導(dǎo)言：作為寫作愛好者，不可錯(cuò)過為您精心挑選的10篇原則管理論文，它們將為您的寫作提供全新的視角，我們衷心期待您的閱讀，并希望這些內(nèi)容能為您提供靈感和參考。

篇1

我國(guó)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)已形成一套完整且前后一致的會(huì)計(jì)原則體系，而管理會(huì)計(jì)由于出現(xiàn)的時(shí)間比較晚，其原則體系尚不完善。為此，會(huì)計(jì)理論界正在作不懈的努力，認(rèn)真研究管理會(huì)計(jì)原則并構(gòu)建適宜的原則體系，對(duì)于完善管理會(huì)計(jì)的基礎(chǔ)理論，指導(dǎo)管理會(huì)計(jì)的具體實(shí)踐都有重要的意義。

在過去的研究中，一般籠統(tǒng)地探討管理會(huì)計(jì)原則。筆者認(rèn)為，管理會(huì)計(jì)包括三個(gè)層次：一是決策層次；二是決策支持層次；三是執(zhí)行與控制層次。因此，管理會(huì)計(jì)原則體系應(yīng)當(dāng)圍繞決策與控制來分別界定。本文討論有關(guān)控制的管理會(huì)計(jì)原則。它應(yīng)包括下列十個(gè)方面。

第一，可控性原則。可控性是指責(zé)任中心只能對(duì)其職權(quán)范圍內(nèi)可以控制的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)負(fù)責(zé)。這就要求企業(yè)把經(jīng)濟(jì)責(zé)任同管理權(quán)和決策權(quán)銜接起來，做到運(yùn)用、管理、指揮、負(fù)責(zé)統(tǒng)一，并且盡可能使各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)責(zé)任數(shù)量化，能夠直接用會(huì)計(jì)方法進(jìn)行核算和考核。當(dāng)然，由于各責(zé)任部門之間的相互依存，很難制定出完全可控的指標(biāo)，“有經(jīng)驗(yàn)的成本會(huì)計(jì)師和經(jīng)理人員認(rèn)為，一個(gè)項(xiàng)目是可控制還是不可控制，很不容易確定，”只能從控制的程度、時(shí)間、空間等來考核。

從控制的程度看，可控指標(biāo)分為兩類：一是責(zé)任中心完全可以直接控制的指標(biāo)；二是責(zé)任中心通過采取措施，對(duì)其有一定影響的指標(biāo)。包括部分可以控制的指標(biāo)和通過運(yùn)用一定的經(jīng)濟(jì)杠桿可以間接控制的指標(biāo)。例如，新產(chǎn)品試制指標(biāo)常被看成是試制部門的可控指標(biāo)，可是，這個(gè)指標(biāo)中包含了大量難以估量的因素，因而設(shè)計(jì)部門只能盡可能采取措施，設(shè)法將其費(fèi)用控制在預(yù)算之內(nèi)。不過這種控制并不排除實(shí)施過程中發(fā)生修訂預(yù)算的可能性。

從時(shí)間上看，“時(shí)期的設(shè)想很重要”，某些在短期內(nèi)不能控制的指標(biāo)，在較長(zhǎng)時(shí)期看來是可控制的，如折舊費(fèi)。過去不能控制的指標(biāo)，現(xiàn)在卻是可控的，同時(shí)，現(xiàn)在可控的指標(biāo)在將來有可能變成不可控的指標(biāo)。

從空間上看，某指標(biāo)是否可控，隨責(zé)任層次、責(zé)任中心的不同各異?！袄?，機(jī)器的保險(xiǎn)成本對(duì)生產(chǎn)部門經(jīng)理可能是不可控制的，但對(duì)于保險(xiǎn)部門經(jīng)理確實(shí)是可控制的?！鄙蠈哟蔚目煽刂瞥杀静灰欢ㄊ窍乱粚哟蔚目煽爻杀?，下一層次的可控成本一定是上層次的可控成本。因而，一般來說，同一指標(biāo)在較低管理層次不可控制，而在較高層次則可以控制，在同一責(zé)任層次上平行的職能部門之間也會(huì)有這一責(zé)任中心不可控制的指標(biāo)，而在另一責(zé)任中心則變得可控的情況。因此，要求各責(zé)任中心根據(jù)不同的情況確定不同的可控范圍，使經(jīng)濟(jì)責(zé)任同經(jīng)濟(jì)管理權(quán)、經(jīng)營(yíng)決策權(quán)統(tǒng)一起來，按誰(shuí)使用、誰(shuí)負(fù)責(zé)、誰(shuí)管理的原則進(jìn)行考核。這一點(diǎn)對(duì)具有雙重責(zé)任性質(zhì)或者是涉及兩個(gè)以上責(zé)任中心的經(jīng)濟(jì)事項(xiàng)更為重要。如固定資產(chǎn)折舊，從折舊比例的規(guī)定方面看，車間是無能為力的，不能承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任，這方面的責(zé)任只能由上級(jí)管理部門負(fù)責(zé)，但從固定資產(chǎn)的使用方面看，車間、班組、個(gè)人等責(zé)任中心，這些固定資產(chǎn)的使用者，使用固定資產(chǎn)就應(yīng)當(dāng)對(duì)固定資產(chǎn)的有形損耗負(fù)責(zé)，對(duì)固定資產(chǎn)的使用壽命和完好率負(fù)責(zé)。因此，應(yīng)當(dāng)對(duì)固定資產(chǎn)折舊的這種性質(zhì)做出具體分析，并根據(jù)事物的特點(diǎn)劃分責(zé)任中心所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的具體責(zé)任。

第二，責(zé)權(quán)效利相結(jié)合原則。為保證責(zé)任目標(biāo)的實(shí)施，必須在各責(zé)任中心分工負(fù)責(zé)的范圍內(nèi)給予一定的管理權(quán)限，同時(shí)，為了保證調(diào)動(dòng)各責(zé)任層次的工作積極性和主動(dòng)性，還要經(jīng)常對(duì)各責(zé)任中心的工作實(shí)績(jī)進(jìn)行考核，并進(jìn)行成果評(píng)價(jià)，使各責(zé)任中心的經(jīng)濟(jì)利益與其貢獻(xiàn)大小掛起鉤來，根據(jù)責(zé)任目標(biāo)的完成情況獎(jiǎng)勵(lì)責(zé)任者。因此，在管理會(huì)計(jì)中責(zé)任、權(quán)力和利益是統(tǒng)一的、一致的?！柏?zé)”是關(guān)鍵，“權(quán)”是保障，“效”是標(biāo)準(zhǔn)，“利”是動(dòng)力。貫徹責(zé)權(quán)效利相結(jié)合原則，應(yīng)特別注意責(zé)任的不可轉(zhuǎn)移性，即責(zé)任應(yīng)當(dāng)明確、肯定，不能任意轉(zhuǎn)移。具體包括兩層含義：

一是同層次中只有一個(gè)責(zé)任中心，就由該中心負(fù)責(zé)，不得（能）轉(zhuǎn)向其他中心。

二是上下層次間也不能互相推委責(zé)任。即上層次的責(zé)任中心要對(duì)自己及所屬的下層次的責(zé)任中心負(fù)完全責(zé)任。如某一分廠廠長(zhǎng)對(duì)該分廠的全部經(jīng)濟(jì)活動(dòng)負(fù)責(zé)，而某一班組長(zhǎng)只對(duì)這一班組可控的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)負(fù)責(zé)。

第三，靈活性原則。一方面是指獲取用于生成管理會(huì)計(jì)信息的資料來源渠道具有多樣性，它既包括來自企業(yè)內(nèi)部的資料，又包括來自企業(yè)外部的情況；另一方面是指對(duì)資料的管理方法具有靈活性，應(yīng)針對(duì)不同情況采用不同的會(huì)計(jì)管理方法。

第四，可理解性原則?？衫斫庑允侵杆峁┑墓芾頃?huì)計(jì)信息必須是簡(jiǎn)單明晰、通俗易懂、便于各類使用者而不是特定使用者掌握和利用的信息。管理會(huì)計(jì)信息應(yīng)根據(jù)不同信息使用人理解程度的高低和用于決策的不同，適時(shí)地為不同信息使用人提供可理解的信息。

第五，例外管理原則。例外管理原則是指企業(yè)主管人員應(yīng)負(fù)責(zé)處理企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過程中的各種涉及全局性的重要問題，而將次要的工作或不涉及全局性的工作完全放手讓下級(jí)管理人員去處理。這里“例外”事項(xiàng)可從以下幾個(gè)方面去考慮：一是從質(zhì)的方面看，對(duì)某一責(zé)任中心關(guān)系比較大、性質(zhì)比較嚴(yán)重、影響比較大的因素可作為“例外”事項(xiàng)管理。二是從量的角度看，一方面指在責(zé)任目標(biāo)管理中，差異（包括正差異和負(fù)差異）較大的因素，作為“例外”事項(xiàng)管理；另一方面差異雖未超過規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，但長(zhǎng)期在限度的一側(cè)徘徊，凡統(tǒng)計(jì)數(shù)字在標(biāo)準(zhǔn)的某一側(cè)連續(xù)出現(xiàn)七次以上，應(yīng)視為控制不嚴(yán)或標(biāo)準(zhǔn)失效所致。三是從時(shí)間觀念看，重要的問題隨時(shí)作為“例外”管理。

第六，可操作性原則?？刹僮餍灾腹芾頃?huì)計(jì)采用的各種方法與技術(shù)應(yīng)盡可能簡(jiǎn)易可行，便于操作，能為大多數(shù)管理會(huì)計(jì)人員所掌握。對(duì)于能夠準(zhǔn)確定量的資料應(yīng)通過建立數(shù)學(xué)模型的方法盡可能由計(jì)算機(jī)完成。相同的方法和技術(shù)對(duì)不同層次管理會(huì)計(jì)人員的可操作程度不同，管理會(huì)計(jì)人員應(yīng)根據(jù)自己的情況選擇適合自己的操作方法和技術(shù)。

第七，及時(shí)性原則。及時(shí)性指決策依據(jù)的信息與決策的執(zhí)行應(yīng)能夠及時(shí)滿足經(jīng)營(yíng)管理對(duì)決策的需要。它包括兩方面的內(nèi)容：一方面是指及時(shí)進(jìn)行決策；另一方面是指及時(shí)進(jìn)行控制。財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)中更強(qiáng)調(diào)信息處理的真實(shí)，管理會(huì)計(jì)中更強(qiáng)調(diào)決策與控制的及時(shí)。

第八，整體性原則。責(zé)任中心的劃分與考核，要以企業(yè)作為一個(gè)整體。劃分責(zé)任范圍時(shí)，要做到層層有責(zé)任，事事有人管，使責(zé)任中心之間一方面要防止重復(fù)，另一方面要防止無人負(fù)責(zé)區(qū)的出現(xiàn)，即要把企業(yè)作為一個(gè)整體。從縱向上看，自下而上，都要層層負(fù)責(zé)，其組織層次每升高一級(jí)，責(zé)任也增大一級(jí)，各責(zé)任中心隨時(shí)提供其業(yè)績(jī)完成情況，直到最高層次；每一責(zé)任中心還要負(fù)責(zé)、檢查其下屬的業(yè)績(jī)，最高層次承擔(dān)企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的全部責(zé)任。從橫向上看，各責(zé)任中心要接受橫向責(zé)任中心的管理、控制。這樣縱橫責(zé)任鏈交織成責(zé)任網(wǎng)，以明確各自的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。

企業(yè)管理的目的就是為了保證企業(yè)總目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。因此，企業(yè)內(nèi)部必須有一致的目標(biāo)，盡管各自都有自己的分目標(biāo)，但必須受總目標(biāo)的制約與協(xié)調(diào)。如在企業(yè)日常工作中有可能一個(gè)人為超額完成產(chǎn)值而不愿接受小件訂貨，還有可能工廠為追求利潤(rùn)而不愿生產(chǎn)微利產(chǎn)品等，因此，在管理會(huì)計(jì)中貫徹整體性原則，制定責(zé)任目標(biāo)時(shí)應(yīng)從國(guó)家、企業(yè)的總體目標(biāo)出發(fā)，克服以上不良傾向。

第九，一致性原則。一致性包括三方面的內(nèi)容：一是國(guó)家利益、企業(yè)利益與各責(zé)任中心利益要保持一致，企業(yè)的總目標(biāo)是分解和制定各責(zé)任中心目標(biāo)的依據(jù)，各責(zé)任中心目標(biāo)是實(shí)現(xiàn)總目標(biāo)的保證。當(dāng)一項(xiàng)決策與決策的執(zhí)行對(duì)企業(yè)有利而對(duì)國(guó)家不利時(shí)應(yīng)當(dāng)堅(jiān)決放棄這項(xiàng)決策與決策的執(zhí)行，相反，當(dāng)對(duì)全局有利而對(duì)局部不利時(shí)，局部利益要服從全局利益；二是決策與控制的程序及方法應(yīng)保持前后一貫，便于決策的制定及執(zhí)行；三是各項(xiàng)指標(biāo)的計(jì)算口徑、考核評(píng)價(jià)業(yè)績(jī)的標(biāo)準(zhǔn)要前后一致，若不一致就會(huì)使決策及其執(zhí)行偏離客觀真實(shí)的基礎(chǔ)，導(dǎo)致決策失誤，使各責(zé)任中心目標(biāo)與企業(yè)整體經(jīng)營(yíng)目標(biāo)脫節(jié)。一貫性并非絕對(duì)的一貫，隨著決策經(jīng)營(yíng)環(huán)境的變化和管理控制要求的不同，決策與控制的方法可以適當(dāng)變化，使產(chǎn)生的決策與控制更為有效。

第十，可驗(yàn)證性原則?？沈?yàn)證性包括兩方面的內(nèi)容，一是決策依據(jù)的信息本身要能夠被驗(yàn)證；二是做出的決策在執(zhí)行中能夠被檢驗(yàn)。貫徹可驗(yàn)證性原則，可以判斷決策信息的相關(guān)性和準(zhǔn)確性，便于找出差異和進(jìn)行差異分析?？沈?yàn)證性既是決策的原則，也是對(duì)決策結(jié)果執(zhí)行情況進(jìn)行考核的依據(jù)。

篇2

關(guān)于民法基本原則的概念，學(xué)者的表述并不一致。有的認(rèn)為，它是民法的立法原則，又是執(zhí)行法律、進(jìn)行民事活動(dòng)和處理民事問題的根本準(zhǔn)繩；另有一些人認(rèn)為，它是制定、解釋、執(zhí)行和研究民法的出發(fā)點(diǎn)和依據(jù)；還有人認(rèn)為，它是民法的指導(dǎo)方針，對(duì)民法的各項(xiàng)規(guī)定及其實(shí)施，都有指導(dǎo)的效力和作用；它是貫穿于整個(gè)民事立法，對(duì)各項(xiàng)民事法律制度與全部民法規(guī)范起統(tǒng)率作用的立法指導(dǎo)方針，但在民法的基本原則對(duì)于民法規(guī)范起統(tǒng)率或指導(dǎo)作用上，學(xué)者的認(rèn)識(shí)是一致的，沒有疑異的。筆者認(rèn)為，民法的基本原則就是民法的基本精神和指導(dǎo)思想。它是立法指導(dǎo)思想的直接體現(xiàn)，是國(guó)家民事政策的直接反映，最終是由社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件決定的。

二、民法基本原則的法律效力

民法的基本原則既然是法律規(guī)定的,當(dāng)然也就具有法律約束力,即具有法律效力。基本原則的這一效力表現(xiàn)在:其一,民法的基本原則是解釋、理解民事法律的準(zhǔn)繩。任何法律的適用都離不開對(duì)法律的解釋、理解,理解是否準(zhǔn)確,解釋是否合法,都要靠以其是否合乎基本原則來衡量;其二,基本原則是從事民事活動(dòng)的準(zhǔn)則。公民、法人從事民事活動(dòng)不能違反基本原則,違反基本原則的行為也就是違反民事法規(guī)的行為,即民事違法行為;其三,基本原則是裁判民事案件的依據(jù)。法院審理民事案件,不論調(diào)解,還是判決,都不能違反基本原則。因此,基本原則的約束力決定了法院可以依基本原則裁判案件。有一種觀點(diǎn)認(rèn)為,我國(guó)民法通則中規(guī)定的基本原則,多處提到”民事活動(dòng)”,因此它只是公民、法人從事民事活動(dòng)的基本原則,而不能作為法院處理案件的依據(jù)。

三、民法基本原則的價(jià)值

我國(guó)民法基本原則具有重要的價(jià)值，具體表現(xiàn)為：

（一）從法哲學(xué)的價(jià)值層面來看，民法基本原則是克服民事法律局限性的有效方法。民事法律規(guī)范可以采取嚴(yán)格立法方式和模糊立法方式。前者具有確定性、穩(wěn)定性和效率性等優(yōu)點(diǎn)，但同時(shí)又表現(xiàn)出個(gè)別不公正性、不周延性和滯后性的特點(diǎn)。而后者雖然具有靈活性和周延性等優(yōu)點(diǎn)，但賦予法官過多的自由裁量權(quán)，極易造成司法腐敗，使”法治”變?yōu)椤比酥巍?，從而被?shí)踐所擯棄。由此，法律的價(jià)值選擇是極為艱難的。顧全了效率與安全，個(gè)別公正和周延性便難免會(huì)犧牲；而顧全了別公正和周延性，卻又犧牲了效率和安全。這就是民事法律的局限性問題。而民法基本原則由于具有模糊性和靈活性的特點(diǎn)，它的引入將法與人兩個(gè)因素結(jié)合了起來，將嚴(yán)格歸責(zé)與自由裁量結(jié)合了起來，將個(gè)別公正性與普遍性結(jié)合了起來，從而彌補(bǔ)了嚴(yán)格立法的個(gè)別不公正性、不周延性、滯后性的缺陷。因此，它是解決民事法律價(jià)值選擇的二律背反的有效方法。

篇3

會(huì)計(jì)的不確定性是指在一種或幾種情況和處境下的最終結(jié)果是得利或損失，只有在發(fā)生或沒發(fā)生一個(gè)或幾個(gè)不確定的未來事項(xiàng)時(shí)，才能加以確認(rèn)的會(huì)計(jì)信息。

在我們現(xiàn)在的社會(huì)中，由于科學(xué)技術(shù)的不斷進(jìn)步，經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，信息的傳播速度也越來越快，致使會(huì)計(jì)領(lǐng)域中信息的不確定性問題也越來越復(fù)雜。但會(huì)計(jì)不確定性問題產(chǎn)生的原因可以歸納為兩個(gè)，一個(gè)是外因即由于會(huì)計(jì)系統(tǒng)外部環(huán)境的不斷變化而產(chǎn)生的會(huì)計(jì)信息的不確定性如企業(yè)的承諾，以及與銀行有關(guān)的資金借貸往來等信用，信用作為企業(yè)經(jīng)營(yíng)中一種必要的融通工具和交易保障，它是企業(yè)會(huì)計(jì)不確定性產(chǎn)生的一個(gè)重要原因；由于企業(yè)在外幣業(yè)務(wù)中匯兌期限的不同而發(fā)生的匯兌損益，企業(yè)無形資產(chǎn)的攤銷，合同生效的長(zhǎng)短等也都會(huì)引起企業(yè)資產(chǎn)因時(shí)間的關(guān)系而不斷的變化；企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中，為了謀取超額的經(jīng)濟(jì)利益，就必然會(huì)存在著一定的風(fēng)險(xiǎn)性，由于這種風(fēng)險(xiǎn)性的存在，企業(yè)的會(huì)計(jì)信息中也就自然的存在著一種不確定性；另外，企業(yè)的生存與發(fā)展總是和社會(huì)，環(huán)境分不開的，那么會(huì)計(jì)信息就一定會(huì)受到稅率例率、物價(jià)變動(dòng)指數(shù)、通貨膨脹等因素的影響，而使企業(yè)的資產(chǎn)不斷發(fā)生變化。另一個(gè)原因?yàn)閮?nèi)因，即指由于會(huì)計(jì)系統(tǒng)內(nèi)部的信息加工過程中存在的不確定性問題而引起的會(huì)計(jì)信息的不確定性，如在會(huì)計(jì)人員的確認(rèn)，計(jì)量、記錄和報(bào)告中，因自身業(yè)務(wù)水平或職業(yè)道德素質(zhì)的限制，而使企業(yè)的會(huì)計(jì)信息不斷的發(fā)生變化?？傊?，會(huì)計(jì)的不確定性所直接針對(duì)的就是會(huì)計(jì)信息的質(zhì)量，會(huì)計(jì)信息的質(zhì)量高低決定著會(huì)計(jì)不確定性的必然存在。

“不確定性這一普遍約束因素已經(jīng)成為穩(wěn)健主義這個(gè)傳統(tǒng)會(huì)計(jì)概念的依據(jù)，如一般所述，穩(wěn)健主義概念不是會(huì)計(jì)上的一種假設(shè)，也不是一種約束因素，但在運(yùn)用上，它卻作為展示那些可能不怎么可靠和相關(guān)的數(shù)據(jù)的一種約束因素。”穩(wěn)健性原則是人們對(duì)會(huì)計(jì)不確定性的一種必然反應(yīng)。會(huì)計(jì)是經(jīng)濟(jì)、技術(shù)與人結(jié)合的產(chǎn)物，會(huì)計(jì)不確定性的存在，就意味著風(fēng)險(xiǎn)的存在，存在著風(fēng)險(xiǎn)人們就自然會(huì)采取措施，尋找一種穩(wěn)健的方法來回避風(fēng)險(xiǎn)，保護(hù)自己。會(huì)計(jì)工作中的穩(wěn)健性原則就是人們所采取的一種方法。例如，面對(duì)會(huì)計(jì)工作中的不確定性，財(cái)產(chǎn)托管人，審計(jì)人員和投資者出于減輕受托責(zé)任，減輕審計(jì)責(zé)任，以及避免或減輕投資風(fēng)險(xiǎn)和進(jìn)行正確合理的決策的不同目的，他們要求會(huì)計(jì)信息的披露必須采取穩(wěn)健性原則。

綜上所述，會(huì)計(jì)不確定性的存在是會(huì)計(jì)工作中穩(wěn)健性原則存在的前提條件。

二、穩(wěn)健性原則的應(yīng)用及真應(yīng)注意的問題

（一）穩(wěn)健原則在會(huì)計(jì)工作中的具體應(yīng)用

穩(wěn)健性原則又稱謹(jǐn)慎原則，它可以理解為是對(duì)會(huì)計(jì)人員在某些經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)或會(huì)計(jì)事項(xiàng)存在不同的會(huì)計(jì)處理方法和程序可供選擇時(shí)，在充分考慮了相關(guān)性原則，客觀性原則以及配比原則等其他會(huì)計(jì)原則的前提下，按會(huì)計(jì)不確定性程度大小“謹(jǐn)慎”的選用會(huì)計(jì)處理方法和程序的一種要求。

