導(dǎo)言：作為寫作愛好者，不可錯(cuò)過為您精心挑選的10篇熵值法論文，它們將為您的寫作提供全新的視角，我們衷心期待您的閱讀，并希望這些內(nèi)容能為您提供靈感和參考。

篇1

從病機(jī)角度來講，無論是外感或內(nèi)傷，嘔吐的根本病機(jī)在于胃失和降，胃氣上逆。引起嘔吐的病因，則可以概括為以下5個(gè)方面：外感表證、里熱、虛寒、寒熱夾雜以及水飲。針對(duì)這5個(gè)病因，仲景采用了不同的治法，分述如下：

1解表

《傷寒論》條文3“太陽病——嘔逆——名為傷寒”，條文12“太陽中風(fēng)——鼻鳴干嘔者——桂枝湯主之”，條文33“太陽與陽明合病，不下利但嘔者，葛根加半夏湯主之”。此三條文中所出現(xiàn)的嘔逆皆因風(fēng)寒之邪侵胃腑，胃失和降而上逆所致，因此治療關(guān)鍵當(dāng)以解表為主，表邪即去，其嘔自止?？偟闹蝿t當(dāng)以解表為主，但解表之法又有所不同。如條文12“鼻鳴干嘔”是因風(fēng)邪襲表，表邪不解，影響胃腑所致，同時(shí)還會(huì)出現(xiàn)發(fā)熱、惡寒、自汗出，脈浮緩的太陽中風(fēng)證的表現(xiàn)，因此治療以桂枝湯調(diào)和營衛(wèi)，解即祛風(fēng)，使邪去正安，其嘔自止。條文33“但嘔”則起因于風(fēng)寒表實(shí)證，風(fēng)寒之邪影響胃腑，胃氣上逆使然，同時(shí)也會(huì)出現(xiàn)發(fā)熱惡寒，頭項(xiàng)強(qiáng)痛，無汗，脈浮緊的太陽傷寒證表現(xiàn)，此治法不同于條文12，與葛根加半夏湯來發(fā)汗解表，降逆止嘔。

2清熱

《傷寒論》條文76“——發(fā)汗吐下后，虛煩不得眠，——若嘔者，梔子生姜豉湯主之”發(fā)汗吐下后，實(shí)邪已去，余熱留擾胸膈，影響胃腑，胃氣上逆故嘔，用梔子生姜豉湯清解余熱，降逆止嘔。條文96“傷寒五六日中風(fēng)，——心煩喜嘔——小柴胡湯主之，”條文103“太陽病，過經(jīng)十余日——先與小柴胡，嘔不止，心下急——與大柴胡湯下之則愈?！贝硕l均有少陽病小柴胡湯證，膽熱循經(jīng)影響及胃，則喜嘔。若少陽邪熱郁滯日久，影響及胃腑，則嘔不止，治均以清熱少陽邪熱為主，所不同的是條文96是典型的小柴胡湯證，而條文103則為少陽證未解的少陽陽明合并證，由“心煩喜嘔”變成“嘔不止，心不急，郁郁微煩”治以和解少陽，輕下實(shí)熱，輕下實(shí)熱的大柴胡湯。條文172“太陽與少陽合病——若嘔者，黃芩加半夏生姜湯主之”在表之邪入里化熱，熱郁胃腑，胃失和降，胃氣上逆故嘔。在病初起，有頭痛發(fā)熱等太陽表證，繼而會(huì)出現(xiàn)心煩、嘔吐、腹痛等里郁熱證表現(xiàn)，故宜用清里熱為主，降逆止嘔為輔的黃芩加半夏生姜湯

3調(diào)和寒熱

《傷寒論》149條“傷寒五六日，嘔而發(fā)熱者——宜半夏瀉心湯”，條文157“傷寒汗出解后，——干噫，食臭——下利者，生姜瀉心湯主之”，條文158“傷寒中風(fēng)，醫(yī)反下之——干嘔心煩不得安——甘草瀉心湯主之?！币陨先齻€(gè)湯證中均有嘔吐癥狀，其致嘔的原因則是由于誤治傷中，升降失職，清氣不升則寒，濁氣不降則熱，寒熱錯(cuò)雜，胃氣上逆所致，在治療上應(yīng)當(dāng)以調(diào)和寒熱為主，氣機(jī)運(yùn)行暢達(dá)，清氣得升，濁氣得降，病癥可除。用藥上，根據(jù)病癥側(cè)重點(diǎn)不同而選用不同的處方，半夏瀉心湯適用于寒熱錯(cuò)雜，氣機(jī)痞塞的病癥，其表現(xiàn)有心下痞滿而不痛，干嘔，發(fā)熱等，若心下痞硬感，干噫，食臭，腸鳴下利癥狀突出者，則為食滯水停所致，當(dāng)予生姜瀉心湯，散水消痞，表證用下法，損傷中氣，表邪內(nèi)陷，見心下痞滿硬，干嘔，心煩，下利不止的脾胃氣虛表現(xiàn)，治當(dāng)以甘草瀉心湯益氣和中。條文359“傷寒本自寒下，——若食入口即吐，干姜黃芩黃連人參湯主之?！北咀C原是寒勝下利，經(jīng)誤治后，胃有郁熱，寒熱錯(cuò)雜，胃熱重則吐尤甚，故治宜辛開苦降，寒溫并用，熱除則吐自止，當(dāng)予干姜黃芩黃連人參湯。

