理有據(jù)地做好說服調(diào)解工作。如果事實不清，是非不明，一味無原則的“和稀泥”，這樣的調(diào)解必然會引起當事人的反感，造成久調(diào)不決，拖延訴訟。即使勉強達成調(diào)解協(xié)議，也留下了不穩(wěn)定因素，可能引起再審程序。

二、民事訴訟調(diào)解案件在審判監(jiān)督程序上的特點

審判監(jiān)督程序，即再審程序，是指由有審判監(jiān)督權(quán)的法定機關(guān)和人員提起，或由當事人申請，由人民法院對發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書再次審理的程序。民事訴訟調(diào)解案件與非調(diào)解案件在審判監(jiān)督程序上有共同性，但又有其自身特點。

（一）民事訴訟調(diào)解案件當事人申請再審的有關(guān)法律規(guī)定

申請再審是對當事人訴訟請求權(quán)的一種擴大和補充。根據(jù)《民事訴訟法》第一百八十條的規(guī)定、《最高人民法院關(guān)于規(guī)范人民法院再審立案的若干意見（試行）》第八條的規(guī)定，訴訟調(diào)解案件當事人申請再審必須符合下列條件：1.申請再審的主體，必須是原審案件的當事人；2.提出申請再審的客體，必須是發(fā)生法律效力的調(diào)解協(xié)議；3.當事人申請再審的時間必須在調(diào)解書發(fā)生法律效力后的兩年內(nèi)提出。需要特別注意的是這里規(guī)定的兩年的期限，是一個不變期間，不適用有關(guān)中止、中斷、延長的規(guī)定。當事人是否在調(diào)解書發(fā)生法律效力后的兩年內(nèi)提出請求，是區(qū)分申請再審與申訴的關(guān)鍵，且兩者引起的后果是大相徑庭的。申請再審是當事人的一項法定訴訟權(quán)利，而申訴則是當事人的一項民利，這種權(quán)利與訴訟程序沒有必然的聯(lián)系，它只是法院發(fā)現(xiàn)錯誤裁判的一個救濟途徑。二者的主要區(qū)別：1.申請再審有案件范圍的限制，如解除婚姻關(guān)系的案件，不得申請再審；而申訴則沒有案件范圍的限制。2.申請再審有兩年時間的限制，而申訴則沒有。3.申請再審只能向原審法院或其上一級法院提出，而申訴則無審級限制。4.申請再審只要符合法定條件，就具有再審程序發(fā)生的法律效力，而申訴則只是法院接受信息的渠道之一，不具有直接引起再審程序的功能。

當事人申請再審的理由符合下列條件之一的，人民法院應(yīng)當依法立案再審：一是調(diào)解違反自愿原則；二是調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律；三是調(diào)解書的內(nèi)容損害國家利益、公共利益和他人利益。人民法院對當事人的再審申請應(yīng)當進行審查，審查后符合上述再審條件的，裁定中止調(diào)解書的執(zhí)行，進入再審程序。原審為一審的適用一審程序?qū)徖?，原審為二審的適用二審程序?qū)徖怼Ｔ賹徶腥匀豢梢哉{(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)及時判決。再審時，必須另行組成合議庭。

申請再審的案件范圍有一定的限制，如對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系的調(diào)解書，不得申請再審。這是因為婚姻關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系是當事人通過一系列法律行為，所產(chǎn)生的具有法律約束力的人身關(guān)系，調(diào)解書一旦發(fā)生法律效力，與人身緊密聯(lián)系、不可分割的一些身份關(guān)系難以恢復(fù)原狀。如夫妻離婚案件的調(diào)解書一旦生效，男女雙方因結(jié)婚行為所帶來的夫婦間的權(quán)利義務(wù)即隨之消滅，夫婦間的身份關(guān)系也隨之消滅，即使調(diào)解書有所失當，亦無法實際彌補。如果允許這類案件再審，將引起一系列無法解決的法律問題與社會問題。