1992年財(cái)政部頒布的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》及分行業(yè)會(huì)計(jì)制度和財(cái)務(wù)制度，對(duì)穩(wěn)健性原則在企業(yè)中的應(yīng)用作了一些規(guī)定，如允許計(jì)提壞帳準(zhǔn)備，有些行業(yè)的固定資產(chǎn)可以采用加速折舊法計(jì)提折舊，存貨的計(jì)價(jià)可以采用后進(jìn)先出法等等。但是隨著我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的逐步發(fā)展和完善，以上的穩(wěn)健性原則已經(jīng)越來越不能適應(yīng)這一過程中的一些實(shí)際需要和現(xiàn)展與國(guó)際慣例接軌的要求，因此，在財(cái)政部1998年1月27日頒布的《股份有限公司會(huì)計(jì)制度》和經(jīng)過逐步修改過的具體會(huì)計(jì)準(zhǔn)則中，對(duì)穩(wěn)健性原則的應(yīng)用作了進(jìn)一步的調(diào)整和規(guī)定，其具體應(yīng)用可歸納如下：

1.成本與市價(jià)孰低法?！豆煞萦邢薰緯?huì)計(jì)制度》規(guī)定，存貨和短期投資的期末計(jì)價(jià)可采用成本與市場(chǎng)孰低法，即可以提取存貨跌價(jià)準(zhǔn)備和短期投資跌價(jià)準(zhǔn)備，并將市價(jià)低于成本的金額確認(rèn)為當(dāng)期損失。另外，企業(yè)應(yīng)對(duì)長(zhǎng)期投資的帳面價(jià)值定期地逐項(xiàng)進(jìn)行檢查，如果市場(chǎng)價(jià)格持續(xù)下跌或被投資單位經(jīng)營(yíng)狀況變化等原因?qū)е缕淇墒栈亟痤~低于投資的帳面價(jià)值，應(yīng)將其差額先沖抵該項(xiàng)投資的資本公積準(zhǔn)備項(xiàng)目，不足沖抵的差額部分應(yīng)確認(rèn)為當(dāng)期的投資損失。

2.加速折舊法的采用。對(duì)加速折舊法的采用1992年頒布的會(huì)計(jì)制度中對(duì)其使用范圍進(jìn)行了嚴(yán)格的規(guī)定，而股份公司的會(huì)計(jì)制度中對(duì)加速折舊法的使用范圍沒有加以限定，企業(yè)可以根據(jù)固定資產(chǎn)的性質(zhì)和消耗方式適當(dāng)?shù)倪x用折舊方法。

3.無形資產(chǎn)的攤銷。對(duì)無形資產(chǎn)的攤銷，在具體準(zhǔn)則和《股份公司會(huì)計(jì)制度》中規(guī)定，按合同或法律規(guī)定的期限與經(jīng)營(yíng)期孰短的年限攤銷，如果合同或法律沒有規(guī)定年限的按不超過10年的期限進(jìn)行攤銷，而行業(yè)財(cái)會(huì)制度規(guī)定是不少于10年進(jìn)行攤銷。對(duì)于開辦費(fèi)的攤銷，行業(yè)財(cái)會(huì)制度規(guī)定按不少于5年的期限進(jìn)行攤銷，而《股份有限公司會(huì)計(jì)制度》及具體準(zhǔn)則中改為不超過5年的期限平均攤銷，如果開辦費(fèi)不大的，也可以在開始生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的當(dāng)月一次攤銷，計(jì)人損益。

4.投資的會(huì)計(jì)處理方法。《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則一投資》中規(guī)定，以放棄非現(xiàn)金資產(chǎn)取得的長(zhǎng)期股權(quán)投資，投資成本按所放棄的非現(xiàn)金資產(chǎn)的公允價(jià)值確定，公允價(jià)值超過所放棄的非現(xiàn)金資產(chǎn)帳面價(jià)值的差額，扣除未來應(yīng)交的所得稅后的金額，作為資本公積的準(zhǔn)備項(xiàng)目，如果所取得的股權(quán)投資的公允價(jià)值更為清楚，也可以取得股權(quán)投資的公允價(jià)值確定。長(zhǎng)期投資股權(quán)投資采用權(quán)益法時(shí)，投資企業(yè)的投資成本與應(yīng)享有被投資企業(yè)的所有者權(quán)益份額之間的股權(quán)投資差額，國(guó)家規(guī)定應(yīng)按一定的期限平均攤銷，計(jì)人損益。股權(quán)投資差額的攤銷期限，合同規(guī)定了投資期限的，按投資期限攤銷；沒有規(guī)定投資期限的，投資成本超過應(yīng)享有被投資單位所有者權(quán)益份額之間的差額，一般按不超過10年（含10年）的期限攤銷，投資成本低于應(yīng)享有被投資單位所有者權(quán)益份額之間的差額，一般按不低于10年（含10年）的期限進(jìn)行攤銷。

以上對(duì)長(zhǎng)期投資股權(quán)投資的增值和減值與長(zhǎng)期投資股權(quán)投資差額的攤銷期限，之所以采取了兩種截然不同的處理方法，正是遵循了穩(wěn)健性原則。

5.收入（投資收益）的確認(rèn)。行業(yè)會(huì)計(jì)制度中對(duì)收入的確認(rèn)作了比較簡(jiǎn)單、硬性和表面化的規(guī)定，如“商品已經(jīng)發(fā)出，勞務(wù)已經(jīng)提供；已經(jīng)收到貨款或已經(jīng)取得收到貨款的有關(guān)單據(jù)”等等。而《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則一收入》對(duì)收入的確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定得比較原則，比較注重交易的經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)。如在商品銷售的交易中，要求企業(yè)正確判斷是否企業(yè)已經(jīng)將商品所有權(quán)上的主要風(fēng)險(xiǎn)和報(bào)酬在實(shí)質(zhì)上轉(zhuǎn)移給了賣方；是否企業(yè)既沒有保留通常與所有權(quán)相聯(lián)系的繼續(xù)管理的權(quán)利，也沒有對(duì)已售出的商品實(shí)施控制；是否與企業(yè)交易相關(guān)的經(jīng)濟(jì)利益能夠流入企業(yè)；是否相關(guān)的收入和成本能夠可靠的計(jì)量。只有企業(yè)的銷售滿足了上述四個(gè)條件，才能確認(rèn)收入，否則，任何一個(gè)條件沒有滿足，即使收到貨款或即使已經(jīng)發(fā)出商品，也不能確認(rèn)收入。又如，在企業(yè)提供的勞務(wù)收入的確認(rèn)上，如果勞務(wù)的開始和完成分屬不同的會(huì)計(jì)年度，且在資產(chǎn)負(fù)債表日能對(duì)該項(xiàng)交易的結(jié)果作出可靠的估計(jì)，應(yīng)按勞務(wù)的完成程度確認(rèn)收入；如果企業(yè)在資產(chǎn)負(fù)債表日不能對(duì)交易的結(jié)果做出可靠的估計(jì)，應(yīng)按已經(jīng)發(fā)生的共預(yù)計(jì)能夠補(bǔ)償?shù)膭趧?wù)成本確認(rèn)收入，同時(shí)，按相同的金額結(jié)轉(zhuǎn)成本；如果已經(jīng)發(fā)生的勞務(wù)成本不能全部得到補(bǔ)償?shù)膽?yīng)按能夠得到補(bǔ)償?shù)慕痤~確認(rèn)收入，并按已經(jīng)發(fā)生的勞務(wù)成本結(jié)轉(zhuǎn)成本，確認(rèn)的收入金額小于已經(jīng)發(fā)生的勞務(wù)成本的差額，確認(rèn)為損失；如果預(yù)計(jì)已經(jīng)發(fā)生的勞務(wù)成本全部不能得到補(bǔ)償，則不確認(rèn)收入，但應(yīng)將已經(jīng)發(fā)生的成本確認(rèn)為當(dāng)期費(fèi)用?？梢姡镀髽I(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則一收入》中規(guī)定的收入的確認(rèn)原則更加穩(wěn)健、可靠。

投資準(zhǔn)則規(guī)定，除收到已經(jīng)記人應(yīng)收項(xiàng)目的現(xiàn)金股利或利息外，短期投資的現(xiàn)金股利或利息，應(yīng)在實(shí)際收到時(shí)沖減投資的帳面價(jià)值，而不得確認(rèn)為當(dāng)期收益。

（二）穩(wěn)健性原則在實(shí)際運(yùn)用中應(yīng)注意的問題

1.穩(wěn)健性原則的運(yùn)用要正確處理與客觀性、配比性、可比性、相關(guān)性、可靠性、權(quán)責(zé)發(fā)生制等其他會(huì)計(jì)原則的沖突。如客觀性原則是反映以會(huì)計(jì)核算工作中實(shí)際發(fā)生的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)為依據(jù)的企業(yè)財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營(yíng)成果，但是穩(wěn)健性原則要求反映的是企業(yè)會(huì)計(jì)實(shí)務(wù)工作中確認(rèn)可能發(fā)生但尚未發(fā)生的損失、費(fèi)用或收入、資產(chǎn)等。此外，穩(wěn)健性原則在維護(hù)出資者和企業(yè)利益方面的傾向性十分明顯，它以種種形式，促使企業(yè)采取“謹(jǐn)慎”的行為來達(dá)到既定的目的。因此，它可能失去客觀的立場(chǎng)。

由于上述原因，我們?cè)诮?jīng)濟(jì)活動(dòng)中，就應(yīng)該采取一些必要的措施和手段來緩解其沖突。首先，我們應(yīng)合理的確定各項(xiàng)會(huì)計(jì)原則的優(yōu)先使用順序。在12條會(huì)計(jì)原則中，客觀性原則居于首要地位，穩(wěn)健性原則必須在維護(hù)客觀性原則的基礎(chǔ)上加以貫徹和運(yùn)用，對(duì)于其他會(huì)計(jì)原則的使用順序，由于各個(gè)企業(yè)的具體情況不同，我們可以根據(jù)實(shí)際情況來具體合理的確定。其次，要對(duì)沖突情況予以充分披露。由于每個(gè)企業(yè)所面臨的不確定性在不同時(shí)間，不同經(jīng)營(yíng)環(huán)境下有所不同，穩(wěn)健性原則的應(yīng)用時(shí)間，范圍和程度也應(yīng)有所不同，因此，我們有必要在信息披露中充分說明穩(wěn)健性原則的應(yīng)用時(shí)間、范圍和程度，揭示因與其他會(huì)計(jì)原則的沖突而對(duì)企業(yè)財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營(yíng)成果的影響程度及其變動(dòng)情況。充分的信息披露能有效地提高信息的可比性，從而使與企業(yè)有利害關(guān)系的信息使用者能準(zhǔn)確地把握企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況，防止沖突進(jìn)一步惡化而誤導(dǎo)企業(yè)會(huì)計(jì)信息使用者。再次，我們還要對(duì)穩(wěn)健性原則的應(yīng)用進(jìn)行必要的約束，這樣就可以在一定程度上減少操作上的隨意性和主觀性，能有效地預(yù)防和避免穩(wěn)健性原則與其他會(huì)計(jì)原則的沖突。最后，我們還要加強(qiáng)審計(jì)監(jiān)督，強(qiáng)化內(nèi)在約束機(jī)制。由于穩(wěn)健性原則在實(shí)際操作中有較強(qiáng)的隨意性和傾向性，因此，為了避免企業(yè)以運(yùn)用穩(wěn)健原則為借口，隨意變更會(huì)計(jì)核算方法，高估損失，低估收入，虛列成本費(fèi)用，歪曲真實(shí)的經(jīng)營(yíng)成果，把穩(wěn)健性原則當(dāng)作成本、利潤(rùn)的調(diào)節(jié)器，就必須加強(qiáng)審計(jì)監(jiān)督工作，防止濫用和曲解穩(wěn)健性原則，避免人為地加劇與其他會(huì)計(jì)原則的沖突。

2.穩(wěn)健原則的運(yùn)用最關(guān)鍵的問題是穩(wěn)健性原則的“度”的掌握，過度運(yùn)用或運(yùn)用不夠都可能降低穩(wěn)健性原則優(yōu)點(diǎn)的發(fā)揮而擴(kuò)大其缺點(diǎn)，使企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營(yíng)成果得不到準(zhǔn)確的揭示，從而使企業(yè)會(huì)計(jì)信息的使用者在決策方面受到誤導(dǎo)。

篇4

最大誠(chéng)信原則是保險(xiǎn)的基本原則，也是《保險(xiǎn)法》規(guī)定保險(xiǎn)活動(dòng)當(dāng)事人必須遵守的法律準(zhǔn)則。但這一原則的理論闡述和現(xiàn)實(shí)的實(shí)踐活動(dòng)存在差異。分析保險(xiǎn)最大誠(chéng)信原則存在的問題，提出完善建議，有重大的理論意義和實(shí)踐意義。

一、保險(xiǎn)最大誠(chéng)信原則運(yùn)用的背景

1、最大誠(chéng)信原則的落實(shí)已成為時(shí)代難題

隨著中國(guó)改革的不斷深入和改革力度的加大，社會(huì)不和諧問題也日益顯現(xiàn)。不和諧的原因是風(fēng)險(xiǎn)的存在，風(fēng)險(xiǎn)存在的原因是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)是因?yàn)楦?jìng)爭(zhēng)。競(jìng)爭(zhēng)有良性競(jìng)爭(zhēng)和惡性競(jìng)爭(zhēng)，良性競(jìng)爭(zhēng)本身不是把對(duì)手擊敗，而是比對(duì)手領(lǐng)先。但當(dāng)前保險(xiǎn)競(jìng)爭(zhēng)主體越來越多，卻沒有一家是又快又好穩(wěn)健經(jīng)營(yíng)的領(lǐng)跑者，幾乎全都成為惡性競(jìng)爭(zhēng)的追隨者。惡性競(jìng)爭(zhēng)就好像一個(gè)險(xiǎn)惡的漩渦，大家都往里跳，誰(shuí)都迷失了方向。這是因?yàn)楫a(chǎn)品同質(zhì)化和費(fèi)率市場(chǎng)化，導(dǎo)致可供競(jìng)爭(zhēng)主體選擇的空間非常有限。惡性競(jìng)爭(zhēng)的結(jié)果是行業(yè)內(nèi)相互抵毀，違背價(jià)值規(guī)律高抬手續(xù)費(fèi)、降低費(fèi)率。

保監(jiān)會(huì)從今年四月開始在廣東、湖南試點(diǎn)打擊三高：高回扣、高返還、高手續(xù)費(fèi)，以維護(hù)市場(chǎng)有序和行業(yè)形象。同此，“誠(chéng)信危機(jī)”已成為道德倫理之外的商業(yè)景觀，“失信”已經(jīng)是中國(guó)社會(huì)中很普遍的現(xiàn)象、很危險(xiǎn)的事實(shí)、很可怕的后果。人們驚呼保險(xiǎn)不保險(xiǎn)。

2、失信懲戒已成為熱門話題

對(duì)于誠(chéng)信危機(jī)的出現(xiàn)，盡管已到了一個(gè)相當(dāng)嚴(yán)重的程度，但終究不能被道德倫理所接受、不能被人們良知所接受。從法制建設(shè)的角度、從風(fēng)險(xiǎn)機(jī)制建設(shè)和行政方面的態(tài)度也非常重視這個(gè)問題，中國(guó)保監(jiān)會(huì)吳定富主席在今年的全國(guó)保險(xiǎn)工作會(huì)議上強(qiáng)調(diào)要加大失信懲戒力度。為了促進(jìn)保險(xiǎn)業(yè)又快又好地發(fā)展，為實(shí)現(xiàn)保險(xiǎn)業(yè)做大做強(qiáng)，保險(xiǎn)監(jiān)管已發(fā)生深刻變化，形成了以償付能力監(jiān)管、市場(chǎng)行為監(jiān)管和公司治理結(jié)構(gòu)監(jiān)管為三大支柱的監(jiān)管體系框架[1].其中之一就是市場(chǎng)行為監(jiān)管，其核心內(nèi)容就是誠(chéng)信有為、失信懲戒。

3、誠(chéng)信建設(shè)已成為共同主題

商品經(jīng)濟(jì)是契約經(jīng)濟(jì)，契約品質(zhì)問題要求當(dāng)事人能否按照最大誠(chéng)信原則在法制建設(shè)機(jī)框架下自控、在倫理價(jià)值下自主、在風(fēng)險(xiǎn)機(jī)制下自省，否則導(dǎo)致契約品質(zhì)問題出現(xiàn)。尤其是保險(xiǎn)業(yè)，由于契約的附合性和射幸性，更容易誘發(fā)這問題的出現(xiàn)。誠(chéng)信體系建設(shè)已成當(dāng)務(wù)之急，誠(chéng)信建設(shè)評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)已納入監(jiān)管的常規(guī)檢查內(nèi)容。人們普遍認(rèn)識(shí)到：今天的誠(chéng)信、明天的市場(chǎng)、后天的品牌。

二、保險(xiǎn)最大誠(chéng)信原則運(yùn)用的目的

1、解決保險(xiǎn)經(jīng)營(yíng)中信息不對(duì)稱問題

所謂信息不對(duì)稱是指當(dāng)事一方對(duì)自己的認(rèn)知遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于另一方對(duì)他的了解。保險(xiǎn)經(jīng)營(yíng)尤其如此，對(duì)于保險(xiǎn)人而言，投保人轉(zhuǎn)嫁的風(fēng)險(xiǎn)性質(zhì)和大小直接決定著其能否承保與如何承保。然而保險(xiǎn)標(biāo)的是廣泛且復(fù)雜的，作為風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)者的保險(xiǎn)人卻遠(yuǎn)離保險(xiǎn)標(biāo)的，而且有些標(biāo)的難以實(shí)地勘查，而投保人對(duì)其保險(xiǎn)標(biāo)的的風(fēng)險(xiǎn)及有關(guān)情況卻最為清楚；因此，保險(xiǎn)人主要也只能根據(jù)投保人的告知與陳述是否屬實(shí)來決定是否承保、如何承保以及確定費(fèi)率。于是要求投保人基于最大誠(chéng)信原則履行告知義務(wù)。對(duì)投保人而言，由于保險(xiǎn)合同條款的專業(yè)性與復(fù)雜性，一般難以理解與掌控，對(duì)保險(xiǎn)人使用的保險(xiǎn)費(fèi)率是否合理、承保條件及賠償方式是否苛刻難以了解。因此，投保人主要根據(jù)保險(xiǎn)人為其提供的條款說明來決定是否投保，于是也要求保險(xiǎn)人基于最大誠(chéng)信履行其應(yīng)盡的此項(xiàng)義務(wù)[2].

2、解決保險(xiǎn)合同的附合性與射幸性可能帶來的道德風(fēng)險(xiǎn)

由于保險(xiǎn)合同是附合合同，保險(xiǎn)人應(yīng)履行其對(duì)保險(xiǎn)條款的告知與說明義務(wù)。另外保險(xiǎn)合同又是典型的射幸合同。由于保險(xiǎn)人所承保的保險(xiǎn)標(biāo)的的風(fēng)險(xiǎn)事故是不確定的，而投保人購(gòu)買保險(xiǎn)僅支付較少的保費(fèi)，保險(xiǎn)標(biāo)的一旦發(fā)生保險(xiǎn)事故，被保人所能獲得的賠償或給付標(biāo)準(zhǔn)是保費(fèi)支出的數(shù)十倍甚至數(shù)百倍。因此就單個(gè)保險(xiǎn)合同而言，保險(xiǎn)人承擔(dān)的保險(xiǎn)責(zé)任已遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其所收的保費(fèi)，倘若投保人不誠(chéng)實(shí)、不守信，將引發(fā)保險(xiǎn)事故陡然增加保險(xiǎn)賠款，使保險(xiǎn)人無法承擔(dān)而無法永續(xù)經(jīng)營(yíng)，最后將嚴(yán)重?fù)p害廣大投保人或被保人利益[2].