（二）確有錯誤的調(diào)解書，當事人沒有申請再審，人民法院可按審判監(jiān)督程序再審，但人民檢察院對調(diào)解書不能抗訴。

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一、權(quán)力機關(guān)對司法機關(guān)監(jiān)督的法律分析

（一）法院的憲法地位

（二）人大對法院監(jiān)督的性質(zhì)

二、人大對法院的個案監(jiān)督

（一）個案監(jiān)督的定義

（二）個案監(jiān)督的沿革

三、人大對法院個案監(jiān)督的現(xiàn)實操作和存在的爭議

（一）人大對法院個案監(jiān)督的現(xiàn)行規(guī)定和具體操作

（二）人大對法院個案監(jiān)督的爭議

四、人大對法院個案監(jiān)督的弊端和理由

（一）人大對法院個案監(jiān)督實踐運用中存在的問題

（二）人大對法院的個案監(jiān)督法理合理性問題

（三）人大對法院的個案監(jiān)督規(guī)范依據(jù)合法性問題

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一、附條件不起訴的概念

附條件不起訴制度共存于大陸法系和英美法系,如德國《刑事訴訟法》153條a、日本《刑事訴訟法》第248條、我國臺灣地區(qū)《刑事訴訟法》253條對此就有所規(guī)定。德國明確規(guī)定附條件不起訴適用于輕罪案件,我國臺灣地區(qū)則規(guī)定為被告所犯為死刑、無期徒刑或最輕本刑為3年以上有期徒刑以外之罪,都兼顧了個別預(yù)防和一般預(yù)防,充分考察犯罪嫌疑人的人身危害性及公共利益,但德國要求附條件不起訴適用法定刑時不能侵犯法院的獨有審判權(quán)。日本刑事訴訟沒有規(guī)定附條件不起訴的具體適用的法定刑范圍,但公訴機關(guān)可以自由裁量,臺灣地區(qū)亦然?？梢娙叩木唧w規(guī)定存在細微差別。不同國家和地區(qū)的附條件不起訴制度概念有所不同,有暫緩起訴、暫緩不起訴、起訴猶豫等,筆者認為,基于附條件不起訴制度的理論基礎(chǔ)和價值初衷,定義為附條件不起訴更為適宜。我國規(guī)定的附條件不起訴針對的主體是未成年人,附條件不起訴制度可以這么界定:在審查起訴過程中,對于未成年人涉嫌可能判處一年有期徒刑以下刑罰而又符合起訴條件的特定案件,根據(jù)犯罪嫌疑人的悔罪表現(xiàn),附加一定考察期限和條件暫時不予起訴,再根據(jù)犯罪嫌疑人的考察結(jié)果來決定是否終止訴訟程序。

二、未成年人附條件不起訴制度的價值

未成年人犯罪訴訟特別程序所確立的未成年人犯罪附條件不起訴制度具有巨大的歷史進步意義,它貫徹了對未成年人的教育、感化、挽救方針,是建設(shè)未成年人保護機制的又一舉措,是落實寬嚴相濟刑事政策的現(xiàn)實需要。附條件不起訴制度具有以下價值:

(一)理論方面

附條件不起訴制度是起訴便宜主義的一種表現(xiàn)形式。起訴便宜主義是與起訴法定主義相對應(yīng)的范疇,又稱起訴合理主義、起訴裁量主義,是指檢察官對于存有足夠的犯罪嫌疑,并具備起訴條件的案件,可以斟酌決定是否起訴的原則。罪行法定原則主導(dǎo)下的刑事訴訟制度以起訴法定主義作為刑罰適用標準,通過檢察官的積極起訴行為將有罪必罰貫穿于整個訴訟過程中,但其施行效果不盡人意,未能有效遏制、減少未成年人犯罪,與教育、感化和挽救未成年人的政策初衷背道而馳。我國刑事訴訟法規(guī)定的不起訴制度賦予了檢察機關(guān)一定的裁量權(quán),修改后的刑事訴訟法所確立的附條件不起訴制度豐富了我國檢察機關(guān)不起訴裁量權(quán)的格局,也是我國積極拓展不起訴適用范圍的有益探索。

(二)政策方面

1.符合寬嚴相濟刑事政策的需要

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1.起訴便宜主義。起訴便宜主義,指的是檢察官雖認為犯罪已經(jīng)具備法律上的要件,仍可斟酌具體情況決定是否起訴。從刑事訴訟制度的歷史發(fā)展看,自20世紀初刑罰的目的刑理論取代報應(yīng)刑理論后,起訴便宜主義逐漸被國際社會所承認,成為世界各國刑事訴訟制度發(fā)展的一大趨勢。它賦予檢察機關(guān)一定的自由裁量權(quán),體現(xiàn)了懲罰和預(yù)防相結(jié)合的思想,有利于輕罪犯罪人的改造,也節(jié)約了司法資源。附條件不起訴是起訴便宜主義原則的新運用和新發(fā)展。

2.恢復(fù)性司法理論。所謂恢復(fù)性司法是一種通過恢復(fù)性程序?qū)崿F(xiàn)恢復(fù)性結(jié)果的非正式犯罪處理方法恢復(fù)性司法旨在建立一個使犯罪人和被害人進入對話狀態(tài)的模式,以期盡可能地將被破壞的社會關(guān)系恢復(fù)到犯罪前的狀態(tài)。該制度弱化個人的懲罰,強調(diào)社會關(guān)系的修復(fù)。人民檢察院在做出附條件不起訴決定的時候,考慮被害人的需求、被不起訴人的悔罪情況和人身危險性、證人安全、未成年人的矯正等諸多原因,有利于未成年人的挽救、社會關(guān)系的修復(fù),促成恢復(fù)性司法目標的實現(xiàn)。

(二)附條件不起訴的實踐基礎(chǔ)

2002年3月,南京市兩所中學(xué)的學(xué)生為瑣事發(fā)生沖突并引發(fā)了嚴重的故意傷害事件。南京市玄武區(qū)人民檢察院作出了暫緩不起訴決定,規(guī)定在3個月考察期內(nèi),肇事學(xué)生必須履行五項義務(wù):遵守國家法律法規(guī),不得從事任何違法犯罪行為;遵守取保候?qū)徲嘘P(guān)規(guī)定;遵守校紀、校規(guī),認真完成學(xué)業(yè);每人每月至少從事一次公益活動;每人每半個月以書面形式向玄武區(qū)檢察院匯報一次思想。如能圓滿履行所規(guī)定的義務(wù),就作不起訴處理,否則將追究刑事責(zé)任。個別檢察機關(guān)的嘗試與探索取得了良好的社會效果,許多地區(qū)檢察機關(guān)開始推行。據(jù)初步統(tǒng)計,全國有19個省市200余個基層檢察機關(guān)開展過這項制度的試點工作。但稱謂不一,如暫緩起訴制度、暫緩不起訴制度、緩予起訴制度。2008年,中央關(guān)于深化司法體制和工作機制改革意見中專門提出了設(shè)立附條件不起訴制度的意見。2012年3月14日新修改的刑事訴訟法對附條件不起訴制度做出規(guī)定,該項制度正式確立。

刑事司法監(jiān)督考察機制之借鑒

緩刑是有條件的不執(zhí)行所判決的刑罰,即在一定期間內(nèi)保留執(zhí)行的可能性,因此可以借鑒以完善附條件不起訴的監(jiān)督考察機制。

《刑法修正案(八)》規(guī)定,對宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期內(nèi),依法實行社區(qū)矯正。2012年1月,最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合制定了《社區(qū)矯正實施辦法》,明確規(guī)定了指導(dǎo)管理、組織實施社區(qū)矯正工作的主體為司法行政機關(guān),縣級司法行政機關(guān)社區(qū)矯正機構(gòu)對社區(qū)矯正人員進行監(jiān)督管理和教育幫助,日常工作由司法所承擔(dān);參與者包括社會工作者和志愿者;此外,有關(guān)部門、村(居)民委員會、社區(qū)矯正人員所在單位、就讀學(xué)校、家庭成員或者監(jiān)護人、保證人等協(xié)助社區(qū)矯正機構(gòu)進行社區(qū)矯正。