3、基于保險(xiǎn)產(chǎn)品特殊性的需要

尤其是壽險(xiǎn)產(chǎn)品它是無形產(chǎn)品，是將無生命的產(chǎn)品賦予生命的意義。永續(xù)經(jīng)營(yíng)永續(xù)服務(wù)是其特有的職能，誠(chéng)信便是其生命意義的組成部份。

4、滿足客戶購(gòu)買的心理安全需求

保險(xiǎn)是客戶不需要時(shí)購(gòu)買為需要時(shí)使用，壽險(xiǎn)購(gòu)買的還是一份期望、一份尊嚴(yán)、一份生活品質(zhì)。特別需要保險(xiǎn)人用誠(chéng)信滿足客戶的心理安全需要，以減少客戶的心理成本。

三、最大誠(chéng)信原則運(yùn)用中存在的問題與原因分析

最大誠(chéng)信原則產(chǎn)生初期主要是約束投保人的工具，保險(xiǎn)人往往以投保人破壞此原則而拒絕履行賠償義務(wù)。為了平等地保護(hù)投保人的利益，現(xiàn)代立法已予修訂，即最大誠(chéng)信原則同時(shí)適用投保人和保險(xiǎn)人。新修改的《中華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法》（以下簡(jiǎn)稱《保險(xiǎn)法》）增加第五條規(guī)定：保險(xiǎn)活動(dòng)當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則[3].所以，保險(xiǎn)誠(chéng)信原則運(yùn)用的主體應(yīng)當(dāng)同時(shí)是保險(xiǎn)活動(dòng)當(dāng)事人即保險(xiǎn)公司和投保人，同時(shí)涉及保險(xiǎn)合同的關(guān)系人（保險(xiǎn)人、被保險(xiǎn)人、受益人）。目前，雖然《保險(xiǎn)法》對(duì)當(dāng)事人雙方的誠(chéng)信行為提出了法律要求，但保險(xiǎn)理論的闡述對(duì)投保人的誠(chéng)信要求較為全面，對(duì)保險(xiǎn)公司和保險(xiǎn)關(guān)系人的要求則不夠，而在現(xiàn)實(shí)中保險(xiǎn)公司存在的誠(chéng)信問題較多，它產(chǎn)生的負(fù)面影響輻射較廣。

一般理論認(rèn)為，最大誠(chéng)信原則由三條重要的法理組成，一是告知，二是保證，三是棄權(quán)與禁止反言[4][5].最大誠(chéng)信原則主要針對(duì)投保人或被保人而言，為了保持合同的公平原則，后來才產(chǎn)生了對(duì)保險(xiǎn)人具有約束力的自動(dòng)棄權(quán)和禁止反言原則[4].這一內(nèi)容明顯與社會(huì)現(xiàn)狀相違背。誠(chéng)信原則對(duì)投保人的投保行為規(guī)范是保險(xiǎn)活動(dòng)的開始。新《保險(xiǎn)法》對(duì)投保人這一主體在該環(huán)節(jié)的誠(chéng)信要求具體表現(xiàn)在如下三個(gè)方面：首先，投保人在保險(xiǎn)合同訂立之前，必須履行如實(shí)告知的義務(wù)。保險(xiǎn)合同是典型的誠(chéng)信合同，最大誠(chéng)信就是告知。實(shí)踐證明，保險(xiǎn)人危險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的有無或大小，很大程度上取決于投保人能否恪守誠(chéng)信原則。因此，為避免保險(xiǎn)人的合法權(quán)益受到損害，這就首先要求投保人在合同訂立之前，如實(shí)、準(zhǔn)確、無保留地向保險(xiǎn)人告知其投保標(biāo)的的一切重要情況。其次，投保人必須履行通知的義務(wù)?！侗ｋU(xiǎn)法》第22條規(guī)定：“投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人知道保險(xiǎn)事故發(fā)生后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知保險(xiǎn)人?！绷硗狻侗ｋU(xiǎn)法》有關(guān)投保人應(yīng)按合同的約定交付保險(xiǎn)費(fèi)、遵守法律、法規(guī)和社會(huì)公德的規(guī)定也體現(xiàn)出法律對(duì)投保人的誠(chéng)信要求。誠(chéng)信原則對(duì)保險(xiǎn)人也有明確規(guī)范要求?！侗ｋU(xiǎn)法》第106條、第131條規(guī)定：“保險(xiǎn)公司及工作人員、保險(xiǎn)人、保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人在辦理保險(xiǎn)業(yè)務(wù)活動(dòng)中應(yīng)自覺遵守誠(chéng)信原則，不得欺騙保險(xiǎn)人、投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人”；不得“對(duì)投保人隱瞞與保險(xiǎn)合同有關(guān)的重要情況”；不得“阻礙投保人履行如實(shí)告知義務(wù)，或者誘導(dǎo)其不履行本法規(guī)定的如實(shí)告知義務(wù)”；不得向投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人承諾“給予保險(xiǎn)合同規(guī)定以外的其他利益”。歸納起來，《保險(xiǎn)法》對(duì)保險(xiǎn)人的誠(chéng)信要求主要包括如下兩個(gè)方面：一是對(duì)客戶如實(shí)告知義務(wù)，二是對(duì)保險(xiǎn)合同內(nèi)容如實(shí)說明、解釋的義務(wù)。

1、誠(chéng)信原則的運(yùn)用過程中存在的問題

（1）對(duì)保險(xiǎn)人這一主體而言。一是造假問題屢禁不止。假數(shù)據(jù)、假賬本、假報(bào)表、假保單、假收據(jù)現(xiàn)象在保險(xiǎn)經(jīng)營(yíng)過程中屢見不鮮。保監(jiān)會(huì)自成立以來，始終將打假作為一項(xiàng)重要工作，2002年甚至開展專項(xiàng)打假活動(dòng)。盡管如此，造假問題并未得到根本性解決。二是惜賠現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。一些保險(xiǎn)公司理賠手續(xù)繁瑣，服務(wù)不到位，個(gè)別案件拒賠不合理，客觀上表現(xiàn)出惜賠現(xiàn)象，在客戶中造成不良影響，在社會(huì)中形成投保易、索賠難、收款快、賠款慢的惡劣印象。三是誤導(dǎo)問題并未根治。由于營(yíng)銷機(jī)制的不完善，營(yíng)銷員誤導(dǎo)問題只能在某種程度上有所減輕，實(shí)質(zhì)上并未得到解決。尤其在一些中小城市，在一些風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)、保險(xiǎn)意識(shí)、投資意識(shí)較差的客戶中，誤導(dǎo)、欺瞞現(xiàn)象并不罕見。

（2）對(duì)投保人、被保險(xiǎn)人這一主體而言。道德風(fēng)險(xiǎn)防范困難。近年來，我國(guó)保險(xiǎn)知識(shí)的普及程度有所提高，但有的人在了解保險(xiǎn)后竟打起了騙保騙賠的主意，投保時(shí)不履行如實(shí)告知義務(wù)的現(xiàn)象屢見不鮮，騙賠手段更是五花八門。

2、不誠(chéng)信行為的原因分析

（1）社會(huì)信用基礎(chǔ)薄弱影響了保險(xiǎn)業(yè)誠(chéng)信體系建設(shè)。我國(guó)社會(huì)信用體系建設(shè)處在剛剛起步階段，信息數(shù)據(jù)采集困難，數(shù)據(jù)開放沒有明確規(guī)定，信息資料數(shù)據(jù)庫(kù)建立滯后，信用法規(guī)缺乏，失信行為得不到有效懲治。薄弱的社會(huì)信用基礎(chǔ)勢(shì)必影響保險(xiǎn)業(yè)誠(chéng)信體系建設(shè)。

（2）保險(xiǎn)信用法規(guī)建設(shè)滯后阻礙了保險(xiǎn)業(yè)誠(chéng)信體系建設(shè)。盡管我國(guó)保險(xiǎn)信用法制建設(shè)有所進(jìn)展，但與現(xiàn)實(shí)的保險(xiǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)相比仍顯滯后及不完善，高速發(fā)展的保險(xiǎn)業(yè)帶來許許多多新現(xiàn)象、新問題，有些問題是直指誠(chéng)信的，比如回傭，為了爭(zhēng)奪客戶資源造成遵紀(jì)守法遭受了損失，違規(guī)失信卻增加了收益的局面。這些問題如果得不到及時(shí)有效的解決，勢(shì)必助長(zhǎng)失信毀約的歪風(fēng)蔓延。

（3）保險(xiǎn)誠(chéng)信管理制度缺失制約了保險(xiǎn)業(yè)誠(chéng)信體系建設(shè)。制度缺失一方面表現(xiàn)為剛性管理制度缺失；另一方面則表現(xiàn)為必要信息采集制度缺失。剛性管理制度缺失削弱了誠(chéng)信的制約機(jī)制。人性弱點(diǎn)是天然存在的，商務(wù)領(lǐng)域僅僅靠道德良心是不夠的。如果沒有剛性的信用管理機(jī)制，管理者就不得不為人的素質(zhì)及品質(zhì)傷腦筋，如營(yíng)銷員挪用保費(fèi)問題，如果沒有制度能保證營(yíng)銷員不接觸現(xiàn)金，那么這個(gè)問題將永遠(yuǎn)存在；信息不對(duì)稱則客觀上為失信行為提供了條件，對(duì)于保險(xiǎn)人來說，投保人的每次投保資料都是新的，其真實(shí)準(zhǔn)確與否無從評(píng)估。對(duì)于投保人來說，由于信息披露不充分，投保人無法掌握保險(xiǎn)公司的真實(shí)經(jīng)營(yíng)狀況，無法比較選擇適合自己的保險(xiǎn)產(chǎn)品，只能道聽途說地片面了解保險(xiǎn)。

（4）保險(xiǎn)公司經(jīng)營(yíng)管理體制陳舊落后不利于保險(xiǎn)業(yè)誠(chéng)信體系建設(shè)。目前國(guó)內(nèi)一些保險(xiǎn)公司的經(jīng)營(yíng)思想仍停留在盲目擴(kuò)大保費(fèi)規(guī)模上，上級(jí)公司對(duì)下級(jí)的考核體系突出強(qiáng)調(diào)保費(fèi)收入、完成保費(fèi)收入指標(biāo)。為達(dá)目的，在競(jìng)爭(zhēng)中任意抬高手續(xù)費(fèi)、降低費(fèi)率，弱化對(duì)營(yíng)銷員的誠(chéng)信教育等，無暇顧及公司的社會(huì)形象、整體利益和長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。

（5）保險(xiǎn)營(yíng)銷機(jī)制不完善困擾著保險(xiǎn)業(yè)誠(chéng)信體系建設(shè)。我國(guó)保險(xiǎn)營(yíng)銷員的數(shù)量占從業(yè)人員總數(shù)的絕大多數(shù)，這支銷售大軍對(duì)我國(guó)保險(xiǎn)業(yè)的發(fā)展尤其是壽險(xiǎn)業(yè)的發(fā)展具有推動(dòng)作用。然而，現(xiàn)行的營(yíng)銷機(jī)制隨著市場(chǎng)的擴(kuò)大，其弊端也日益暴露，主要表現(xiàn)為缺乏對(duì)營(yíng)銷員的保障制度，缺乏長(zhǎng)效激勵(lì)制度，對(duì)營(yíng)銷員的考核以業(yè)績(jī)?yōu)橹?，傭金提取不合理等等。這些問題誘發(fā)營(yíng)銷員產(chǎn)生背信棄義、誤導(dǎo)欺瞞客戶行為[6].

四、貫徹最大誠(chéng)信原則需要進(jìn)一步完善保險(xiǎn)業(yè)誠(chéng)信體系建設(shè)

保險(xiǎn)業(yè)的順利發(fā)展，需要加強(qiáng)保險(xiǎn)活動(dòng)當(dāng)事人的誠(chéng)信教育與體系建設(shè)。現(xiàn)實(shí)中，人們感到社會(huì)缺少誠(chéng)信，并不是誠(chéng)信內(nèi)容和法律規(guī)定不存在，而是缺少對(duì)誠(chéng)信行為的激勵(lì)和保護(hù)。盡管國(guó)家在加強(qiáng)法制保障、加大誠(chéng)信宣傳、加大失信懲戒、考核保險(xiǎn)誠(chéng)信建設(shè)等方面做了大量的工作，但并沒有對(duì)誠(chéng)信行為起到有效的保護(hù)和推動(dòng)作用。為此，必須加強(qiáng)誠(chéng)信體系建設(shè)。

1、把握社會(huì)信用體系建設(shè)契機(jī)，為保險(xiǎn)業(yè)誠(chéng)信體系建設(shè)奠定基礎(chǔ)

保險(xiǎn)業(yè)的發(fā)展離不開經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，更離不開社會(huì)的進(jìn)步。建設(shè)保險(xiǎn)業(yè)誠(chéng)信體系，必須結(jié)合現(xiàn)代化社會(huì)信用意識(shí)，改善社會(huì)信用環(huán)境。我國(guó)信用體系建設(shè)已經(jīng)展開。十六屆三中全會(huì)提出：“建立健全社會(huì)信用體系”，“建成以道德為支撐、產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)、法律為保障的社會(huì)信用制度”。國(guó)家六部委曾于2003年9月聯(lián)合出臺(tái)了《關(guān)于開展社會(huì)誠(chéng)信宣傳教育的工作意見》。黨的十六屆六中全會(huì)又提出構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)。因此，保險(xiǎn)業(yè)誠(chéng)信體系建設(shè)恰逢其時(shí)，應(yīng)把握契機(jī)，一方面不斷完善自身的誠(chéng)信體系建設(shè)，一方面為全社會(huì)的信用建設(shè)做出貢獻(xiàn)。

2、加強(qiáng)保險(xiǎn)誠(chéng)信法制建設(shè)，為保險(xiǎn)業(yè)誠(chéng)信體系建設(shè)提供法律保障

我國(guó)保險(xiǎn)法律法規(guī)建設(shè)在誠(chéng)信方面已經(jīng)加強(qiáng)，對(duì)失信懲戒的力度也在加大，已經(jīng)出臺(tái)《保險(xiǎn)營(yíng)銷員管理辦法》，行業(yè)自律對(duì)保險(xiǎn)公司的約束力度也在加大。但在如何站在維護(hù)行業(yè)的整體誠(chéng)信形象方面、政府機(jī)關(guān)職能部門如何配合保險(xiǎn)監(jiān)管部門加大懲戒方面的具體措施尚未出臺(tái)，應(yīng)盡快完善法律法規(guī)建設(shè)并加大懲戒尺度。

3、建立保險(xiǎn)誠(chéng)信管理制度，為保險(xiǎn)業(yè)誠(chéng)信體系建設(shè)創(chuàng)造條件

一是要建立剛性的誠(chéng)信管理制度。對(duì)經(jīng)營(yíng)管理過程的各個(gè)環(huán)節(jié)都要有制約制衡機(jī)制，用制度保證誠(chéng)信得以實(shí)現(xiàn)。二是要建立信息采集及披露制度。由于目前我國(guó)尚未建立個(gè)人誠(chéng)信數(shù)據(jù)的管理制度，信息不對(duì)稱而帶來的道德風(fēng)險(xiǎn)無法規(guī)避。對(duì)保險(xiǎn)人的信息披露已取得初步成效，尤其是營(yíng)銷員持證上崗規(guī)定的出臺(tái)，建立保險(xiǎn)營(yíng)銷員專用網(wǎng)絡(luò)，強(qiáng)化了營(yíng)銷員的誠(chéng)信行為，但各保險(xiǎn)公司之間還應(yīng)建立與社會(huì)公眾溝通交流平臺(tái)，如公眾網(wǎng)站，現(xiàn)場(chǎng)常設(shè)咨詢臺(tái)等[7].

4、結(jié)合貫徹十六屆六中全會(huì)精神加大誠(chéng)信宣傳教育

保險(xiǎn)行業(yè)應(yīng)按照中央提出的構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)“誠(chéng)信友愛”的要求，聯(lián)系客戶最關(guān)心、最直接、最現(xiàn)實(shí)的利益問題，對(duì)員工進(jìn)行誠(chéng)信有為教育。

5、改革保險(xiǎn)公司營(yíng)銷體制，為保險(xiǎn)業(yè)誠(chéng)信體系的建設(shè)注入活力

目前，各保險(xiǎn)競(jìng)爭(zhēng)主體的營(yíng)銷體制普遍采用保險(xiǎn)人制。保險(xiǎn)營(yíng)銷員處于“城市邊緣人”的尷尬地位，無法在社會(huì)中樹立誠(chéng)信形象。同時(shí)由于首期高傭回報(bào)的利益沖擊，使一些營(yíng)銷員沒有將誠(chéng)信植根于保險(xiǎn)職業(yè)的生命之中，見利忘義。如果采取職員制營(yíng)銷，改變營(yíng)銷員身份，將會(huì)大大提高誠(chéng)信水平。

6、加強(qiáng)對(duì)保險(xiǎn)公司的誠(chéng)信考評(píng)工作

目前保監(jiān)部門還沒有建立一套完整的針對(duì)保險(xiǎn)公司的誠(chéng)信行為考評(píng)體系，也沒有建立一套科學(xué)的與之相對(duì)應(yīng)的考評(píng)指標(biāo)，更沒有形成一套常規(guī)的考評(píng)考核工作程序。保險(xiǎn)監(jiān)管部門和保險(xiǎn)行業(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)建立一系列嚴(yán)格的考評(píng)體系與科學(xué)的考評(píng)指標(biāo)。在這方面，廣西保險(xiǎn)行業(yè)協(xié)會(huì)進(jìn)行了兩年的誠(chéng)信考評(píng)工作，考評(píng)體系按3大類36項(xiàng)量化成100分制的考評(píng)指標(biāo)，以80分以上作為合格標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)達(dá)不到合格要求的保險(xiǎn)公司將上報(bào)中國(guó)保監(jiān)會(huì)和相應(yīng)的總公司，已經(jīng)取得了非常可喜的成效。

「參考文獻(xiàn)

[1]吳定富全面落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀，努力建設(shè)創(chuàng)新性行業(yè)，促進(jìn)保險(xiǎn)業(yè)又快又好地發(fā)展[Z]2006年全國(guó)保險(xiǎn)工作會(huì)議文件，中國(guó)保監(jiān)會(huì)辦公廳，20065

[2]吳定富保險(xiǎn)基礎(chǔ)知識(shí)[M]北京：中國(guó)財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，2005：84-85

[3]穆圣庭，徐亮關(guān)于保險(xiǎn)合同主體中的最大誠(chéng)信原則問題[J]武漢大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2003，（3）：287-290

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篇5

關(guān)于提單物權(quán)關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法，在國(guó)際私法上向來也有兩種不同見解。一種為“分離說”，即認(rèn)為提單的物權(quán)關(guān)系和債權(quán)關(guān)系應(yīng)適用不同的準(zhǔn)據(jù)法，提單的物權(quán)關(guān)系應(yīng)依“物之所在地法”決定。另一種為“統(tǒng)一說”，即認(rèn)為若將提單法律關(guān)系分割為二，各有不同的準(zhǔn)據(jù)法，適用上非常不便。提單的物權(quán)關(guān)系依從于債權(quán)關(guān)系而存在，因此其準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)和債權(quán)法律的準(zhǔn)據(jù)法相同。就實(shí)務(wù)而言，采用“統(tǒng)一說”比“分離說”方便；但從理論上而言，提單的物權(quán)關(guān)系和債權(quán)關(guān)系是分別獨(dú)立的兩種法律關(guān)系，認(rèn)為二者之間有從屬關(guān)系并無依據(jù)。如果采用“分離說”，國(guó)際私法上最常用的原則是“物權(quán)依物之所在地法”，但運(yùn)輸途中的物是移動(dòng)的，在發(fā)生某種物權(quán)法律關(guān)系時(shí)，很難確定貨物正通過哪個(gè)國(guó)家，即使能確定，這種關(guān)聯(lián)完全是偶然發(fā)生的，是有關(guān)當(dāng)事人無法預(yù)料的，因此也是不盡合理的。所以有學(xué)者認(rèn)為由于運(yùn)輸途中的貨物終極目的地是送達(dá)地，對(duì)在途貨物進(jìn)行處分行為，一般也要等到運(yùn)輸終了，才會(huì)發(fā)生實(shí)際后果，以交貨地法確定運(yùn)輸途中貨物物權(quán)關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法較為合理。筆者基本上同意“分離說”的理論，但運(yùn)輸終了未必是交貨地。所以仍應(yīng)以“物之所在地法”為原則，在物權(quán)行為發(fā)生地?zé)o法確認(rèn)時(shí)，可以根據(jù)實(shí)際情況再以“交貨地”、“貨物扣押地”等為連接點(diǎn)確定貨物物權(quán)關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法。

提單的法律行為主要包括提單的簽發(fā)、轉(zhuǎn)讓和注銷。各國(guó)法律對(duì)此規(guī)定也是有所不同的。在提單的簽發(fā)上，有的國(guó)家法律規(guī)定法人的簽名可用蓋章來代替，有的國(guó)家法律規(guī)定法人簽名必須是法人代表手簽；在提單的轉(zhuǎn)讓上，我國(guó)法律規(guī)定“記名提單：不得轉(zhuǎn)讓”，但日本、韓國(guó)和我國(guó)臺(tái)灣的法律均規(guī)定，記名提單可以背書轉(zhuǎn)讓。這樣提單的法律行為是否有效有賴于法院地法對(duì)提單行為準(zhǔn)據(jù)法的選擇。按照傳統(tǒng)的國(guó)際私法的“場(chǎng)所支配行為”原則，法律行為的效力適用行為地法。晚近發(fā)展的國(guó)際私法摒棄了那種固定的連接方式，而是采用了多種連接因素，以更為靈活、彈性的方法，來確定法律行為的準(zhǔn)據(jù)法。如1946年《希臘民法典》第11條就規(guī)定：“法律行為的方式如果符合決定行為內(nèi)容的法律，或者符合行為地法，或者符合全體當(dāng)事人的本國(guó)法，皆認(rèn)為有效”。同樣，提單法律關(guān)系中的有關(guān)當(dāng)事人在簽發(fā)、轉(zhuǎn)讓提單時(shí)當(dāng)然也是希望其行為在任何國(guó)家都是有效的，此外提單的流動(dòng)性很強(qiáng)，其效力在整個(gè)國(guó)際貿(mào)易中的作用是至關(guān)重要的，因此對(duì)提單的法律行為的效力的法律適用也要盡可能采用積極、靈活的方式。比如可以采用選擇式的沖突規(guī)范，規(guī)定：“提單法律行為的方式如果符合提單債權(quán)法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法，或者符合提單行為地法，或者符合任何一方當(dāng)事人的本國(guó)法，或者符合法院地法，皆認(rèn)為有效”。

從上面的分析中，我們可以得知提單債權(quán)關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法一般并不適用于提單物權(quán)關(guān)系和提單的法律行為的效力。這是我們?cè)诮鉀Q提單糾紛案件時(shí)應(yīng)該注意的問題。在以下討論的提單法律適用原則及其序列僅指的是提單債權(quán)關(guān)系的法律適用。因?yàn)閹缀跛袊?guó)際商事合同的法律適用原則都能適用于提單的債權(quán)關(guān)系，同時(shí)由于提單的特殊性，又使得這些原則在適用提單債權(quán)關(guān)系時(shí)又有獨(dú)特的表現(xiàn)。而提單的物權(quán)關(guān)系和提單法律行為效力的法律適用相對(duì)而言就比較簡(jiǎn)單，本文就不再作展開論述了。因此在下面的討論中，筆者所言及的提單的法律適用和準(zhǔn)據(jù)法實(shí)際上指的是提單債權(quán)關(guān)系的法律適用和準(zhǔn)據(jù)法。

法院在解決提單法律適用問題時(shí)，通常會(huì)提及某些“原則”，但提單法律適用究竟有多少原則應(yīng)該遵循，它們適用的先后序列又如何，這方面的探討并不多見。雖然每個(gè)國(guó)家或是不同的有關(guān)提單的國(guó)際公約的締約國(guó)，或不是任何有關(guān)提單的國(guó)際公約的締約國(guó)，同時(shí)他們的國(guó)內(nèi)法律規(guī)定的國(guó)際私法規(guī)范也不同，不是什么原則都能適用。但各國(guó)在采納提單法律適用的原則上還是遵循了一定的規(guī)律。本文擬探討大多數(shù)國(guó)家都能適用的提單法律適用原則的序列以及這些原則的具體適用。

一、內(nèi)國(guó)強(qiáng)制性規(guī)則最為優(yōu)先原則

一般海上貨物運(yùn)輸?shù)膰?guó)際公約和國(guó)內(nèi)涉外法律都會(huì)有專門的條款規(guī)定本法的適用范圍，如波蘭海商法規(guī)定，本法是調(diào)整有關(guān)海上運(yùn)輸關(guān)系的法律；我國(guó)《海商法》第二條也相應(yīng)規(guī)定了本法的適用范圍。但這些條款都不是國(guó)際私法意義上的法律適用條款，也即它并沒有規(guī)定那些案件必須適用本法。但也有國(guó)家直接在本國(guó)海上貨物運(yùn)輸?shù)姆芍杏脝芜厸_突規(guī)范的形式規(guī)定了法律適用規(guī)范，其中主要是由于某些參加國(guó)際公約的國(guó)家，為使公約生效，將公約的內(nèi)容列入各自的國(guó)內(nèi)立法，在二次立法的過程中，往往根據(jù)本國(guó)的具體情況，對(duì)其法律的適用范圍作出不同于公約規(guī)則本身規(guī)定的法律適用范圍的強(qiáng)制性規(guī)定。