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萬事開頭難。面對浩如煙海的材料如何搜集整理？新穎獨創(chuàng)的論點如何產(chǎn)生？從選題到成文整個過程怎樣展開？我知道，這些問題是我首先必須要弄清楚的，否則就會“以其昏昏，使人昭昭”，這樣的就很難通過答辯。

寫首先要確定1個正確的選題方向。我采用的原則是，選擇的內(nèi)容應(yīng)當既能體現(xiàn)出本專業(yè)的特點，又符合自己的興趣愛好。因此我對所學(xué)的法律課程進行了篩選，決定將選題定在知識產(chǎn)權(quán)法這個范圍內(nèi)，因為我所在的單位是科研所，經(jīng)?？梢月牭交蚩吹奖舅兄频?些成果被仿冒和侵權(quán)的事，聯(lián)想到社會上的“盜版”之風(fēng)盛行，我就把論文的題目定為《盜版與法律保護》。同時我在單位擔(dān)任通訊員，經(jīng)常給1些報刊撰寫稿件，有幾篇文章也曾被幾家大型叢書編輯收入，所以我相信這些實踐經(jīng)驗對寫好是大有裨益的，因此，我對寫好論文充滿信心。

從畢業(yè)論文內(nèi)容的總體要求看，主要是強調(diào)研究者運用充分詳實的材料，提出某專業(yè)領(lǐng)域中新穎獨到的學(xué)術(shù)見解，形式上也要求文章有論點、論據(jù)、論證3大因素。撰寫者主要是運用邏輯思維的方式，通過嚴謹?shù)耐评磉^程，得出令人信服的科學(xué)結(jié)論。

我的選題方向雖已初步確定，但由于知識產(chǎn)權(quán)方面的內(nèi)容很多，如果把有關(guān)問題全部概括起來，就足以寫出1部厚厚的專著，而畢業(yè)論文要求在字數(shù)6000字左右，篇幅有限，因此，我酌情確定自己的論題題目。另外，我認為最重要的是論述角度應(yīng)具有獨創(chuàng)性，這樣便于發(fā)揮自己的見解，寫出1定的新意，相信是取得好成績的關(guān)鍵。除此之外，還要廣泛閱讀有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的書刊資料，掌握別人已經(jīng)取得的研究成果，同時在自己獨立完成寫作的同時，虛心聽取指導(dǎo)老師的意見。

我的指導(dǎo)老師是西北政法學(xué)院的來小鵬副教授，來老師是《著作權(quán)法論》的作者，為許多自考生指導(dǎo)過論文寫作。面對高水平的專家，我原來頭腦中殘存的“論文只要能通過就行”的想法徹底煙消云散了。在來老師的耐心指導(dǎo)下，我很快根據(jù)所擬定的題目列了提綱，隨后便進入了具體的寫作階段。

寫畢業(yè)絕不比準備1門課程的考試來得輕松。來老師提醒我，論文力求觀點鮮明深刻，材料詳實可靠，結(jié)構(gòu)嚴謹周密，行文通暢飽滿。我深知，它既是對自己這些年所學(xué)知識的總結(jié)，又是1個人綜合才智的發(fā)揮。專業(yè)知識、寫作技巧、理論修養(yǎng)、實踐經(jīng)驗都應(yīng)有所具備。

為使論文達到1定的深度，在將近1個月的時間里，我專程去西北政法學(xué)院的法律書籍專業(yè)書店，有選擇地購買了《世界各國版權(quán)概論》、《科技與經(jīng)濟法律新問題研究》等10余本專業(yè)書籍，并將訂閱的《光明日報》幾年來有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)容、盜版內(nèi)容的報道全部進行了剪貼，用大量的時間進行認真閱讀，咀嚼消化這些內(nèi)容，在點滴的積累中，論文的框架輪廓已在我腦海里形成了。這些豐富材料的掌握，為我在參考