如澳大利亞1991年COGSA第11條規(guī)定：“提單或類似所有權(quán)憑證的當(dāng)事人，凡與從澳大利亞任何地點(diǎn)向澳大利亞以外的任何地點(diǎn)運(yùn)輸貨物有關(guān)的，……均被視為是有意按照起運(yùn)地的現(xiàn)行法律訂立合同的?！币虼耍瑥陌拇罄麃喅隹诘奶釂魏推渌鼏螕?jù)，只能適用該國(guó)法律，從而排除當(dāng)事人選擇適用其它外國(guó)法律或國(guó)際公約。英國(guó)1924年COGSA第1條亦規(guī)定，除本法另有規(guī)定的外，以英國(guó)港口為航次起運(yùn)港的所有出口提單均適用該法。英國(guó)1971年海上運(yùn)輸法亦相應(yīng)地把原來只管轄與適用出口簽發(fā)的提單的條款改為也適用進(jìn)口。最典型的是美國(guó)1999年的COGSA（CarriageofGoodsbySeaAct），該法明確規(guī)定，對(duì)外貿(mào)易中作為進(jìn)出美國(guó)港口的海上貨物運(yùn)輸合同的證據(jù)---提單或其它權(quán)利單據(jù)受本法的約束。關(guān)于其強(qiáng)制性，通過這樣一個(gè)事實(shí)就可見，即世界各國(guó)的許多班輪公司在其經(jīng)營(yíng)美國(guó)航線的班輪運(yùn)輸?shù)母袷教釂紊蠈ｉT列有地區(qū)條款（LocalClause），規(guī)定對(duì)于運(yùn)自美國(guó)的貨物，提單的條款受美國(guó)的COGSA約束。中遠(yuǎn)的提單也不例外，其背面條款第27條就是LocalClause。當(dāng)然，美國(guó)COGSA的這個(gè)強(qiáng)制性法律適用規(guī)定，只在其本國(guó)發(fā)生訴訟時(shí)具有強(qiáng)制性，因?yàn)樗吘故且粐?guó)的國(guó)內(nèi)法，班輪公司之所以要制定這樣的地區(qū)條款，是為了使進(jìn)出美國(guó)港口的海上貨物運(yùn)輸糾紛案件即使不在美國(guó)行訴，也能用同樣的法律解決提單的糾紛，因?yàn)槠渌鼑?guó)家不一定有這樣的強(qiáng)制性法律適用規(guī)范，而可能遵循意思自治原則，因此可保證這類業(yè)務(wù)所引起的糾紛在法律適用上的一致性。除美國(guó)外，這類國(guó)家還有比利時(shí)、利比里亞、菲律賓等。在這些國(guó)家，只要外貿(mào)貨物運(yùn)輸是進(jìn)出其國(guó)內(nèi)港口的，提單就須適用其國(guó)內(nèi)法化的海牙規(guī)則，而不論提單簽發(fā)地是否在締約國(guó)。

因此這類國(guó)家法院在審理以上所言及的法律所規(guī)定的某些案件時(shí)，是直接適用這些法律適用規(guī)范所指向的國(guó)內(nèi)法，一般是排除當(dāng)事人的選擇和其它法律適用原則的，因此具有強(qiáng)制性，這也是本文將這類規(guī)范命名為強(qiáng)制性法律適用規(guī)范的原因。

這些強(qiáng)制性法律適用規(guī)范所指向的法律被稱為“強(qiáng)制性規(guī)則”，當(dāng)事人是不能通過任何手段排除其適用的，對(duì)于某些案件，內(nèi)國(guó)的國(guó)家將直接適用“強(qiáng)制性規(guī)則”，而不考慮當(dāng)事人的法律選擇。因此“強(qiáng)制性規(guī)則”在法國(guó)等國(guó)家通常又被稱作“直接適用的法律”

此外，這類國(guó)家在依據(jù)所締結(jié)或加入的國(guó)際公約制定內(nèi)國(guó)法時(shí)，同時(shí)也是在履行公約所規(guī)定的義務(wù)，因此制定這些強(qiáng)制性法律適用規(guī)范，并沒有違反公約的規(guī)定，只是在一定程度上擴(kuò)大了國(guó)際公約的適用范圍。

二、締約國(guó)的法院優(yōu)先適用國(guó)際公約原則

關(guān)于提單的三個(gè)公約均是實(shí)體法性質(zhì)的國(guó)際公約，公約既然是國(guó)家制定的，按照“合約必須遵守”（pactasuntservanda）的原則，締約國(guó)負(fù)有必須實(shí)施其所締結(jié)的國(guó)際公約的責(zé)任。締約國(guó)在其域內(nèi)實(shí)施其所締結(jié)的統(tǒng)一實(shí)體法公約，在許多情況下都意味著締約國(guó)的法院必須對(duì)于符合條件的案件適用該國(guó)際公約。但是也有例外，某些國(guó)際公約規(guī)定合同當(dāng)事人可以全部或部分排除該公約的適用，如1980年《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》中有這樣的規(guī)定。但有關(guān)提單的三個(gè)公約沒有“當(dāng)事人意思自治”的條款，在法律效力上，屬于強(qiáng)制性的國(guó)際統(tǒng)一實(shí)體法規(guī)范，締約國(guó)的法院有義務(wù)對(duì)符合公約適用條件的案件優(yōu)先適用公約，也即這種情況下，締約國(guó)的法院是排除當(dāng)事人選擇的其它法律的。1983年的“Morviken”一案就是如此，在該案中，貨物是裝在一艘荷蘭的貨船上，自蘇格蘭的一個(gè)港口起運(yùn)，提單上是注明適用荷蘭的法律，并且阿姆斯特丹的法院有管轄權(quán)。但本案的貨方在英國(guó)法院提訟，英國(guó)是《海牙—維斯比規(guī)則》的締約國(guó)，而且本案符合該公約的適用條件，（貨物從一締約國(guó)起運(yùn)，提單也是在一締約國(guó)簽發(fā)）。本案若適用荷蘭的法律（荷蘭當(dāng)時(shí)還沒參加《海牙—維斯比規(guī)則》，適用的是1924年的《海牙規(guī)則》），則降低了承運(yùn)人的責(zé)任。因此本案以該理由駁回了承運(yùn)人主張中止訴訟的請(qǐng)求。結(jié)果，承運(yùn)人依《海牙—維斯比規(guī)則》進(jìn)行了賠償。

但這項(xiàng)原則的適用仍是有例外的，《海牙規(guī)則》和《海牙—維斯比規(guī)則》的第五條都規(guī)定：“承運(yùn)人可以自由地全部或部分放棄本規(guī)則各條中規(guī)定的全部權(quán)利或豁免，或其中任何部分，或增加其所應(yīng)承擔(dān)的任何責(zé)任與義務(wù)。但是這種放棄和增加，需在發(fā)給托運(yùn)人的提單上注明?！北娝苤统羞\(yùn)人的責(zé)任和義務(wù)而言，《海牙—維斯比規(guī)則》比《海牙規(guī)則》重；《漢堡規(guī)則》比《海牙—維斯比規(guī)則》重。因此對(duì)于本應(yīng)適用《海牙規(guī)則》的提單，當(dāng)事人同意《海牙—維斯比規(guī)則》或《漢堡規(guī)則》或其它承運(yùn)人的責(zé)任和義務(wù)較重的國(guó)內(nèi)法的，那么后者的規(guī)則中增加承運(yùn)人的責(zé)任與義務(wù)或減少承運(yùn)人的權(quán)利與豁免的條款一般應(yīng)予以適用。當(dāng)事人若在提單中直接規(guī)定了增加承運(yùn)人責(zé)任與義務(wù)或減少其權(quán)利與豁免的條款，盡管與應(yīng)適用的國(guó)際公約沖突，也是應(yīng)被采納的，因?yàn)楣s本身進(jìn)行了這樣的規(guī)定。當(dāng)然大多數(shù)承運(yùn)人已在其格式提單中對(duì)這一情形進(jìn)行了排除。如日本一航運(yùn)公司在其提單背面規(guī)定“…如果其它任何國(guó)家的法令被判定適用，則本提單受該法令條款的約束，在此法令下，本提單任何內(nèi)容并不認(rèn)為是放棄公司的權(quán)利和豁免權(quán)或?qū)ζ湄?zé)任和義務(wù)的增加。如果本提單的任何條款與上述法令或法規(guī)的規(guī)定不一致，這些條款將無效，但不影響整份提單的執(zhí)行?！?/p>

由于種種原因，目前關(guān)于提單的三個(gè)國(guó)際公約是同時(shí)并存的，有不少國(guó)家同時(shí)是幾個(gè)公約的簽字國(guó)，目前這種混亂的狀況還難以消除，公約本身也未對(duì)這種情況下，公約應(yīng)如何適用作出規(guī)定，不過，各締約國(guó)一般都通過制定國(guó)內(nèi)法加以解決。有的將國(guó)際公約轉(zhuǎn)為國(guó)內(nèi)法，對(duì)涉外貿(mào)易中進(jìn)出本國(guó)港口的海商案件強(qiáng)制適用指定的國(guó)內(nèi)法，如美國(guó)；也有的采用雙軌制，對(duì)來自《海牙規(guī)則》國(guó)家的貨物實(shí)行《海牙規(guī)則》，對(duì)所有出口貨物則適用《海牙-維斯比規(guī)則》，如法國(guó)。

這里需要指出的是這一原則與締約國(guó)根據(jù)強(qiáng)制性法律適用規(guī)范而適用本國(guó)法并不矛盾，因?yàn)檫@些國(guó)家在適用國(guó)內(nèi)法的同時(shí)也同樣在履行國(guó)際公約的義務(wù)，只是這些強(qiáng)制性法律適用條款將導(dǎo)致某些根據(jù)公約規(guī)則本身的規(guī)定并不適用公約的案件，事實(shí)上也適用了公約，而且是強(qiáng)制性的。正因?yàn)槿绱?，?qiáng)制性法律適用規(guī)范所指向的內(nèi)國(guó)強(qiáng)制性規(guī)則最為優(yōu)先原則在順位上應(yīng)列在第一。

三、當(dāng)事人意思自治原則

當(dāng)事人意思自治原則，是指當(dāng)事人可以通過協(xié)商一致的意思表示自由選擇應(yīng)適用的法律。該原則是法國(guó)法學(xué)家杜摩林（Dumoulin）首先提出的。從19世紀(jì)末以來，該原則在國(guó)際私法的許多領(lǐng)域被采納，尤其成為涉外合同的法律適用的重要原則之一。

但該原則在提單的法律適用上比較復(fù)雜，爭(zhēng)議也較大。其中有學(xué)者認(rèn)為，提單通常都是由承運(yùn)人所準(zhǔn)備的格式文件，法律適用條款早就印在提單的背面，并沒有經(jīng)過當(dāng)事各方的協(xié)商，尤其在提單流轉(zhuǎn)到第三人時(shí)，更不可能是各方協(xié)商一致的結(jié)果，因此認(rèn)為這種條款是應(yīng)該被法院否定的。在實(shí)踐中也有這樣的案例，如在臺(tái)灣法院審理的一個(gè)案例中，承運(yùn)人甲是委內(nèi)瑞拉人，從印尼的某港口裝運(yùn)一批貨物至臺(tái)灣。提單上載明適用美國(guó)法。臺(tái)灣進(jìn)口商（托運(yùn)人以外的第三方提單持有人）持提單向承運(yùn)人索賠貨損，法院認(rèn)為不應(yīng)適用美國(guó)法，因?yàn)樵摲蛇m用條款不是提單持有人參與共同選定的，因而不應(yīng)約束提單持有人。法院最后選用了提單簽發(fā)地印尼的法律。當(dāng)然大多數(shù)國(guó)家在一般情況下是承認(rèn)這種條款的效力的。筆者也認(rèn)為應(yīng)該承認(rèn)這些條款的效力。單據(jù)的流轉(zhuǎn)是海上運(yùn)輸?shù)囊粋€(gè)特點(diǎn)，因此承運(yùn)人不可能和每個(gè)有關(guān)的當(dāng)事人都坐下來協(xié)商法律適用條款，各國(guó)制定有關(guān)的法律和締結(jié)國(guó)際公約，規(guī)定了承運(yùn)人的義務(wù)和責(zé)任，在很大程度上就是為了限制承運(yùn)人的締約自由，從而保護(hù)貨主的利益，因此沒有必要再去否定提單上的法律選擇條款。對(duì)交易而言，法律關(guān)系的穩(wěn)定性比公平性更加重要，況且，大多數(shù)航運(yùn)公司的提單條款都是固定的，經(jīng)常打交道的客戶對(duì)這些條款也是明知的，因此也可以事先作出對(duì)策。此外，大多數(shù)提單在提單正面右上方或右下方都印有“托運(yùn)人、收貨人以及提單持有人接受或同意提單所有內(nèi)容”的聲明接受條款以加強(qiáng)提單上法律選擇條款的效力?？傊?，承認(rèn)這些法律選擇的條款對(duì)于當(dāng)事各方而言，利是遠(yuǎn)大于弊的。

(一)法律選擇的方式

1、單一法律選擇

有的提單的背面條款規(guī)定提單適用一個(gè)法律（體系）。如某提單規(guī)定：“本提單應(yīng)按照1924年《統(tǒng)一提單若干法律規(guī)定的國(guó)際公約》（簡(jiǎn)稱海牙規(guī)則）的規(guī)定發(fā)生效力”這樣的規(guī)定清晰明了，受理案件的法院根據(jù)法院地國(guó)的國(guó)際私法原則，在案件的法律適用上沒有前兩項(xiàng)原則可適用的情形下，一般就可以直接采納了。又如：廣州海事法院在審理“柯茲亞輪遲延交貨糾紛”一案中認(rèn)定：“五礦公司、班輪公司一致同意以1924年的海牙規(guī)則作為解決本案糾紛的法律。五礦公司與班輪公司雙方選擇法律適用的意思表示，不違反中國(guó)法律，應(yīng)確認(rèn)其效力?！?/p>

但對(duì)法律適用條款指明受我國(guó)沒有承認(rèn)的國(guó)際公約約束時(shí)，（對(duì)中國(guó)法院而言，尤其指海牙規(guī)則）該法律適用條款的效力如何，學(xué)者們有不同的見解。一種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)承認(rèn)其效力并予以適用。理由是我國(guó)《海商法》只規(guī)定第四章適用于國(guó)際海上貨物運(yùn)輸合同，并沒有規(guī)定其強(qiáng)制適用于出口和（或）進(jìn)口提單。所以，即使約定的海牙規(guī)則中的每件或每單位100英磅的單位責(zé)任限制低于《海商法》規(guī)定的每件或每貨運(yùn)單位666.67計(jì)算單位的限制，也不能認(rèn)為是違反我國(guó)法律的強(qiáng)制性規(guī)定。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)否認(rèn)其效力，理由是我國(guó)沒有參加該指定的國(guó)際公約，該國(guó)際公約在我國(guó)不具有國(guó)家強(qiáng)制力，不應(yīng)算是一種實(shí)體法。因此提單首要條款所指向的該國(guó)際公約的內(nèi)容只能作為提單的條款并入到提單中，提單上的其它條款原則上不能與之相沖突。但是，該國(guó)際公約的法律效力卻需依法院地國(guó)沖突規(guī)范指向的準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定來確定。公約條款與準(zhǔn)據(jù)法不相違背的，則有效；如有違背的，則違背的部分無效。該學(xué)者因此認(rèn)為，合同當(dāng)事人可以選擇的法律似應(yīng)指國(guó)內(nèi)實(shí)體法，不應(yīng)包括國(guó)際公約和國(guó)際慣例。筆者認(rèn)為第二種觀點(diǎn)是值得商榷的。有關(guān)提單的三個(gè)公約是統(tǒng)一的實(shí)體規(guī)范，當(dāng)然包括在法律的范疇中，那種認(rèn)為當(dāng)事人可選擇的法律不包括國(guó)際公約和國(guó)際慣例的說法是沒有依據(jù)的?！逗Ｑ馈S斯比規(guī)則》和《漢堡規(guī)則》中的一般法律適用條款中就明確規(guī)定，提單或提單所證明的合同規(guī)定適用本規(guī)則時(shí)，該規(guī)則便適用于此提單。如果公約不能適用于非締約國(guó)，公約又何必作此規(guī)定呢？實(shí)際上，多邊的國(guó)際公約被非締約國(guó)的當(dāng)事人選擇適用更是國(guó)際社會(huì)，尤其是航運(yùn)界非常普遍的現(xiàn)象。這也反映了當(dāng)事人意思自治原則的精神，只有當(dāng)事人才能根據(jù)自身利益，在不同的法律中選擇出適用于提單的法律。只要是國(guó)際社會(huì)普遍承認(rèn)的法律規(guī)范，都可作為當(dāng)事人法律選擇的對(duì)象。如果因?yàn)閲?guó)際公約在非締約國(guó)沒有強(qiáng)制性而不能被選擇，那么任何他國(guó)的法律在內(nèi)國(guó)都是沒有強(qiáng)制性的，為什么可以被選擇呢？基于同樣的原因，將提單首要條款指向國(guó)際公約看作是提單的并入條款也是沒有根據(jù)的，提單的法律選擇條款指向某國(guó)際公約時(shí)，該國(guó)際公約對(duì)于提單的法律關(guān)系就具有了法律約束力，提單的條款與公約內(nèi)容沖突的部分無效。而提單的并入條款則完全沒有這種效力。

此外還要再區(qū)分一下兩種強(qiáng)制性規(guī)則：一類是內(nèi)國(guó)法意義上的強(qiáng)制性規(guī)則。它們?cè)诒緡?guó)法律體系內(nèi)，不能通過合同排除適用，但是，如果它們并非合同準(zhǔn)據(jù)法的一部分，則不具有這種效力。另一類則是沖突法意義上的強(qiáng)制性規(guī)則。它們不僅不能通過合同排除適用，同時(shí)也不能借助法律選擇而排除此類強(qiáng)制性規(guī)則的適用。只要合同滿足一定條件，該強(qiáng)制性規(guī)則就直接適用。顯然本文中所論述的第一項(xiàng)原則論述的強(qiáng)制性規(guī)則就屬于第二類。我國(guó)《海商法》的第四章的大部分條款確實(shí)是強(qiáng)制性條款，但該法并沒有規(guī)定什么樣的提單必須強(qiáng)制適用本法。只有我國(guó)《海商法》被確定為提單的準(zhǔn)據(jù)法之后，這些強(qiáng)制性的法律條款才能起作用，因此，我國(guó)《海商法》中的強(qiáng)制性規(guī)則屬于第一類。在我國(guó)《海商法》未被指定為提單的準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，《海商法》中的強(qiáng)制性規(guī)則對(duì)案件是沒有法律約束力的。因此那種認(rèn)為《海牙規(guī)則》減輕了承運(yùn)人的責(zé)任，違反了我國(guó)法律的強(qiáng)制性，所以不能被適用的觀點(diǎn)是混淆了這兩種強(qiáng)制性規(guī)則的結(jié)果。而且如果這種說法成立的話，不光《海牙規(guī)則》不能在我國(guó)適用，任何他國(guó)的法律與我國(guó)的強(qiáng)制性規(guī)范沖突的，均不得在我國(guó)適用。事實(shí)上，我國(guó)法律中的強(qiáng)制性規(guī)范是普遍存在的，這樣一來，幾乎沒有什么他國(guó)法和國(guó)際公約可以在我國(guó)適用了。這樣的結(jié)論與國(guó)際私法的目的和精神相違背的。

當(dāng)然為了保護(hù)我國(guó)當(dāng)事人的利益，我們也可以效仿美國(guó)等國(guó)家，在《海商法》中規(guī)定：“對(duì)外貿(mào)易中進(jìn)出中國(guó)港口的海上貨物運(yùn)輸必須適用本法”。這樣，提單上規(guī)定適用《海牙規(guī)則》的條款自然無效了。但在法律修改之前，我們應(yīng)該遵守現(xiàn)有的法律。

2、復(fù)合法律選擇

復(fù)合法律選擇是指當(dāng)事人在提單中選擇了兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律（體系）。這是在提單的背面條款常見的情況。這又分三種情形：

第一種情形稱分割的法律選擇。國(guó)際上關(guān)于合同的法律適用有兩種理論，即“分割論”與“單一論”。總的來說，“單一論”主張對(duì)整個(gè)合同適用同一法律，“分割論”則主張合同的不同方面適用不同的法律。“單一論”與“分割論”都有其存在的客觀依據(jù)。“分割論”反映了合同關(guān)系的各個(gè)方面和諸要素之間往往相對(duì)獨(dú)立又特點(diǎn)各異的復(fù)雜情況，對(duì)合同的不同方面加以科學(xué)的劃分并適用不同的法律，有利于合同糾紛的妥善解決。當(dāng)然分割也必須有適當(dāng)?shù)某叨龋粗粦?yīng)對(duì)于明顯易于且可能區(qū)分的方面加以分割，對(duì)于一些內(nèi)在聯(lián)系緊密且不易或不宜分開的問題便不宜硬性分割?！皢我徽摗眲t力求克服分割論可能帶來的缺陷，使合同處于一種比較穩(wěn)定的法律狀態(tài)，它符合現(xiàn)代國(guó)際經(jīng)濟(jì)生活所要求的快速和簡(jiǎn)捷。但“單一論”往往忽視合同關(guān)系的復(fù)雜性，難以滿足當(dāng)事人的正當(dāng)期望，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。因此，“分割論”和“單一論”就應(yīng)該取長(zhǎng)補(bǔ)短，配合作用，才能最終達(dá)到合同法律適用的目的。這一作法是有利于維護(hù)國(guó)際合同關(guān)系的統(tǒng)一和穩(wěn)定。

一般來說，只要允許當(dāng)事人進(jìn)行法律選擇，那么他既可以作單一的法律選擇，也可以作分割的法律選擇──規(guī)定他們之間的國(guó)際合同的不同部分受他們選擇的不同法律（體系）的支配。不少國(guó)際公約就有這樣的規(guī)定。如1980年歐洲共同體在羅馬簽訂的《關(guān)于合同義務(wù)法律適用公約》規(guī)定，合同可以分割選擇所適用的法律，…雙方當(dāng)事人可以自行選擇適用于合同的全部或部分的法律。又如1985年在海牙簽訂的《國(guó)際貨物買賣合同法律適用公約》第7條第1款也規(guī)定：“買賣合同受當(dāng)事人選擇的法律支配，…這種選擇可限于合同的一部分?！?/p>

中國(guó)遠(yuǎn)洋運(yùn)輸公司的提單背面條款第2條規(guī)定：“本提單受中華人民共和國(guó)法律的管轄。本提單項(xiàng)下或與本提單有關(guān)的所有爭(zhēng)議應(yīng)根據(jù)中華人民共和國(guó)的法律裁定；…”，第3條又規(guī)定“有關(guān)承運(yùn)人的義務(wù)、責(zé)任、權(quán)利及豁免應(yīng)適用于海牙規(guī)則，即1924年8月25日在布魯塞爾簽訂的關(guān)于統(tǒng)一提單若干規(guī)定的國(guó)際公約?！痹搩蓷l規(guī)定應(yīng)表明當(dāng)事人同意在案件涉及承運(yùn)人的義務(wù)、責(zé)任、權(quán)利及豁免的方面適用《海牙規(guī)則》；案件的其它方面適用中國(guó)法律。

但是也有學(xué)者對(duì)此有不同的看法。他認(rèn)為這兩種條款的性質(zhì)是不同的，前者稱法律選擇條款（ChoiceofLawClause），又叫法律適用條款，是提單中指明該提單引起爭(zhēng)議適用某國(guó)法律解決的條款。這一被選定的某國(guó)法律即為提單的準(zhǔn)據(jù)法（applicablelaw）；后者稱首要條款（ParamountClause），是提單中指明該提單受某一國(guó)際公約或某個(gè)國(guó)家的某一特定法規(guī)制約的條款。他認(rèn)為首要條款是作為當(dāng)事人議定的合同條款被實(shí)施，而且該條款僅調(diào)整合同的某些事項(xiàng)或在特定情況下適用。首要條款是否有效力，應(yīng)根據(jù)提單的法律選擇條款中約定的準(zhǔn)據(jù)法來決定。只要首要條款的內(nèi)容不與該準(zhǔn)據(jù)法的強(qiáng)制性規(guī)定相抵觸，應(yīng)該承認(rèn)首要條款的效力。否則，首要條款無效，不予適用。

這種觀點(diǎn)同樣是值得商榷的。我們知道，關(guān)于提單的國(guó)際公約和國(guó)內(nèi)法幾乎都是強(qiáng)制性法律規(guī)范，三個(gè)公約和各國(guó)的國(guó)內(nèi)法在承運(yùn)人的責(zé)任、義務(wù)、權(quán)利及豁免方面差別較大，這樣一來首要條款規(guī)定某些方面應(yīng)適用的法律幾乎肯定要和法律選擇條款中規(guī)定應(yīng)適用的法律相沖突，按照上面學(xué)者的觀點(diǎn)，首要條款被適用的可能性是極小的。當(dāng)事人又何必在提單背面費(fèi)盡心機(jī)訂立首要條款呢？筆者認(rèn)為，既然要運(yùn)用當(dāng)事人意思自治原則，就應(yīng)該盡可能在法律允許的范圍內(nèi)，尊重當(dāng)事人的意志。從中遠(yuǎn)提單中不難看出，當(dāng)事人顯然希望在案件涉及承運(yùn)人的義務(wù)、責(zé)任、權(quán)利及豁免的方面適用《海牙規(guī)則》；而案件的其它方面適用中國(guó)法律。

此外，首要條款即是法律適用條款是海商法界的約定俗成，重新為它定義是沒有必要的，而且這種區(qū)分是沒有根據(jù)的。筆者認(rèn)為這兩個(gè)條款都是“法律適用條款”或“法律選擇條款”，只是當(dāng)事人在此作了分割的法律選擇。

第二種情形稱重疊的法律選擇，這種情形是指當(dāng)事人選擇了兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律（體系），但這些法律（體系）并非分別支配提單，而是共同在整體上支配提單。比如日本某航運(yùn)公司的提單背面條款規(guī)定，本提單受《1957年日本國(guó)際海上貨物運(yùn)輸法》和《海牙規(guī)則》的約束。又如廣州海事法院審理的萬(wàn)寶集團(tuán)廣州菲達(dá)電器廠訴美國(guó)總統(tǒng)輪船公司無正本提單交貨糾紛案中認(rèn)定，本案所涉提單首要條款約定，因本提單而產(chǎn)生的爭(zhēng)議適用美國(guó)《1936年海上貨物運(yùn)輸法》或1924年《海牙規(guī)則》，該約定沒有違反中國(guó)法律，應(yīng)確認(rèn)其效力。上述兩個(gè)提單上的規(guī)定就是典型的“重疊法律選擇”。雖然“重疊法律選擇”似乎可以用來滿足各方當(dāng)事人的愿望，但是，顯而易見，在所選擇的法律規(guī)定相左的情況下，就會(huì)使提單關(guān)系的穩(wěn)定性受到損害。因此，有關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)盡量避免作“重疊法律選擇”。一般來說，如果所選擇的法律規(guī)定是相互抵觸的，由于提單是一方制作的格式文件，根據(jù)現(xiàn)代的合同法精神，應(yīng)該適用于不利于提單制作人的法律規(guī)定。

第三種情形稱隨機(jī)的法律選擇，是指當(dāng)事人選擇了兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律（體系），但這些體系并非分別支配提單的不同部分，而是分別在不同的條件下，各自從整體上支配提單。例如，中遠(yuǎn)提單第27條規(guī)定：“關(guān)于從美國(guó)運(yùn)出的貨物，盡管有本提單的任何其它條款，本提單應(yīng)遵守美國(guó)1936年海上貨物運(yùn)輸法的規(guī)定?！保ㄟ@是我們前面提到的地區(qū)條款）顯然，中遠(yuǎn)提單背面條款的規(guī)定已經(jīng)構(gòu)成一種特殊的法律選擇，稱之為“隨機(jī)的法律選擇”。“隨機(jī)的法律選擇”是在充分地考慮將來某種事件的出現(xiàn)的基礎(chǔ)上作出的，它可以照顧到當(dāng)事人所從事的國(guó)際交易發(fā)展變化的不同情形，富有靈活性，因而也是有實(shí)踐價(jià)值的。

（二）選擇特定具體的法律還是選擇某一法律體系

當(dāng)事人在提單的法律選擇時(shí)可以選擇某個(gè)特定具體的法律，如，《美國(guó)1936年海上貨物運(yùn)輸法》，1924年《海牙規(guī)則》；也可以選擇某個(gè)法律體系，如中國(guó)法律、英國(guó)法律。選擇后者，比較容易處理，因?yàn)橐话阋粋€(gè)法律體系都包括審理案件所涉及的各種法律問題。但當(dāng)事人如果選擇的是前者，這里又有爭(zhēng)議。有的學(xué)者認(rèn)為，這種選擇特定具體的法律只能稱作“法律并入”（incorporationoflaw)，意為這種法律選擇的功能是將所選擇的法律并入到提單中，成為提單條款的一部分。因此被選擇的法律對(duì)該提單而言已經(jīng)不再是支配其的法律，支配提單的法律只能是當(dāng)事人另外選擇的，或按照其它的有關(guān)規(guī)則（在當(dāng)事人未作出法律選擇的情況下）所確定的其他法律。如果“并入的法律”與支配提單的法律相違背，自然是無效的。筆者認(rèn)為，這種觀點(diǎn)是有違當(dāng)事人選擇具體法律時(shí)的初衷，與“當(dāng)事人意思自治原則”相違背的。既然當(dāng)事人選擇了某具體的特定法律，那么，該特定法律就應(yīng)當(dāng)是支配提單的法律。當(dāng)然，任何特定的法律都有一定的局限性，它們通常不可能支配提單的所有方面的法律問題，這是正常的。對(duì)于當(dāng)事人所選擇的特定法律客觀上無法解決的法律問題，自然應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事人另外選擇的，或按照其它的有關(guān)規(guī)則（在當(dāng)事人未作出法律選擇的情況下）所確定的其他法律。這與我們上面討論過的“分割論”的理論是一致的。

當(dāng)然，當(dāng)事人可以將某些法律規(guī)范并入到合同中，成為合同的條款，這在租船合同中經(jīng)?？梢砸姷?，這是由于調(diào)整租船合同的各國(guó)法律大多數(shù)是任意性規(guī)范，因此合同中的條款通常也就是約束合同當(dāng)事人的最終條款，所以在此類合同中采取“法律的并入”是有意義的，即使如此，也需要當(dāng)事人在合同中作出“法律并入”的明確意思表示。而對(duì)于提單，這種“法律并入”是沒有太多意義的，因?yàn)檎{(diào)整提單的各國(guó)法律規(guī)范或國(guó)際公約多是強(qiáng)制性法律規(guī)范，而且彼此差異較大，被“并入的法律”通常無法得到適用。因此，當(dāng)事人在提單條款中選擇某一具體的法律，是不希望被作為“并入的法律”處理的，除非他們明確表示愿意這樣。

除了在“當(dāng)事人意思自治的原則”中會(huì)遇到這個(gè)問題。在適用前兩項(xiàng)原則時(shí)也有這樣的問題，因?yàn)椤皬?qiáng)制性規(guī)則”和國(guó)際公約都是具體的特定法律，它們都不可能解決提單所有方面的問題。因此同樣在適用特定的法律無法解決的提單的其它方面，也應(yīng)依據(jù)法院地國(guó)的其它的法律適用的原則所確定的法律解決。還有一個(gè)問題是，在第一項(xiàng)、第二項(xiàng)原則被適用的情況下，與其沖突的當(dāng)事人法律選擇條款是不被適用的，但它能否支配這兩項(xiàng)原則所指向的具體的法律規(guī)范無法解決的問題，筆者認(rèn)為是可以的，因?yàn)楫?dāng)事人選擇的法律是想支配整個(gè)合同的，前兩個(gè)規(guī)則的優(yōu)先適用并不能完全否定當(dāng)事人所選擇的法律去支配提單剩下的其它方面的法律問題。

四、硬性法律適用規(guī)范原則

無論是“當(dāng)事人意思自治原則”，還是“最密切聯(lián)系原則”作為法律適用規(guī)范，它們都有一個(gè)共同的特點(diǎn)，這就是在解決法律適用問題過程中所具有的靈活性，亦即柔性。與此相反的是，在歷史上以及在現(xiàn)實(shí)中，都存在著一些確定地規(guī)定著國(guó)際合同適用某法或不適用某法的規(guī)范，通常稱作“硬性法律適用規(guī)范”。從這個(gè)意義而言，本章中的第一原則的法律適用規(guī)范也是“硬性法律適用規(guī)范”，之所以與前者區(qū)分開，是因?yàn)榍罢呤菃芜厸_突規(guī)范，是強(qiáng)行適用的和排斥當(dāng)事人意思自治的，而這里所指的“硬性法律適用規(guī)范”是雙邊沖突規(guī)范，是不排斥當(dāng)事人意思自治的，往往是在當(dāng)事人未就法律適用達(dá)成一致時(shí)才被采納。此外，并不是各國(guó)的提單國(guó)際私法規(guī)范都有“硬性法律適用規(guī)范”，如我國(guó)《海商法》第269條只規(guī)定了“當(dāng)事人意思自治原則”和“最密切聯(lián)系原則”。但仍有不少國(guó)家在“當(dāng)事人意思自治原則”之后，“最密切聯(lián)系原則”之前規(guī)定了“硬性法律適用規(guī)范”。因此，筆者將該原則作為提單法律適用原則的第四序列，和大多數(shù)國(guó)家的規(guī)定是一致的?！坝残苑蛇m用規(guī)范”的連接點(diǎn)通常主要有：

（一）船旗國(guó)

在本世紀(jì)之前的早些時(shí)候，英國(guó)法院常常傾向于以船旗國(guó)法作為支配國(guó)際海上運(yùn)輸合同的準(zhǔn)據(jù)法。1942年意大利的《海上運(yùn)輸法典》第10條也規(guī)定：在當(dāng)事人未作其他的意思表示時(shí)，租船合同或運(yùn)輸合同受船舶國(guó)籍法律的支配。然而，現(xiàn)在大多數(shù)國(guó)家的法律和司法實(shí)踐卻表明：以船旗國(guó)法作為提單的準(zhǔn)據(jù)法，已經(jīng)略顯過時(shí)了。之所以如此，除了別的原因以外，一些國(guó)家奉行“方便旗”制度是重要的原因之一。在“方便旗”制度下，船旗已很難再表示船舶國(guó)籍的歸屬。這樣，“船旗國(guó)法”就可能與船舶的真正國(guó)籍國(guó)法相背離；而且隨著船旗的變換，有關(guān)提單的準(zhǔn)據(jù)法也發(fā)生變換，這種情況顯然是人們避猶不及的。

（二）承運(yùn)人營(yíng)業(yè)地（住所地）

按照波蘭、捷克、前民主德國(guó)等國(guó)的法律，在當(dāng)事人未作出法律選擇時(shí)，國(guó)際運(yùn)輸合同應(yīng)當(dāng)受承運(yùn)人的營(yíng)業(yè)地（住所地）法的支配。以承運(yùn)人營(yíng)業(yè)地（住所地）法作為國(guó)際海上運(yùn)輸合同或提單的準(zhǔn)據(jù)法的最大優(yōu)點(diǎn)，是富有穩(wěn)定性，因?yàn)槌羞\(yùn)人營(yíng)業(yè)地（住所地）一般是比較固定的。它的另一個(gè)優(yōu)點(diǎn)，是富有可預(yù)見性—只要托運(yùn)人了解此種規(guī)則的存在，那么，他就知道了在未作出法律選擇的情況下，提單受什么法律支配。但按照此規(guī)則，在當(dāng)事人未作出法律選擇時(shí)，托運(yùn)人便被置于承運(yùn)人營(yíng)業(yè)地（住所地）法的支配下，這看來是不公平的。在一定意義上，這也是可以被人們指責(zé)為該規(guī)則的一個(gè)缺陷。

（三）合同訂立地

按照某些國(guó)家的法律或司法實(shí)踐，在當(dāng)事人未作出法律選擇時(shí)，他們之間的國(guó)際海上運(yùn)輸合同受合同訂立地法的支配，例如，根據(jù)1968年《蘇聯(lián)海商法典》第14條第11款的規(guī)定，如果雙方當(dāng)事人未達(dá)成協(xié)議，則海上貨物運(yùn)輸合同應(yīng)受合同訂立地法律的支配。但是，如我們?cè)缫芽吹降?，合同訂立地的確定，有時(shí)具有很大的偶然因素，在國(guó)際海上運(yùn)輸交易中也是這樣。比如，承運(yùn)人可能在不同的國(guó)家有其當(dāng)?shù)厝?，而?dāng)?shù)厝丝梢猿羞\(yùn)人與托運(yùn)人訂立海上貨物運(yùn)輸合同，這樣，不同的當(dāng)?shù)厝嗽诓煌瑖?guó)家訂立的海上運(yùn)輸合同，就須受不同國(guó)家的法律支配，雖然合同的承運(yùn)人并沒有變化。這樣顯然是不合理的。

（四）法院地

按照1970年《保加利亞海商法典》第12條第1款的規(guī)定，在當(dāng)事人未作出法律選擇的情況下，有關(guān)的國(guó)際海上貨物運(yùn)輸合同應(yīng)受保加利亞法律的支配。這一規(guī)則似嫌武斷，而且也是有違國(guó)際私法精神的，目前，很少有國(guó)家這樣規(guī)定。

五、最密切聯(lián)系原則

最密切聯(lián)系原則在本章所討論的法律適用原則的先后序列中的位次是靠后的，各國(guó)的法律通常將它排在“當(dāng)事人意思自治”原則及硬性法律適用規(guī)范之后，但在實(shí)踐中這項(xiàng)原則被廣泛地采納，理論界的成果也較多。“最密切聯(lián)系”原則學(xué)說是在批判傳統(tǒng)沖突規(guī)范的機(jī)械性、僵硬性的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，與傳統(tǒng)的沖突規(guī)范相比，具有靈活性，從而有利于案件公正、合理地解決。然而，由于“最密切聯(lián)系”這一概念本身的抽象與模糊，若不對(duì)該原則進(jìn)行適當(dāng)?shù)南拗疲蜔o法減少或避免法官自由裁量權(quán)的濫用。這同樣也是不利于案件公正合理地解決的。因此在運(yùn)用“最密切聯(lián)系”原則時(shí)，要盡可能做到既能防止法官自由裁量權(quán)的濫用又能保證案件處理結(jié)果的公正、合理。

我國(guó)海事法院在審理涉外提單糾紛案件時(shí)，經(jīng)常適用“最密切聯(lián)系”原則，但在運(yùn)用此原則確定提單應(yīng)適用的法律時(shí)，卻有較大的隨意性，有的案例中，僅寫明：“原告與被告未在合同中約定解決糾紛所適用的法律，應(yīng)適用與合同最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律解決本案糾紛。由于本案貨物運(yùn)輸?shù)哪康母凼侵袊?guó)汕頭港，故本案適用中國(guó)法律”，也有案例只是簡(jiǎn)單地寫明：“綜合考慮，中國(guó)與本案合同糾紛的聯(lián)系最密切，因此，應(yīng)適用中華人民共和國(guó)法律處理本案。”這種適用法律的方式是違背法律的嚴(yán)肅性和穩(wěn)定性的，這也容易在個(gè)別法官中形成一種法律適用的僵硬的公式：只要當(dāng)事人沒有選擇法律，一般就適用法院地法，只是羅列幾個(gè)連接點(diǎn)，把“最密切聯(lián)系”原則作為依據(jù)而已。顯然這與創(chuàng)立“最密切聯(lián)系”原則的初衷相違背的。

針對(duì)“最密切聯(lián)系”原則靈活有余，確定性不足的特點(diǎn)，歐洲國(guó)家發(fā)展了一種“特征性義務(wù)”（“特征性履行”）的理論，即是指以履行合同特征義務(wù)當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)地法或住所地法來支配該當(dāng)事人所訂立的合同?！疤卣餍月男小钡姆椒ǎ话憧偸桥潘缘鼗蜻x擇性地以單一具體的連接點(diǎn)為據(jù)來確定支配國(guó)際合同的法律的，而“最密切聯(lián)系”原則的連接點(diǎn)是抽象的，不具體的，因此兩者的本質(zhì)應(yīng)該是不同的，但“最密切聯(lián)系”原則可以把“特征性履行”作為推定其連接點(diǎn)的一種方法，即將履行合同的特征性義務(wù)當(dāng)事人的營(yíng)業(yè)地所在國(guó)或其慣常居所地國(guó)推定為與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家；這樣“特征性履行”方法就成為“最密切聯(lián)系”原則的組成部分之一了。1980年《歐洲經(jīng)濟(jì)共同體關(guān)于合同債務(wù)法律適用的公約》就有這樣的規(guī)定；我國(guó)1987年的《最高人民法院關(guān)于適用“涉外經(jīng)濟(jì)合同法”若干問題的解答》第2條第6款就用“特征性履行”的方法規(guī)定了13種合同的法律適用規(guī)范。雖然這種方法有可能保證法律適用結(jié)果的公正與合理，但當(dāng)某一合同糾紛表明其與他國(guó)或地區(qū)的法律有更密切的聯(lián)系時(shí)，僅依這一原則顯然是不能達(dá)到目的。因此1987年《瑞士國(guó)際私法》以及上述我國(guó)最高人民法院的解答中都規(guī)定，如果情況表明合同與其它國(guó)家或地區(qū)的法律有更密切的聯(lián)系，就可使該與合同有最密切聯(lián)系地之法得到適用；對(duì)法律未以“特征性履行”方法規(guī)定的其它涉外合同關(guān)系，仍要以“最密切聯(lián)系”原則作指導(dǎo)，以確定其準(zhǔn)據(jù)法。

對(duì)于海上貨物運(yùn)輸合同或提單法律關(guān)系，不同國(guó)家的法律或國(guó)際公約在運(yùn)用“特征性履行”的方法適用“最密切聯(lián)系”原則結(jié)果都不同。如，1975年《德意志民主共和國(guó)關(guān)于國(guó)際民事、家庭和勞動(dòng)法律關(guān)系以及國(guó)際經(jīng)濟(jì)合同適用法律的條例》第12條規(guī)定，對(duì)于貨物運(yùn)輸合同、承攬運(yùn)送合同，其合同應(yīng)當(dāng)分別適用運(yùn)輸人、承運(yùn)人的主營(yíng)業(yè)所所在地的法律。但也有的法律對(duì)運(yùn)用“特征性履行”方法對(duì)海上貨物運(yùn)輸合同的法律適用進(jìn)行的推定，規(guī)定了較嚴(yán)格的條件，如歐洲共同體于1980年6月19日在羅馬簽訂的《關(guān)于合同義務(wù)的法律適用公約》第4條規(guī)定，貨運(yùn)合同在訂立時(shí)，承運(yùn)人的主營(yíng)業(yè)所所在國(guó)也是裝貨地或卸貨地所在國(guó)，或者也是托運(yùn)人的主營(yíng)業(yè)所所在國(guó)，應(yīng)推定這個(gè)國(guó)家為與該合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家；1986年德國(guó)民法實(shí)施法第28條第4款規(guī)定，貨物運(yùn)輸合同得被認(rèn)為與合同訂立時(shí)承運(yùn)人的主要營(yíng)業(yè)地國(guó)家有最密切聯(lián)系，如果該國(guó)同時(shí)也是貨物裝運(yùn)地或卸貨地或收貨人主要營(yíng)業(yè)地所在國(guó)。我國(guó)法律則對(duì)海上貨物運(yùn)輸合同和提單的法律適用未進(jìn)行推定，因此法院對(duì)此類案件在適用“最密切聯(lián)系”原則時(shí)仍有較大的自由裁量權(quán)。

“特征性履行”方法畢竟只是適用“最密切聯(lián)系”原則的一種推定的方法，在具體運(yùn)用“最密切聯(lián)系”原則時(shí)，仍必須對(duì)案件事實(shí)所反映出來的合同要素進(jìn)行全面細(xì)致的分析。客觀地看，所謂“與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家”指的是與合同本身有最密切聯(lián)系的國(guó)家。但合同本身是由各種合同要素構(gòu)成的，所以上述“最密切聯(lián)系”便只能通過合同要素與一定國(guó)家之間的聯(lián)系表現(xiàn)出來。因此我們要用“合同要素分析法”來具體運(yùn)用“最密切聯(lián)系”原則。“合同要素分析法”通常包括兩個(gè)部分，即“量的分析”和“質(zhì)的分析”。

1、量的分析

一般來說，對(duì)合同要素進(jìn)行量的分析可以分為兩個(gè)步驟。第一步確定有關(guān)的具體合同的基本要素總量；第二步，分析這些合同要素在有關(guān)國(guó)家中的分布數(shù)量。以海上貨運(yùn)合同為例，其合同的基本要素可歸納如下：

（1）合同的談判地；

（2）合同的訂立地；

（3）提單的簽發(fā)地；

（4）貨物的裝運(yùn)地；

（5）貨物的卸貨地；

（6）合同標(biāo)的物所在地；

（7）當(dāng)事人的住所地（營(yíng)業(yè)地、慣常居所地）；

（8）當(dāng)事人的國(guó)籍；

（9）合同的格式特點(diǎn)；

（10）合同中使用的術(shù)語(yǔ)；

（11）合同使用的文字；

（12）合同中的法院選擇條款；

（13）合同中所約定的支付價(jià)金的貨幣；

（14）合同的經(jīng)濟(jì)與社會(huì)意義等。

確定合同基本要素的總量是對(duì)合同要素進(jìn)行量的分析的基礎(chǔ)，受案法院只有在這個(gè)基礎(chǔ)上，才能運(yùn)用“合同要素分析法”作進(jìn)一步的分析。

接下來，就要分析合同要素在有關(guān)國(guó)家中的分布數(shù)量，任何一個(gè)國(guó)際合同，它的要素都不可能集中于一個(gè)國(guó)家，而只能分布于兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)家。假如有這樣一個(gè)案件：日本貨主與中遠(yuǎn)公司在廣州經(jīng)談判協(xié)商，訂立了一個(gè)貨物運(yùn)輸合同，裝貨港在日本，目的港在中國(guó)，提單是中遠(yuǎn)公司的格式提單，是用英文制作的，提單上載有“受中國(guó)法院管轄”的條款，支付運(yùn)費(fèi)的貨幣是美元。貨物到達(dá)中國(guó)港口后發(fā)生糾紛。在這個(gè)案件中，合同要素的分布的情況是這樣的：與中國(guó)有關(guān)的合同要素是：合同的談判地、合同的訂立地、合同當(dāng)事人之一的國(guó)籍和營(yíng)業(yè)地、貨物的目的港、合同標(biāo)的物所在地、中國(guó)公司的格式提單、合同中的法院選擇條款；與日本有關(guān)的合同要素是：合同當(dāng)事人之一的國(guó)籍、營(yíng)業(yè)地、貨物的裝運(yùn)港；與美國(guó)有關(guān)的合同要素是：支付合同價(jià)款的貨幣及使用的文字；與英國(guó)和其他英語(yǔ)國(guó)家有關(guān)的合同要素是：合同使用的文字。上述情況表明，合同要素的相對(duì)多數(shù)是集中在中國(guó)的，而合同要素的相對(duì)少數(shù)則分散在其他國(guó)家。在這種情況下，對(duì)于確定“與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家”來說，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為：集中于一個(gè)國(guó)家的相對(duì)多數(shù)的合同要素常常具有決定性意義，因?yàn)檫@些合同要素的集中通常就已經(jīng)客觀地表明了：合同本身與有關(guān)國(guó)家的聯(lián)系是更多一些的。但是，這一結(jié)論并不具有絕對(duì)性，因?yàn)殛P(guān)于合同要素的質(zhì)的分析可能會(huì)在某種程度上對(duì)這一結(jié)論作出修正。

2、質(zhì)的分析

對(duì)于確定“與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家”而言，這些合同基本要素的地位是不盡相同的，有些合同的要素地位較弱，如合同中使用的文字和支付價(jià)金的貨幣。有的合同的要素地位較強(qiáng)，比如合同中的法院選擇條款。這是由于合同當(dāng)事人選擇了某一特定國(guó)家的法院，這在一定程度上表示他們對(duì)該國(guó)法律制度的信賴。而且，當(dāng)事人選擇了某一特定國(guó)家的法院，這通常就排除了其他國(guó)家的法院對(duì)該合同案件的管轄權(quán)，使被選擇的國(guó)家的法院對(duì)該合同案件具有了管轄權(quán)。這種管轄權(quán)使該國(guó)法院與該合同案件之間產(chǎn)生了緊密的司法聯(lián)系，這種司法聯(lián)系是其他任何合同要素所不能造成的。

但大多數(shù)合同要素的地位是隨著不同種類的國(guó)際合同或同一種類的國(guó)際合同發(fā)生不同的爭(zhēng)議而變化的。比如，爭(zhēng)議是關(guān)于合同是否成立，那么，“合同訂立地”或“合同談判地”這樣的合同要素便應(yīng)予以充分注意；倘若爭(zhēng)議是關(guān)于合同履行的，那么，“合同履行地”這一合同要素便應(yīng)給予足夠的重視等等。

通過對(duì)合同諸要素的量的分析和質(zhì)的分析，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)，對(duì)于確定“與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家”這個(gè)連接點(diǎn)來說，各合同要素的意義是有所相異的。不僅集中于一個(gè)國(guó)家的相對(duì)多數(shù)的合同要素可能具有決定性意義；而且那些地位較強(qiáng)的合同要素也可能具有決定性意義；至于那些分散于不同國(guó)家的相對(duì)少數(shù)的合同要素，以及那些地位較弱的合同要素，他們一般是沒有決定性意義的。

篇6

以中學(xué)語(yǔ)文教學(xué)大綱為指導(dǎo)，以語(yǔ)文學(xué)科本身的特點(diǎn)和中學(xué)生學(xué)習(xí)語(yǔ)文的特點(diǎn)為依據(jù)，語(yǔ)文學(xué)法指導(dǎo)應(yīng)遵循以下若干原則：

（一）改革教法與指導(dǎo)學(xué)法并行不悖的原則

就教學(xué)過程而言，教與學(xué)是同一事物的兩個(gè)方面。我國(guó)古代教育名篇《學(xué)記》中就有“教學(xué)半”的說法。呂淑湘先生則更是言簡(jiǎn)意賅：“教學(xué)，教學(xué)，就是‘教’學(xué)生‘學(xué)’”。美國(guó)認(rèn)知心理學(xué)家奧蘇貝爾指出，教與學(xué)是一回事的兩個(gè)方面，兩者在邏輯上是可以分開來研究的，但實(shí)質(zhì)上是聯(lián)系在一起的。就一般而言，好的學(xué)法是以好的教法為前提而獲得的，好的教法又是保證好的學(xué)法的運(yùn)用而選定的，教法與學(xué)法必須協(xié)調(diào)同步。而語(yǔ)文學(xué)法指導(dǎo)，則是探索教法與學(xué)法融合規(guī)律，解決教法與學(xué)法怎樣組合、滲透更科學(xué)的問題，它的基本思路就是：實(shí)現(xiàn)教法與學(xué)法在教學(xué)過程中的最佳結(jié)合。教師指導(dǎo)學(xué)生學(xué)習(xí)語(yǔ)文好比指導(dǎo)學(xué)生去掰一個(gè)殼子，既要講清掰開殼子的目的、知識(shí)、方法，又要重視學(xué)生在得到知識(shí)與方法后更想掰開殼子摸到核心的心理，從而使教法與學(xué)法得到有機(jī)組合。在這方面，湖北黎世法老師的“六課型單元教學(xué)法”給我們提供了不少經(jīng)驗(yàn)。他研究中學(xué)生學(xué)習(xí)的八個(gè)環(huán)節(jié)，并從中抽象出十條心理規(guī)律作為中學(xué)生的本質(zhì)學(xué)情，同時(shí)根據(jù)中學(xué)生最優(yōu)學(xué)習(xí)方法中的六個(gè)主體環(huán)節(jié)設(shè)計(jì)了相應(yīng)的六種基本課型：自學(xué)課、啟發(fā)課、復(fù)習(xí)課、作業(yè)課、改錯(cuò)課、小結(jié)課，以此來保證教學(xué)適合學(xué)情的要求，教法適合學(xué)法的要求。這種課堂結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)使學(xué)法與教法互為作用，優(yōu)化了課堂教學(xué)結(jié)構(gòu)，改變了過去單純重視教法改革而忽視學(xué)法研究的狀況。

（二）在掌握知識(shí)過程中發(fā)展智力的原則

學(xué)生的智力，既是教學(xué)培養(yǎng)的目標(biāo)之一，也是影響教學(xué)效果的一個(gè)很重要的因素。按照學(xué)法指導(dǎo)的理論，傳授知識(shí)本身，是為了讓學(xué)生在掌握一定知識(shí)基礎(chǔ)上具備分析問題、解決問題的能力，這就是思維能力，而思維能力是智力因素中的核心，由此看來，向?qū)W生傳授知識(shí)的目的的一個(gè)極其重要的方面就是發(fā)展學(xué)生的智力，而不是單純的積累知識(shí)。

智力是不能傳授的，然而傳授知識(shí)與發(fā)展智力又是互相聯(lián)系的。古人云：“才，需學(xué)也，非學(xué)無以廣才，非志無以廣學(xué)。”一方面，學(xué)習(xí)知識(shí)不僅必須以一定的智力發(fā)展水平為前提，而且必須通過緊張的智力活動(dòng)才能完成，教學(xué)過程中，學(xué)生一點(diǎn)腦子不動(dòng)，不進(jìn)行一點(diǎn)智力活動(dòng)，教學(xué)活動(dòng)也無法進(jìn)行。另一方面，智力的發(fā)展也不是憑空的，是在學(xué)習(xí)知識(shí)的過程中逐步發(fā)展的，離開了知識(shí)的學(xué)習(xí)與傳授，發(fā)展智力就猶如空中樓閣，無所依托。反過來，智力的發(fā)展又促進(jìn)了知識(shí)的掌握，所以，教學(xué)的全部努力即是讓學(xué)生在掌握知識(shí)的過程中發(fā)展智力。我國(guó)語(yǔ)文教育受千百年傳統(tǒng)教育的影響，歷來重視學(xué)生掌握書本知識(shí)，忽視智力的發(fā)展。當(dāng)前，我國(guó)學(xué)校教育工作中普遍存在片面追求升學(xué)率，作業(yè)量大、難題多，考試頻繁，學(xué)生死記硬背等現(xiàn)象，極大不利于發(fā)展學(xué)生智力，這一現(xiàn)象不可避免地影響和左右著語(yǔ)文教學(xué)。有的學(xué)生抱怨說：“現(xiàn)在學(xué)校里語(yǔ)文教學(xué)是：記憶力用得過多，而思維力用得過少?！边@興許還是學(xué)生“重理輕文”的一個(gè)很重要的原因。莊子《逍遙游》中說：“水之積也不厚，則其負(fù)大舟也無力?！彪x開了知識(shí)就談不上學(xué)習(xí)，離開了智力就談不上會(huì)學(xué)，離開了方法就談不上善學(xué)。知識(shí)積累越豐富，就越有利于智力發(fā)展，學(xué)法的掌握也就越容易。因此，學(xué)法指導(dǎo)，必須把知識(shí)的習(xí)得、智力的開發(fā)與學(xué)法的掌握有機(jī)結(jié)合起來。

（三）在發(fā)展智力因素過程中開發(fā)利用非智力因素的原則

語(yǔ)文教學(xué)目標(biāo)的完成，固然與學(xué)生的智力因素，諸如注意力、觀察力、記憶力、想象力、思維力等有直接的聯(lián)系，以前傳統(tǒng)的課堂教學(xué)也著重抓了這些能力的培養(yǎng)，但與學(xué)生的非智力因素，如學(xué)習(xí)興趣、學(xué)習(xí)動(dòng)機(jī)、學(xué)習(xí)情緒、學(xué)習(xí)意志等不無關(guān)系，有時(shí)甚至有很重要的關(guān)系。根據(jù)學(xué)生感知教材的心理分析，學(xué)生掌握知識(shí)、形成技能，是通過對(duì)教材的感知、理解、鞏固、應(yīng)用四個(gè)基本環(huán)節(jié)來實(shí)現(xiàn)的，而在這些環(huán)節(jié)中學(xué)習(xí)興趣、學(xué)習(xí)動(dòng)機(jī)、學(xué)習(xí)意志都起著十分重要的作用。

巴班斯基說：“如果學(xué)生養(yǎng)成積極的學(xué)習(xí)態(tài)度，如果他們有認(rèn)識(shí)興趣，有獲得知識(shí)技能和技巧的需要，如果他們形成了義務(wù)感、責(zé)任心以及其他的學(xué)習(xí)動(dòng)機(jī)，那么他們的學(xué)習(xí)活動(dòng)就一定會(huì)更有效?！鄙虾煷笱鄧?guó)材教授曾概括出公式：A＝f（I·N），意即在其他條件相等的情況下，學(xué)習(xí)的成功（A）是由智力因素（I）與非智力因素（N）共同決定的，學(xué)習(xí)的理論告訴我們，除了發(fā)展學(xué)生的智力因素外，還要開發(fā)和利用他們的非智力因素。學(xué)法指導(dǎo)的實(shí)踐證明，不解決“愿學(xué)”、“樂學(xué)”的問題，也就談不上“會(huì)學(xué)”、“善學(xué)”的問題。學(xué)習(xí)方法的掌握和學(xué)習(xí)能力的發(fā)展作為一個(gè)動(dòng)態(tài)過程，“愿學(xué)”和“樂學(xué)”是推動(dòng)其發(fā)展的前提和動(dòng)力。

（四）從學(xué)法理論指導(dǎo)操作訓(xùn)練中體驗(yàn)學(xué)法的原則

對(duì)學(xué)生實(shí)施學(xué)法指導(dǎo)，必須讓學(xué)生了解一些有關(guān)學(xué)習(xí)的理論知識(shí)。例如，指導(dǎo)學(xué)生掌握記憶的方法，就應(yīng)當(dāng)先讓學(xué)生知道什么是記憶和記憶的心理過程，如何提高記憶水平等有關(guān)知識(shí)。又如，智力水平問題，對(duì)學(xué)生而言是一個(gè)極其敏感的問題，教師有必要就智力的內(nèi)涵，各要素的核心及其相互間關(guān)系，發(fā)展開發(fā)智力的途徑等知識(shí)作精要講解，使學(xué)生明確學(xué)習(xí)的關(guān)鍵及其指歸是什么。然而學(xué)法指導(dǎo)絕不可停留在對(duì)方法知識(shí)的介紹上，而應(yīng)當(dāng)通過實(shí)際的操作訓(xùn)練，讓學(xué)生體驗(yàn)到學(xué)法是否可行有效，以資轉(zhuǎn)化為技能，養(yǎng)成習(xí)慣。這里的“訓(xùn)練”不等于一般的“練習(xí)”。練習(xí)往往放在新課結(jié)束之后，常常僅限于書面作業(yè)，教師的“主導(dǎo)”作用并不明顯，而訓(xùn)練則突出了教師的主導(dǎo)作用，貫穿于整個(gè)教學(xué)活動(dòng)之中，使學(xué)生在有計(jì)劃有指導(dǎo)的訓(xùn)練中獲得知識(shí)，形成能力，發(fā)展智力。

理想的中學(xué)語(yǔ)文教學(xué)過程應(yīng)當(dāng)是：“在教師的激勵(lì)、組織、啟發(fā)、誘導(dǎo)下，學(xué)生主動(dòng)地獲取有關(guān)語(yǔ)文的真知，逐步學(xué)會(huì)語(yǔ)文的方法，初步地掌握聽、說、讀、寫、思的能力，并為進(jìn)一步發(fā)展這種能力終至形成習(xí)慣提供基礎(chǔ)。這樣一種有領(lǐng)導(dǎo)的學(xué)習(xí)思考、研究和練習(xí)的過程使學(xué)生在這一過程中能自始自終多方面受到嚴(yán)格、認(rèn)真的語(yǔ)文訓(xùn)練，以提高教學(xué)的有效性。這是一種以提高訓(xùn)練效率為中心組織教學(xué)過程的思想。在具體的教學(xué)中，力求每節(jié)課的教學(xué)過程都由若干互相聯(lián)結(jié)滲透的有關(guān)聽、說、讀、寫、思的練習(xí)群組成的，盡量壓縮非訓(xùn)練性因素，突出訓(xùn)練性因素，或變非訓(xùn)練性因素為訓(xùn)練因素。

（五）堅(jiān)持統(tǒng)一指導(dǎo)與個(gè)別指導(dǎo)相結(jié)合的原則

統(tǒng)一指導(dǎo)是學(xué)法指導(dǎo)的重要形式，它可以面向全體學(xué)生，使學(xué)生掌握學(xué)法的一般知識(shí)。但每個(gè)學(xué)生都有各自的性格特點(diǎn)、學(xué)習(xí)基礎(chǔ)和學(xué)習(xí)習(xí)慣，只有當(dāng)學(xué)法指導(dǎo)和學(xué)生各自的特點(diǎn)、各自的知識(shí)與經(jīng)驗(yàn)水平產(chǎn)生共鳴時(shí)，才更有針對(duì)性，才能發(fā)揮方法的功效。因此，教師在重視統(tǒng)一指導(dǎo)的同時(shí)，要針對(duì)學(xué)生的實(shí)際情況進(jìn)行個(gè)別指導(dǎo)，指導(dǎo)學(xué)生選擇適合自己個(gè)性特點(diǎn)的行之有效的科學(xué)學(xué)習(xí)方法，使二者相輔相成。

二、學(xué)法指導(dǎo)的方式途徑

（一）精心計(jì)劃，多形式進(jìn)行學(xué)法指導(dǎo)

語(yǔ)文學(xué)法指導(dǎo)，要結(jié)合語(yǔ)文學(xué)科的特點(diǎn)，以學(xué)生的學(xué)習(xí)心理、學(xué)習(xí)過程和認(rèn)知規(guī)律為研究對(duì)象，揭示語(yǔ)文學(xué)習(xí)的本質(zhì)、規(guī)律、探索科學(xué)的語(yǔ)文學(xué)習(xí)方法，加強(qiáng)語(yǔ)言修養(yǎng)，指導(dǎo)學(xué)生學(xué)習(xí)，提高語(yǔ)文能力。學(xué)法指導(dǎo)從內(nèi)容上講，首先要注視指導(dǎo)學(xué)生掌握優(yōu)化語(yǔ)文學(xué)習(xí)環(huán)節(jié)的方法；其次要從端正學(xué)習(xí)態(tài)度、堅(jiān)韌學(xué)習(xí)意志、良好的學(xué)習(xí)習(xí)慣等方面，對(duì)學(xué)生加強(qiáng)激發(fā)學(xué)習(xí)動(dòng)力的方法指導(dǎo)；再次要加強(qiáng)開啟智力潛能，培養(yǎng)創(chuàng)造才干的指導(dǎo)。從具體操作上看，應(yīng)當(dāng)長(zhǎng)計(jì)劃，短安排，堅(jiān)持循序漸進(jìn)，一以貫之。

（二）有機(jī)滲透，寓學(xué)法于教學(xué)之中

課堂教學(xué)，是學(xué)法指導(dǎo)的根本途徑，也是學(xué)法指導(dǎo)經(jīng)常化、具體化，出效益的最有效途徑，因此，學(xué)法指導(dǎo)必定應(yīng)走滲透課堂教學(xué)這個(gè)主渠道。課堂教學(xué)應(yīng)當(dāng)是一個(gè)過程，而不是一個(gè)支離破碎、雜亂無章、隨意組合的復(fù)合結(jié)構(gòu)。在這個(gè)過程中，要為學(xué)生“怎樣學(xué)習(xí)”導(dǎo)向，教學(xué)生學(xué)會(huì)學(xué)習(xí)。為此目的，就必須改革傳統(tǒng)的“教”為中心的課堂結(jié)構(gòu)，設(shè)計(jì)以“導(dǎo)”為核心的課堂教學(xué)結(jié)構(gòu)。按此結(jié)構(gòu)，課堂教學(xué)應(yīng)從以下幾個(gè)環(huán)節(jié)有機(jī)滲透學(xué)法指導(dǎo)：（1）備課要明學(xué)情，備學(xué)法，即了解本班學(xué)生的學(xué)習(xí)實(shí)際情況，有針對(duì)性地設(shè)計(jì)學(xué)法訓(xùn)練，提高學(xué)法指導(dǎo)的自覺性。（2）預(yù)習(xí)設(shè)計(jì)要指點(diǎn)方法，即要教會(huì)學(xué)生全冊(cè)預(yù)習(xí)法、單元預(yù)習(xí)法，又要根據(jù)課文特點(diǎn)指導(dǎo)相應(yīng)的具體的預(yù)習(xí)方法。（3）教法的選擇應(yīng)有利于指導(dǎo)學(xué)法，為學(xué)生良好學(xué)法的形成提供借鑒和規(guī)范。（4）教師講解過程要示范學(xué)法和點(diǎn)撥學(xué)法。（5）整個(gè)教學(xué)過程要重視指導(dǎo)自悟和總結(jié)學(xué)法。（6）練習(xí)設(shè)計(jì)要有助于學(xué)生運(yùn)用學(xué)法，遷移學(xué)法，使之“受用終身”。

（三）建章立制，確保學(xué)法指導(dǎo)到位

學(xué)習(xí)常規(guī)，是學(xué)法指導(dǎo)的合理積淀，能對(duì)學(xué)生學(xué)法實(shí)行有效調(diào)控，并處于有序運(yùn)行和良性運(yùn)行狀態(tài)，具有較強(qiáng)的激勵(lì)、制約和導(dǎo)向作用。葉圣陶先生給《中學(xué)生》雜志寫的復(fù)刊詞別強(qiáng)調(diào)，“凡是好的態(tài)度和好的方法，都要使之化為習(xí)慣。只有熟練得成了習(xí)慣好的態(tài)度才能隨時(shí)隨地運(yùn)用，好像出于本能，一輩子受用不盡?！币箤W(xué)生形成良好習(xí)慣，就要幫助學(xué)生擬定一些學(xué)習(xí)常規(guī)，如自學(xué)（預(yù)習(xí)）常規(guī)、上課常規(guī)、閱讀常規(guī)、作業(yè)常規(guī)、復(fù)習(xí)常規(guī)、課外學(xué)習(xí)常規(guī)等等。讓學(xué)生按常規(guī)學(xué)習(xí)，以便養(yǎng)成良好的學(xué)習(xí)習(xí)慣，只有按一定規(guī)范形成的習(xí)慣，才是良好的習(xí)慣，這是人們常說的“大匠誨人，必以規(guī)矩”。如，指導(dǎo)學(xué)生自學(xué)（預(yù)習(xí)），按照“讀查思寫”程序進(jìn)行，要求按“自讀”（閱讀感知課文內(nèi)容，動(dòng)筆進(jìn)行圈點(diǎn)批畫），“自查”（查閱工具書和有關(guān)資料，參閱課文下面的注釋和課文前后的“學(xué)習(xí)重點(diǎn)”、“學(xué)習(xí)提示”、“思考和練習(xí)”等），“自思”（思考自學(xué)目標(biāo)提出的要求，思考課后習(xí)題與課文內(nèi)容的關(guān)系），“自學(xué)”（寫出自學(xué)筆記，檢索積累自學(xué)收獲）四個(gè)步驟進(jìn)行自學(xué)，每一步都有具體有效的操作規(guī)范。學(xué)法指導(dǎo)設(shè)計(jì)的特點(diǎn)：（1）每課學(xué)法指導(dǎo)都要緊扣教學(xué)目標(biāo)；（2）每課的學(xué)法指導(dǎo)都要依據(jù)課文特色；（3）每項(xiàng)學(xué)法都要有具體的操作要領(lǐng)；（4）每項(xiàng)學(xué)法都有相應(yīng)的系統(tǒng)訓(xùn)練題配套，從而保證了學(xué)法指導(dǎo)的到位。

（四）橫向聯(lián)系，實(shí)現(xiàn)學(xué)法“三個(gè)溝通”

橫向聯(lián)系，就是要在學(xué)法指導(dǎo)中把語(yǔ)文學(xué)科的學(xué)習(xí)同其它學(xué)科的知識(shí)廣泛聯(lián)系起來，由局部轉(zhuǎn)向全面，由微觀轉(zhuǎn)向宏觀，使語(yǔ)文知識(shí)同其它學(xué)科知識(shí)在相互滲透中融會(huì)貫通，協(xié)同發(fā)展，產(chǎn)生相互促進(jìn)的“共生效應(yīng)”，從而有利于學(xué)生結(jié)構(gòu)向智能結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)化，有利于學(xué)生語(yǔ)文素質(zhì)的提高。美國(guó)著名教育家華特·B·科勒涅斯說：“語(yǔ)文學(xué)習(xí)的外延和生活的外延相等?！彼^“三個(gè)溝通”，就是語(yǔ)文學(xué)法指導(dǎo)與社會(huì)生活溝通，課內(nèi)語(yǔ)文學(xué)習(xí)與課外活動(dòng)相溝通，語(yǔ)文學(xué)科與其它學(xué)科相溝通。學(xué)法指導(dǎo)不能教師“剃頭挑子一頭熱”，還必須重視學(xué)生在學(xué)學(xué)法、用學(xué)法、創(chuàng)學(xué)法方面的積極性、主動(dòng)性、創(chuàng)造性?！叭齻€(gè)溝通”，溝通了學(xué)法指導(dǎo)的多種途徑，充分發(fā)揮家庭、社會(huì)環(huán)境和相關(guān)學(xué)習(xí)背景的指導(dǎo)滲透作用。

三、學(xué)法指導(dǎo)應(yīng)注意的問題

（一）要把“指”和“導(dǎo)”統(tǒng)一起來，對(duì)已揭示出的學(xué)法不可時(shí)過當(dāng)堂便棄之不用。

（二）要具體可行，即不可用“只言片語(yǔ)”或“教條”揭示學(xué)法，導(dǎo)致學(xué)生自主學(xué)習(xí)時(shí)不能遷移操作和靈活調(diào)控。

（三）要把教師總結(jié)與學(xué)生自我總結(jié)結(jié)合起來，避免再次落入“包辦式”和“注入式”的窠臼。

（四）要把學(xué)法指導(dǎo)納入教學(xué)過程中，作為一個(gè)重要環(huán)節(jié)，而不是大撒手的“放羊”，致使其名存實(shí)亡。

（五）要力戒“模式主義”，防止盲目的生搬硬套，而背離教學(xué)重點(diǎn)。

篇7

（二）可讀性原則電子文件生成過程中由于其所使用的計(jì)算機(jī)硬件和軟件的不同，則其存儲(chǔ)的格式也會(huì)有所不同，再加之目前計(jì)算機(jī)技術(shù)的快速發(fā)展，硬件和軟件不斷的更新?lián)Q代，在這種情況下，一些新的設(shè)備和舊設(shè)備之間存在著不兼容性，這樣存儲(chǔ)的電子文件脫離了所支持的硬件和軟件系統(tǒng)后，則不具有可讀性。所以在電子檔案管理工作中需要在進(jìn)行檔案收集時(shí)，將其記錄的支持軟件歸入到收集工作中來，使所收集的檔案符合信息格式的要求，對(duì)其可讀性進(jìn)行技術(shù)分析，確保日后能夠更好的進(jìn)行利用，使其具有長(zhǎng)期的可讀性。

（三）可靠性原則電子檔案的存在離不開可靠性。由于電子文件可以不留痕跡的對(duì)其進(jìn)行修改，無論是文件的簽署和對(duì)網(wǎng)絡(luò)信息進(jìn)行控制都需要具有專門的技術(shù)，這樣就導(dǎo)致電子檔案的可靠性受到人們的質(zhì)疑。所以需要采取各種切實(shí)可行的技術(shù)措施、制定科學(xué)合理的制度規(guī)范，從而實(shí)現(xiàn)對(duì)電子文件可靠性的保障。同時(shí)在對(duì)電子檔案管理工作中，還要把好收集關(guān)，確保進(jìn)館的檔案具有真實(shí)可靠性，同時(shí)還要對(duì)各個(gè)環(huán)節(jié)的操作規(guī)程進(jìn)行嚴(yán)格遵守，做好備份，避免信息丟失，確保信息的真實(shí)性和可靠性。

二、電子檔案管理中應(yīng)該注意的問題

（一）集中統(tǒng)一管理近年來，隨著辦公自動(dòng)化（F0A）和計(jì)算機(jī)輔助設(shè)計(jì)（CAD）、計(jì)算機(jī)輔助制造（CAM）技術(shù)的普及，使用計(jì)算機(jī)制作文件的機(jī)關(guān)越來越多，大部分機(jī)關(guān)將電子文件轉(zhuǎn)換成紙質(zhì)文件，經(jīng)正式簽署后歸檔保存，原電子文件保存在各形成部門；也就是說，大部分電子文件沒有歸檔，處于分散保存狀態(tài)。從檔案工作的發(fā)展看，各機(jī)關(guān)檔案室應(yīng)當(dāng)積極創(chuàng)造條件將具有保存價(jià)值的電子文件歸檔，實(shí)行對(duì)電子檔案的集中統(tǒng)一管理。檔案館也需要對(duì)接收電子檔案的問題開展調(diào)查研究、前期論證和創(chuàng)造軟硬件技術(shù)環(huán)境。電子檔案的統(tǒng)一管理有利于對(duì)這部分?jǐn)?shù)字化信息的檢索、利用和共享，有利于各機(jī)關(guān)、各地區(qū)對(duì)于電子檔案管理進(jìn)行全面的統(tǒng)籌規(guī)劃，有利于加速檔案工作的現(xiàn)代化進(jìn)程。

（二）紙質(zhì)文件和電子文件雙套歸檔目前大部分機(jī)關(guān)將電子文件轉(zhuǎn)換成紙質(zhì)文件歸檔保存，是因?yàn)樵陔娮游募淖C據(jù)性、管理制度、管理技術(shù)與方法、管理設(shè)備、通訊設(shè)備等方面仍存在這樣那樣的問題。在這些問題沒有得到有效地解決之前，這種紙質(zhì)文件和電子文件“同時(shí)服役”的狀況有存在的合理性和必要性：一方面，在沒有充分的技術(shù)保障和科學(xué)的管理制度的條件下，檔案人員不能輕易用電子文件取代紙質(zhì)文件歸檔保存。另一方面，電子文件的歸檔也有其積極的意義。這樣就形成了雙套歸檔的局面。這是文件介質(zhì)轉(zhuǎn)換時(shí)期不可避免的一種現(xiàn)象，不應(yīng)看作不必要的重復(fù)?？梢灶A(yù)見，紙質(zhì)文件和電子文件雙套歸檔的局面將持續(xù)相當(dāng)一個(gè)時(shí)期。隨著技術(shù)的成熟和各方面條件的具備，會(huì)有越來越多的電子文件獨(dú)立地轉(zhuǎn)化為檔案，但多種介質(zhì)檔案并存的狀況將長(zhǎng)期存在。雙套歸檔帶來的直接影響是需要分別建立兩個(gè)管理系統(tǒng)，二者既有聯(lián)系，又各有特點(diǎn)，這給各級(jí)檔案管理部門提出了許多新的課題。電子檔案的管理原則上應(yīng)納入現(xiàn)行的檔案管理體系，能夠并軌的就實(shí)行并軌。

（三）實(shí)行文件、檔案一體化管理目前計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)中，文件與檔案之間的界限是無法分清的，大量電子文件的產(chǎn)生也加快了檔案一體化管理的進(jìn)程，而且在電子文件的形成過程中，及電子文件的運(yùn)轉(zhuǎn)階段，電子文件管理都需要以文件和檔案一體化的模式出現(xiàn)，這已是其必然的選擇。文件、檔案一體化管理并不是兩項(xiàng)管理工作的簡(jiǎn)單累加，而是需要在合程管理和前端控制原則指導(dǎo)下重構(gòu)整個(gè)管理流程。

篇8

在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)中，最初建立數(shù)字產(chǎn)品和基礎(chǔ)設(shè)施的費(fèi)用很大，繼續(xù)擴(kuò)張的成本卻很小，由此產(chǎn)生了新的規(guī)模經(jīng)濟(jì)。而且，每生產(chǎn)一個(gè)產(chǎn)品，也是一個(gè)學(xué)習(xí)的機(jī)會(huì)。企業(yè)從生產(chǎn)中獲得了經(jīng)驗(yàn)，不斷改進(jìn)生產(chǎn)流程和技術(shù)方法，可以使成本降得更低一些。因此，爭(zhēng)奪市場(chǎng)份額或爭(zhēng)奪顧客，對(duì)企業(yè)來說是取得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的必由之徑。你占領(lǐng)的市場(chǎng)份額越大，你獲利就越多。前期付出巨大的代價(jià)，會(huì)在后期得到豐厚的補(bǔ)償。在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)中，很多成功的公司都采用了主流化原則。

主流化原則可以推廣為：企業(yè)降低價(jià)格、鎖定特定的用戶群，發(fā)展長(zhǎng)遠(yuǎn)的顧客。所謂鎖定，是指通過吸引顧客，使顧客無法放棄你的產(chǎn)品以占領(lǐng)市場(chǎng)的過程。由于慣性、懶惰與時(shí)間的珍貴，人們?cè)敢馐冀K只與一個(gè)相對(duì)固定的公司進(jìn)行交易。低價(jià)推動(dòng)的正反饋機(jī)制是主流化原則的靈魂。微軟公司通過每六個(gè)月發(fā)行一個(gè)新版本的方法，從用戶身上獲取大量利潤(rùn)。原用戶不但本身被鎖定在微軟產(chǎn)品上，通過重復(fù)購(gòu)買產(chǎn)生累積效應(yīng)，而且還會(huì)向其親戚朋友進(jìn)行推薦，使微軟產(chǎn)品的影響迅速擴(kuò)大，在消費(fèi)者心目中逐步變成一種時(shí)尚，一種非買不可的產(chǎn)品。這時(shí)，該產(chǎn)品已取得主流地位。1994～1995年間，由于鎖定了用戶，微軟公司的市場(chǎng)占有率迅速?gòu)?2%激增到達(dá)到壟斷狀態(tài)的77%。

2。個(gè)人市場(chǎng)原則：在傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)中，通行以全體顧客為對(duì)象的大批量生產(chǎn)、大眾化銷售方式。在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)中，出現(xiàn)了“柔性生產(chǎn)”技術(shù)。由于互聯(lián)網(wǎng)的互動(dòng)作用，企業(yè)易于了解消費(fèi)者的個(gè)人偏好，可以借助于網(wǎng)絡(luò)和計(jì)算機(jī)，適應(yīng)個(gè)人的需要，有針對(duì)性地提供低成本、高質(zhì)量的產(chǎn)品或服務(wù)。個(gè)體化產(chǎn)品的售價(jià)要比大批量生產(chǎn)的產(chǎn)品價(jià)格高，這不但因?yàn)橹С龅某杀据^高，而且因?yàn)樗菀准て痤櫩偷馁?gòu)買欲望。BroadVision可在網(wǎng)上向人們提供經(jīng)過剪裁的個(gè)人報(bào)紙。只要說出你感興趣的新聞的范圍、類型和側(cè)重點(diǎn)，以及對(duì)于版面設(shè)計(jì)或其他方面的基本要求，你就能得到一份充滿個(gè)人色彩的、圖文兼茂的報(bào)紙。

如果公司能在遵循個(gè)人市場(chǎng)原則的同時(shí)，依據(jù)達(dá)維多定律，不斷更新產(chǎn)品、提高質(zhì)量和降低價(jià)格，企業(yè)就能擁有更強(qiáng)的競(jìng)爭(zhēng)實(shí)力和更大的增長(zhǎng)潛力。

3。特定化原則：與個(gè)人市場(chǎng)原則密切相關(guān)的是特定化原則，即挖掘個(gè)人市場(chǎng)，然后瞄準(zhǔn)市場(chǎng)中某類特定顧客。公司必須首先找出具有代表性的個(gè)人習(xí)慣、偏好和品味，據(jù)此生產(chǎn)出符合個(gè)人需要的產(chǎn)品。然后，公司找出同類型的大量潛在客戶，把他們視作一個(gè)獨(dú)立的群體，向他們出售產(chǎn)品（服務(wù)）。為了吸引特定顧客的注意力，公司應(yīng)迎合他們共同的人生經(jīng)歷、價(jià)值觀念和興趣愛好，創(chuàng)造一個(gè)虛擬社會(huì)，喚起一種社區(qū)意識(shí)。虛擬社會(huì)能使客戶樹立對(duì)品牌的忠誠(chéng)。在建立虛擬社會(huì)上投入的越多，得到的客戶忠誠(chéng)和收入回報(bào)就越多。一項(xiàng)產(chǎn)品一旦成了虛擬社會(huì)注意的焦點(diǎn)，它就達(dá)到了鎖定客戶的目標(biāo)，該社區(qū)的成員將會(huì)拒絕購(gòu)買其他同類產(chǎn)品。為了鎖定客戶，僅靠產(chǎn)品的品牌化是不夠的，客戶還應(yīng)因其忠誠(chéng)而受到獎(jiǎng)勵(lì)。瞄準(zhǔn)特定市場(chǎng)是一個(gè)循環(huán)往復(fù)的過程：公司跟蹤調(diào)查單個(gè)顧客的消費(fèi)行為，將有關(guān)數(shù)據(jù)輸入電腦，從而對(duì)某一消費(fèi)者群體的購(gòu)買行為作出預(yù)測(cè)，并施加一定的影響，如郵寄廣告或有針對(duì)性的購(gòu)物指南。對(duì)于那些老客戶，還可以享受額外的打折優(yōu)惠。

瞄準(zhǔn)特定客戶，是弱小公司的最佳策略。由于小公司的資源和能力有限，只能瞄準(zhǔn)范圍有限的特定客戶群。隨著鎖定一部分客戶并不斷擴(kuò)大戰(zhàn)果，公司可遵循主流化原則迅速提高市場(chǎng)占有率。但是，隨著市場(chǎng)份額的上升，瞄準(zhǔn)特定市場(chǎng)的效果也就逐步下降，因?yàn)槲词芸刂频姆蓊~在迅速縮小。當(dāng)然，隨著公司的發(fā)展，它所瞄準(zhǔn)的客戶的范圍將會(huì)不斷擴(kuò)大。

4。價(jià)值鏈原則：一種產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)會(huì)有多個(gè)環(huán)節(jié)，每個(gè)環(huán)節(jié)都有可能增值，我們將其整體稱作價(jià)值鏈。

價(jià)值鏈原則包括三層含義。其一，公司不應(yīng)只著眼于價(jià)值鏈某個(gè)分支的增值，而應(yīng)著眼于價(jià)值鏈的整合，著眼于整個(gè)價(jià)值鏈的增值。其二，公司應(yīng)盡可能多地?fù)碛谢蚩刂苾r(jià)值鏈上的分支，并從中賺取盡可能多的利潤(rùn)。其三，公司應(yīng)縮短價(jià)值鏈，獲取由被砍掉的價(jià)值鏈分支曾經(jīng)獲取的收入。

價(jià)值鏈的每一環(huán)節(jié)都應(yīng)有價(jià)值增值，并使價(jià)值乘數(shù)達(dá)到最大。所謂價(jià)值乘數(shù)，是指增值總量與增加的投資之比。價(jià)值乘數(shù)的大小與客戶數(shù)量、反應(yīng)率、結(jié)帳率（實(shí)際購(gòu)買人數(shù)）和價(jià)格成正向關(guān)系，與廣告費(fèi)用成反向關(guān)系。公司應(yīng)設(shè)法穩(wěn)定價(jià)格、增加客戶數(shù)量、提高反應(yīng)率和結(jié)帳率，減少?gòu)V告費(fèi)用。而要做到這一點(diǎn)，關(guān)鍵是瞄準(zhǔn)特定市場(chǎng)、創(chuàng)造虛擬社會(huì)，鎖定比較狹窄的客戶群；或者運(yùn)用“柔性生產(chǎn)”，使個(gè)人需要得到較大的滿足，使產(chǎn)品可以有更高的售價(jià)。換而言之，個(gè)人市場(chǎng)原則和特定化原則可使價(jià)值乘數(shù)達(dá)到最大化。

在價(jià)值鏈的整合中，合作具有至關(guān)重要的意義。由于技術(shù)的發(fā)展和產(chǎn)品的專門化，使PC機(jī)市場(chǎng)極大地分化了?？刂破鳌⒄{(diào)制解調(diào)器、聲卡、打印機(jī)、操作系統(tǒng)等均可單獨(dú)出售。任何一家公司都無法在上述所有領(lǐng)域中占據(jù)優(yōu)勢(shì)地位。而且，在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)中，要求產(chǎn)品在極短的時(shí)間內(nèi)不斷提高質(zhì)量和降低成本。如果每一個(gè)分支都是獨(dú)立的，便可能出現(xiàn)無利可圖的情況。因此，對(duì)分散的價(jià)值鏈進(jìn)行組合、建立合作關(guān)系，使每一個(gè)公司都能依據(jù)自己的相對(duì)優(yōu)勢(shì)，在自己控制的價(jià)值鏈分支上發(fā)揮最大的作用，就能使整個(gè)價(jià)值鏈實(shí)現(xiàn)增值，使所有的合作伙伴都贏利。例如，微軟公司與英特爾公司攜起手來，從其互補(bǔ)性產(chǎn)品中獲得最大利潤(rùn)。幾萬(wàn)家微軟公司的合作經(jīng)銷商依靠整個(gè)價(jià)值鏈來獲益。它們提供專門化程度很高的目標(biāo)產(chǎn)品，從而推動(dòng)了Wintel產(chǎn)品的主流化。

蘋果公司生產(chǎn)的Macintosh電腦，不需任何附加裝置就能立刻運(yùn)行。而采用Wintel技術(shù)的電腦使用時(shí)卻必須加上聲卡、顯卡、網(wǎng)卡、CD—ROM、鼠標(biāo)等。因此，在PC機(jī)發(fā)展之初，蘋果公司的優(yōu)勢(shì)非常明顯。但是，在電腦技術(shù)日新月異之時(shí)，蘋果公司卻未能繼續(xù)生產(chǎn)出性能最優(yōu)的磁盤驅(qū)動(dòng)器等部件，Macintosh電腦逐步走向劣勢(shì)。而適應(yīng)高度分化的市場(chǎng)、進(jìn)行廣泛合作的Wintel產(chǎn)品，卻贏得了極大的成功。①軟件業(yè)也是如此，綜合性的軟件包，已被單個(gè)程序組所取代。因?yàn)榍罢卟荒芘c后者的最優(yōu)組合相抗衡。很多其他行業(yè)的公司，也已把合作看成是高度利用外在資源、充分發(fā)揮自身優(yōu)勢(shì)、迅速增強(qiáng)實(shí)力的有效手段。

在控制價(jià)值鏈分支上，最能帶來巨額利潤(rùn)的是建立一個(gè)新的價(jià)值鏈，即建立一個(gè)由相關(guān)公司組成，存在著上、下游關(guān)系的產(chǎn)業(yè)。例如，微軟公司是一個(gè)產(chǎn)業(yè)，蘋果公司只是一個(gè)公司。微軟公司產(chǎn)業(yè)不僅包括了本公司，還包括成千上萬(wàn)個(gè)開發(fā)商、合作伙伴和追隨者。索尼等游戲機(jī)制造商出售的游戲機(jī)是虧損的，但它可以鎖定用戶并將之納入自己的價(jià)值鏈中。索尼公司不但可以通過出售游戲軟件大發(fā)橫財(cái)，還可以從影院、快餐店及玩具制造廠等生產(chǎn)相關(guān)產(chǎn)品的價(jià)值鏈的分支上獲取利潤(rùn)。

控制價(jià)值鏈分支的一個(gè)捷徑是公司兼并與收購(gòu)。它可以使公司迅速擴(kuò)大市場(chǎng)份份額、取得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。1995年，麥卡菲的合伙人通過與Saber微軟公司的合并，獲得PC網(wǎng)絡(luò)管理程序41%的市場(chǎng)份額。1996年，Adobe公司在2D（二維圖形制作）軟件中遙遙領(lǐng)先，但在3D（三維圖形制作）軟件中卻落后了。反之，Autodesk公司在3D中是競(jìng)爭(zhēng)者，在2D中卻毫無影響。后來，兩家公司合并，壟斷了圖案編輯軟件市場(chǎng)。②

網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的最大特點(diǎn)之一，是取消了某些中間環(huán)節(jié)，從而取消了中間商，使消費(fèi)者可以直接與產(chǎn)品制造商或服務(wù)提供商進(jìn)行交易，并享受到售后服務(wù)。消費(fèi)者可以足不出戶，購(gòu)買到世界各地的產(chǎn)品。因縮短價(jià)值鏈而得到的利益，由網(wǎng)絡(luò)公司、制造商和消費(fèi)者共同分享。中間商之所以存在，是由于信息不對(duì)稱，即制造商可能不太了解消費(fèi)者或其他制造商的有關(guān)信息，消費(fèi)者對(duì)制造商的情況或有關(guān)專業(yè)知識(shí)幾乎一無所知。在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)中，降低了尋找、收集信息和學(xué)習(xí)知識(shí)的成本，使中間商失去了存在的意義。

5。適應(yīng)性原則：由于互聯(lián)性的存在，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)在全球范圍內(nèi)進(jìn)行，市場(chǎng)呈現(xiàn)出瞬息萬(wàn)變之勢(shì)。精心制定好的發(fā)展計(jì)劃，很可能在轉(zhuǎn)眼間就成為一堆廢紙。因此，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)策略及時(shí)作出調(diào)整，或使公司的組織結(jié)構(gòu)具有足夠的彈性，以適應(yīng)市場(chǎng)的急劇變化，已成為任何公司必須遵循的最基本的競(jìng)爭(zhēng)原則之一。公司的適應(yīng)性原則包括三方面的內(nèi)容：公司產(chǎn)品的適應(yīng)性、公司行為的適應(yīng)性和公司組織的適應(yīng)性。

（1）公司產(chǎn)品的適應(yīng)性：即公司產(chǎn)品（服務(wù)）能適應(yīng)消費(fèi)者不斷變化的個(gè)人需要。在“個(gè)人市場(chǎng)原則”中，對(duì)這一點(diǎn)已經(jīng)進(jìn)行了闡述。

（2）公司行為的適應(yīng)性：即公司行為要適應(yīng)市場(chǎng)的急劇變化——

①讓市場(chǎng)來管理——讓市場(chǎng)對(duì)公司的產(chǎn)品（服務(wù)）進(jìn)行評(píng)價(jià)，并以此為依據(jù)不斷作出改進(jìn)，以滿足消費(fèi)者的需要。例如，網(wǎng)景公司發(fā)起“尋錯(cuò)獎(jiǎng)勵(lì)”運(yùn)動(dòng)，發(fā)動(dòng)顧客發(fā)現(xiàn)它所生產(chǎn)的軟件存在的問題。

②讓市場(chǎng)來定價(jià)——不是由公司來給產(chǎn)品（服務(wù)）定價(jià)，而是時(shí)刻由市場(chǎng)來定價(jià)。幾乎每個(gè)定單都由與網(wǎng)絡(luò)相連的任何制造商竟價(jià)。

③讓市場(chǎng)來營(yíng)銷——市場(chǎng)可以非常有效地促銷你的產(chǎn)品。網(wǎng)景公司初期贈(zèng)送瀏覽器軟件的舉動(dòng)，就是這方面的典范。通過發(fā)放足夠多的產(chǎn)品，會(huì)擴(kuò)大其影響力，使人們開始議論你，對(duì)你的產(chǎn)品產(chǎn)生濃厚的興趣，繼而需要你的產(chǎn)品，并按照你開出的價(jià)格付賬。

（3）企業(yè)組織的適應(yīng)性：即企業(yè)組織要富于彈性，能隨著市場(chǎng)的變化而伸縮自如。公司組織通常等級(jí)森嚴(yán)、權(quán)力集中。在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)中，面對(duì)著大量信息的快速傳遞，面對(duì)著市場(chǎng)的急劇變化，面對(duì)著全球范圍的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，現(xiàn)有的僵化的組織結(jié)構(gòu)已經(jīng)難以為繼了。如果任何一項(xiàng)行動(dòng)都必須等待公司總裁的批準(zhǔn)，這項(xiàng)行動(dòng)往往會(huì)變得毫無意義。③

在傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)中，一個(gè)組織有如根據(jù)一定功能，經(jīng)過精心設(shè)計(jì)、制造的機(jī)器。一旦機(jī)器制造完畢，它就基本上定型了，最多進(jìn)行小幅度的調(diào)整與改造。設(shè)計(jì)機(jī)器式組織的目的是為了保證高效率。

在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)中，由于外界環(huán)境的變化極其迅速，推動(dòng)公司發(fā)展的不再是效率，而是高度的適應(yīng)性。應(yīng)該把公司看成是有機(jī)體，它可以感受環(huán)境、適應(yīng)環(huán)境，甚至改變環(huán)境。市場(chǎng)環(huán)境則是一種選擇機(jī)制，它可以判定哪種有機(jī)體更適合生存。公司可通過下列幾種手段來設(shè)計(jì)自己的組織結(jié)構(gòu)，使之具有高度的適應(yīng)性。

（1）多元化：圣達(dá)菲研究所只有三個(gè)長(zhǎng)期的職員，分別是物理學(xué)家、經(jīng)濟(jì)學(xué)家和生物學(xué)家，其余的雇員都是短期性質(zhì)。它使跨學(xué)科的工作人員每天聚集在一起，平等參與討論會(huì)中的任何一個(gè)話題。由于環(huán)境的變化是多方面的，多元化的思想和不斷變化的新成員帶來的新思想，增強(qiáng)了該組織對(duì)市場(chǎng)的適應(yīng)性。

（2）可滲透邊界：一個(gè)組織的邊界應(yīng)該是模糊的，具有可滲透性，使組織可以隨時(shí)吸收它所需要的人，揚(yáng)棄它暫時(shí)不需要的人。以快速變化著稱的投資銀行，為了對(duì)市場(chǎng)上的新機(jī)會(huì)迅速作出反應(yīng)，以小組作為其基本組織單元。每個(gè)小組成員可隨時(shí)更新，增加能帶來新技術(shù)和新思想的成員和與外部專家的關(guān)系。投資銀行鼓勵(lì)員工相互交流，并與組織之外的人交流，對(duì)建立新關(guān)系的員工予以獎(jiǎng)勵(lì)。滲透性的組織可以輕而易舉地建立關(guān)系，并借此把知識(shí)、人才和機(jī)會(huì)抓到手中。

（3）大與小的辯證法：傳統(tǒng)上認(rèn)為，大公司由于盛行，難以適應(yīng)市場(chǎng)變化。小公司則反應(yīng)敏捷，具有很強(qiáng)的適應(yīng)性。但是，在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)中，小公司也存在著問題，為發(fā)展經(jīng)濟(jì)網(wǎng)要消耗大量時(shí)間和人力資源，降低了公司的經(jīng)濟(jì)效益。在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)中，公司要既大又小。它要足夠大，以便具有足夠大的視野，把握全球市場(chǎng)的轉(zhuǎn)變，進(jìn)行大規(guī)模的投資。它又要足夠小，以便靈活、機(jī)動(dòng)、目標(biāo)單一，能對(duì)市場(chǎng)的變化作出即時(shí)反應(yīng)。要做到大與小的統(tǒng)一，關(guān)鍵在于如何看待基礎(chǔ)實(shí)施。軟件、網(wǎng)絡(luò)、工藝、資本設(shè)備都是基礎(chǔ)設(shè)施的一部分。一個(gè)公司不必?fù)碛谢A(chǔ)設(shè)施，但可以利用它并從中獲益。

一家小公司可以租借具備技術(shù)和行政支持的辦公場(chǎng)所，在世界范圍內(nèi)購(gòu)買企業(yè)的軟件包，從專家那里獲取有用的市場(chǎng)信息；可以通過聯(lián)合其他公司，利用其他公司的能力，從而使自己保持很小的實(shí)體部分，但在功能上卻變得非常強(qiáng)大。這時(shí)，它可以同時(shí)享有大公司和小公司的優(yōu)勢(shì)而避免了它們的劣勢(shì)。

對(duì)一家大公司來說，在創(chuàng)建龐大的基礎(chǔ)設(shè)施的同時(shí)，建立若干小的團(tuán)隊(duì)，使之容易聚集、容易解散，并具有獨(dú)立行動(dòng)的能力，可以讓專業(yè)人員最大限度地發(fā)揮他們的聰明才智。摩根·斯坦利投資銀行就是這樣運(yùn)行的。公司的聲望吸引了人才，持續(xù)保持的顧客關(guān)系帶來了機(jī)會(huì)，金融資本在市場(chǎng)上產(chǎn)生了影響力。但是，這一切都是由若干機(jī)動(dòng)靈活的小團(tuán)隊(duì)完成的。它們充分利用龐大的電信網(wǎng)和數(shù)據(jù)庫(kù)等基礎(chǔ)設(shè)施，使之發(fā)揮出最大作用、創(chuàng)造出最大價(jià)值。

資料索引

①《非磨擦經(jīng)濟(jì)——網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的經(jīng)濟(jì)模式》P132

[美]T·G·勒維斯江蘇人民出版社2000年

②《非磨擦經(jīng)濟(jì)——網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的經(jīng)濟(jì)模式》P95

篇9

法律原則是一個(gè)部門法存在的根本，任何部門法如不能歸納、總結(jié)出若干自己的法律原則，而只依賴于某種價(jià)值取向，則難以構(gòu)造出一套嚴(yán)密、周全的理論和相應(yīng)的體系。稅法基本原則是一定社會(huì)關(guān)系在稅收法制建設(shè)中的反映，其核心是如何稅收法律關(guān)系適應(yīng)一定生產(chǎn)關(guān)系的要求。稅法基本原則是稅法建設(shè)中的主要理論問題，對(duì)此問題的研究不但有重要的理論意義，而且對(duì)我國(guó)的稅收法制建設(shè)還有著重要的意義。本文試圖對(duì)我國(guó)稅法基本原則的形成與發(fā)展的基礎(chǔ)和依據(jù)作以探討。

一、關(guān)于我國(guó)稅法基本原則的各種觀點(diǎn)

關(guān)于稅法基本原則的定義，有人認(rèn)為“稅法基本原則是指一國(guó)調(diào)整稅收關(guān)系的基本規(guī)律的抽象和概括，亦是一國(guó)一切社會(huì)組織和個(gè)人，包括（征稅）雙方應(yīng)普遍遵循的法律準(zhǔn)則。”也有人認(rèn)為“稅法的基本原則是規(guī)定或寓意于法律之中，對(duì)稅收立法、稅收守法、稅收司法和稅法法學(xué)研究具有指導(dǎo)和適用解釋的根本指導(dǎo)思想和規(guī)則。”

對(duì)于稅法的基本原則的內(nèi)容，我國(guó)學(xué)者觀點(diǎn)不一，論述頗多。1986年劉隆亨教授最早提出“稅法制度建立的六大基本原則”。進(jìn)入九十年代以來，一些學(xué)者開始借鑒和參考西方稅法基本理論，將西方稅法的四大基本原則，即稅收法定原則、稅收公平原則、社會(huì)政策原則和社會(huì)效率原則介紹到我國(guó)，研究如何確立我國(guó)稅法的基本原則，到目前為止，僅從數(shù)量上看，我國(guó)學(xué)者對(duì)稅法基本原則的概括就有三原則說、四原則說、五原則說、六原則說等四種，即使所主張的原則數(shù)目相等，不同的學(xué)者對(duì)各原則的表述、概括又不僅相同。徐孟洲教授根據(jù)價(jià)值取向?qū)⒍惙ɑ驹瓌t區(qū)分為稅法公德性原則和稅法政策性原則。稅法公德性原則涵蓋以下內(nèi)容：（1）保障財(cái)政收入原則、（2）無償征收原則、（3）公平征收原則、（4）法定征收原則、（5）維護(hù)國(guó)家原則。稅法政策性原則包括稅法效率原則、稅法宏觀調(diào)控原則。而劉劍文教授將稅法基本原則界定為稅收法定原則、稅收公平原則、稅收效率原則。還有學(xué)者認(rèn)為稅法基本原則包括稅收法定主義原則、稅收公平主義原則、稅收民主主義原則。稅法學(xué)界對(duì)稅法基本原則的研究意見歸納起來有十幾項(xiàng)之多：（1）財(cái)政原則、（2）稅收法定原則、（3）稅收公平原則、（4）稅收效率原則、（5）社會(huì)政策原則、（6）實(shí)質(zhì)征稅原則、（7）合理征稅原則、（8）平等征稅原則、（9）普遍納稅原則、（10）簡(jiǎn)便征稅原則、（11）稅收重型原則、（12）宏觀調(diào)控原則、（13）無償財(cái)政收入原則、（14）保障國(guó)家和經(jīng)濟(jì)利益原則、（15）保障納稅人合法權(quán)益原則、（16）稅收民主主義原則、（17）稅收公開原則、（18）保障財(cái)政收入原則等等。

我國(guó)學(xué)者以上稅法基本原則的理論難免存在以下嫌疑：（1）以偏蓋全，將某一具體法律制度當(dāng)成稅法的基本原則；（2）未能正確界定稅法基本原則之定義，將稅法或稅收的某些職能作為稅法的基本原則；（3）混淆了稅法原則和稅收原則之概念。

二、我國(guó)稅法基本原則的內(nèi)容

那么，到底那些原則可以作為稅法的基本原則呢？我認(rèn)為，我國(guó)稅法的基本原則應(yīng)包括以下基本內(nèi)容：

1、稅收法定原則。稅收法定原則，又稱稅收法定主義、租稅法定主義、合法性原則等等，它是稅法中的一項(xiàng)十分重要的原則。日本學(xué)者金子宏認(rèn)為，稅收法定主義是指“沒有法律的根據(jù)，國(guó)家就不能課賦和征收稅收，國(guó)民也不得被要求交納稅款。我國(guó)學(xué)者認(rèn)為，是指一切稅收的課征都必須有法律依據(jù)，沒有相應(yīng)的法律依據(jù)，納稅人有權(quán)拒絕。稅收法定是稅法的最高法定原則，它是民主和法治等現(xiàn)代憲法原則在稅法上的體現(xiàn)，對(duì)保障人權(quán)、維護(hù)國(guó)家利益和社會(huì)公益舉足輕重。它強(qiáng)調(diào)征稅權(quán)的行使，必須限定在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，確定征稅雙方的權(quán)利義務(wù)必須以法律規(guī)定的稅法構(gòu)成要素為依據(jù)，任何主體行使權(quán)利和履行義務(wù)均不得超越法律的規(guī)定，從而使當(dāng)代通行的稅收法定主義具有了憲法原則的位階。

稅收法定原則的內(nèi)容一般包括以下方面：（1）課稅要件法定原則。課稅要件是指納稅義務(wù)成立所必須要滿足的條件，即通常所說的稅制要求，包括納稅人（納稅主體），課稅對(duì)象（課稅客體），稅率、計(jì)稅方法、納稅期限、繳納方法、減免稅的條件和標(biāo)準(zhǔn)、違章處理等。課稅要件法定原則是指課稅要件的全部?jī)?nèi)容都必須由法律來加以規(guī)定，而不能由行政機(jī)關(guān)或當(dāng)事人隨意認(rèn)定。（2）課稅要素明確原則。這一原則是指對(duì)課稅要件法定原則的補(bǔ)充。它要求課稅要素、征稅程序不僅要由法律做出專門規(guī)定，而且還必須盡量明確，以避免出現(xiàn)漏洞和歧義。（3）課稅合法、正當(dāng)原則。它要求稅收稽征機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格依照法律的規(guī)定征稅、核查；稅務(wù)征納從稅務(wù)登記、納稅申報(bào)、應(yīng)納稅額的確定，稅款繳納到納稅檢查都必須有嚴(yán)格而明確的法定程序，稅收稽征機(jī)關(guān)無權(quán)變動(dòng)法定征收程序，無權(quán)開征、停征、減免、退補(bǔ)稅收。這就是課稅合法正當(dāng)原則。包括課稅有法律依椐、課稅須在法定的權(quán)限內(nèi)、課稅程序合法。即要作到“實(shí)體合法，程序正當(dāng)”。（4）禁止溯及既往和類推適用原則。禁止溯及既往和類推適用原則是指稅法對(duì)其生效以前的事件和行為不具有溯及既往的效力，在司法上嚴(yán)格按照法律規(guī)定執(zhí)行，禁止類推適用。在稅法域，溯及既往條款將會(huì)破壞人民生活的安全性和可預(yù)測(cè)性，而類推可能導(dǎo)致稅務(wù)機(jī)關(guān)以次為由而超越稅法規(guī)定的課稅界限，在根本上阻滯稅收法律主義內(nèi)在機(jī)能的實(shí)現(xiàn)，因而不為現(xiàn)代稅收法律主義所吸收。（5）禁止賦稅協(xié)議原則，即稅法是強(qiáng)行法，命令法。稅法禁止征稅機(jī)關(guān)和納稅義務(wù)人之間進(jìn)行稅額和解或協(xié)議。

2、公平原則。指納稅人的地位在法律上必須平等，稅收負(fù)擔(dān)在納稅人之間進(jìn)行，公平分配，對(duì)此可參照西方有“利益說”與“能力說”?！袄嬲f”依據(jù)“社會(huì)契約論”，認(rèn)為納稅人應(yīng)納多少稅，則依據(jù)每個(gè)人從政府提供的服務(wù)中所享受的利益即得到的社會(huì)公共產(chǎn)品來確定，沒有受益就不納稅。而“能力說”則認(rèn)為征稅應(yīng)以納稅能力為依據(jù)，能力大者多征稅，能力小者少征稅，無能力者不征稅。而能力的標(biāo)準(zhǔn)又主要界定為財(cái)富，即收入。我國(guó)實(shí)際中通常用的是“能力說”，按納稅人的收入多少來征稅。稅收公平原則應(yīng)包括兩個(gè)方面：（1）稅收立法公平原則。它是公平原則的起點(diǎn)，它確定了稅收分配的法定模式，沒有稅法之公平，就沒有稅收之公平；具體又包括（1）納稅地位平等原則，（2）賦稅分配公平原則，它可分為橫向公平與縱向公平，橫向公平只能力相同的人應(yīng)納相同的稅，縱向公平指能力不同的人應(yīng)納不同的稅。（3）稅收?qǐng)?zhí)法公平原則，也稱為平等對(duì)待原則，即稅務(wù)機(jī)關(guān)在運(yùn)用稅法時(shí)必須公正合理，對(duì)于情況相同的人應(yīng)給予相同的對(duì)待。

3、稅收效率原則。指以最小的費(fèi)用獲得最大稅收收入，并利用經(jīng)濟(jì)調(diào)控作用最大限度的促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。稅收的效率包括稅收行政效率和稅收經(jīng)濟(jì)效率兩大方面。稅收行政效率是通

過一定時(shí)期直接的征稅成本與入庫(kù)的稅率之間的比率而衡量，即表現(xiàn)為征稅收益與稅收成本之比。稅收的經(jīng)濟(jì)效率是指征稅對(duì)納稅人及整個(gè)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的價(jià)值影響程度，征稅必須使社會(huì)承受的超額負(fù)擔(dān)為最小，即以較小的稅收成本換取較大的稅率。

三、我國(guó)稅法基本原則形成的基礎(chǔ)和依據(jù)

對(duì)上述我國(guó)稅法基本原則之判定是依據(jù)以下我國(guó)稅法基本原則形成的基礎(chǔ)和依據(jù)而得出的結(jié)論：

1、基本原則法理之構(gòu)成要件是我國(guó)稅法基本原則形成的理論基礎(chǔ)

法理學(xué)告訴我們，一項(xiàng)法律原則是否能成為該部門法的基本原則，至少要滿足此條件：（1）該原則必須具有普遍指導(dǎo)性；它能夠作為該部門法的各項(xiàng)具體制度得到應(yīng)用，即該原則在該部門法中具有普遍指導(dǎo)意義性。（2）該原則必須具有貫穿性；原則內(nèi)容能貫穿該部門法的總則與分則，能貫穿于該部門法任何具體制度。（3）該原則具有獨(dú)立排他性；該原則須與其他部門法的基本原則相互區(qū)別，不被其他原則所吸收。（4）該原則須具有能反映該法本質(zhì)特征的專屬性，反之則不能作為該部門法的基本原則。（5）該原則須具有合憲性；憲法是國(guó)家的根本大法，具有最高法律效力，是一切法律的“母法”，該原則的確立須依據(jù)憲法，原則的內(nèi)容須符合憲法的規(guī)定。我國(guó)稅法基本原則形成也只有符合上述法理規(guī)定的幾個(gè)條件后，才能作為稅法的基本原則。

2、社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的確立是我國(guó)稅法基本原則形成的現(xiàn)實(shí)根據(jù)

篇10

行政管理作為一個(gè)名詞術(shù)語(yǔ)，在我國(guó)和其他國(guó)家，其使用范圍都是很廣泛的。以下就是由求學(xué)網(wǎng)為您提供的試論行政管理體制改革的原則。

無論是政府對(duì)社會(huì)事務(wù)的管理，還是公共機(jī)構(gòu)、社會(huì)團(tuán)體、經(jīng)濟(jì)組織等內(nèi)部事務(wù)的管理，都被叫做行政管理。但是，作為一個(gè)社會(huì)科學(xué)研究的學(xué)科專有概念，我國(guó)理論界普遍把行政管理定義為政府對(duì)社會(huì)事務(wù)的管理活動(dòng)。具體來說，主要包括一下三個(gè)方面：

首先，行政管理的實(shí)質(zhì)是國(guó)家權(quán)力的運(yùn)作過程。明確行政管理的實(shí)質(zhì)，可以把政府對(duì)社會(huì)事務(wù)的管理活動(dòng)同公共機(jī)構(gòu)、社會(huì)團(tuán)體、經(jīng)濟(jì)組織等內(nèi)部事務(wù)的管理活動(dòng)明確的區(qū)分開來，有助于人們深刻地認(rèn)識(shí)政府活動(dòng)所具有的特殊性，更加準(zhǔn)確地理解和把握行政管理的實(shí)質(zhì)及其規(guī)律性;其次，行政管理是一種管理活動(dòng)管理是人類社會(huì)普遍存在的一種組織活動(dòng)。明確國(guó)家行政活動(dòng)的管理屬性，可以把行政管理同國(guó)家的立法活動(dòng)、司法活動(dòng)區(qū)別開來，突顯行政管理的執(zhí)行功能，這有助于更好地借鑒和吸收其他管理活動(dòng)中的有益經(jīng)驗(yàn)和作法，提高行政管理的操作和技術(shù)水平;再次，行政管理活動(dòng)的主體和客體有著明確的規(guī)定性。

所謂精簡(jiǎn)，就是各級(jí)政府的規(guī)模要適度，行政機(jī)構(gòu)的設(shè)置和人員編制要少而精。新時(shí)期堅(jiān)持精簡(jiǎn)原則，一是機(jī)構(gòu)、層次、編制定多少，必須嚴(yán)格根據(jù)實(shí)際工作的需要，凡屬重疊和多余的機(jī)構(gòu)、層次、人員，一律合并和撤銷。二是隨著行政工作的發(fā)展，應(yīng)把某些事務(wù)交給企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和群眾組織去管理。三是建立和健全各種工作制度，提倡科學(xué)方法，以降低國(guó)家行政管理中人力、物力、財(cái)力的消耗，提高工作效率。

所謂統(tǒng)一，就是保持各級(jí)政府的行政管理過程的完整統(tǒng)一性。任何國(guó)家都只能有一個(gè)政府行使行政管理權(quán)，因此，在行政管理體制改革過程中無論是權(quán)力下放，還是分級(jí)管理，都不能破壞國(guó)家行政管理的完整統(tǒng)一性。遵循統(tǒng)一原則，首先是要堅(jiān)持行政目標(biāo)的統(tǒng)一性，各級(jí)政府必須以共同的總體行政目標(biāo)為基礎(chǔ)，進(jìn)行目標(biāo)同一的行政管理。在目標(biāo)統(tǒng)一的前提下，分解政府職能，建立政府內(nèi)部的各層次和各部門，并依此明確它們的職、權(quán)、責(zé)及它們之間的關(guān)系，從而成為一個(gè)有機(jī)整體。其次是要堅(jiān)持行政領(lǐng)導(dǎo)的統(tǒng)一性，實(shí)行首長(zhǎng)負(fù)責(zé)制，形成明確的上下級(jí)行政領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，防止政出多門，多頭指揮現(xiàn)象，保證各個(gè)行政部門之間的協(xié)調(diào)配合。