4溫陽利水

《傷寒論》條文40“傷寒表不解，心下有水氣，干嘔發(fā)熱而咳——小青龍湯主之。”條文74“中風(fēng)發(fā)熱，六七日不解而煩——水入則吐者，名曰水逆，五苓散主之?！睏l文152“太陽中風(fēng)下利嘔逆——引脅下痛，干嘔短氣，汗出不惡寒者，十棗湯主之?！鄙鲜鋈齻€(gè)湯證中的嘔吐表現(xiàn)是因太陽在表邪影響膀胱氣化，水氣內(nèi)停，留滯胃腑，胃失和降所致。水飲之邪為致嘔的根本原因，所以在治療上以溫陽利水為主。小青龍湯證中的干嘔表現(xiàn)乃為外寒引動(dòng)里飲，水飲干犯胃臟所致，除了有太陽傷寒證的表現(xiàn)外，還兼有如下利、噎塞、小便不利、少腹脹滿等或然證，用藥上選用小青龍湯來辛溫解表，溫化水飲。與小青龍湯所不同的如十棗湯，其也有干嘔表現(xiàn)，是因?yàn)樗嬜璧K，胃氣不降所致，此時(shí)已無表證，宜懸飲里證為主，表現(xiàn)有心下痞硬，脅下痛，干嘔短氣，汗出，不惡寒，因此治療以攻逐水飲為主。若水停下焦，影響中焦氣化失司，胃失和降，故隨飲隨吐，此為太陽蓄水重證，太陽表邪尚未全解，仍有脈浮，微熱表現(xiàn)，但以小便不利，飲水則吐之里證為主，予五苓散溫陽化水，使下焦水氣得化，水液得通，重在通陽利水。

篇2

根據(jù)以上分析，“十五”時(shí)期中國服務(wù)業(yè)外商直接投資將有望實(shí)現(xiàn)比較高的增長速度，由于服務(wù)業(yè)、特別是金融保險(xiǎn)、電信服務(wù)、商業(yè)、運(yùn)輸?shù)阮I(lǐng)域的市場(chǎng)準(zhǔn)入限制陸續(xù)取消，這些行業(yè)的外資增長速度將明顯快于包括工業(yè)部門在內(nèi)的其他行業(yè)。

初步估計(jì)，同時(shí)期外商服務(wù)業(yè)投資的年均增長速度可能達(dá)到10～15％的平均水平，新增第三產(chǎn)業(yè)外商投資占全部外商投資的比重提高到40％左右。這將大大改善中國的市場(chǎng)和投資環(huán)境，有利于整體經(jīng)濟(jì)實(shí)力的提升，符合中國經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整的基本目標(biāo)。

目前已經(jīng)進(jìn)入中國的外資企業(yè)對(duì)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)變化的預(yù)期是什么呢？一項(xiàng)針對(duì)136家歐盟在華投資企業(yè)進(jìn)行的調(diào)查(2001年6～8月，國務(wù)院發(fā)展研究中心課題組對(duì)136家歐盟國家在華投資企業(yè)，通過訪問、座談和問卷方式進(jìn)行了調(diào)查。調(diào)查結(jié)果已在2001年9月8日于中國廈門召開的“第五屆中國國際投資貿(mào)易洽談會(huì)”上。參見《歐盟中小企業(yè)對(duì)華投資發(fā)展研究報(bào)告》)結(jié)果顯示，后歐盟企業(yè)的對(duì)華投資產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)可能會(huì)出現(xiàn)明顯的變化。第一，接受調(diào)查的企業(yè)認(rèn)為，歐盟企業(yè)最有可能選擇的行業(yè)首先是制造業(yè)，這一結(jié)果與迄今為止的投資產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)中制造業(yè)比重最高的特點(diǎn)沒有什么區(qū)別，但是，考慮到目前已經(jīng)投資的企業(yè)中制造業(yè)占80.7％、而回答今后將選擇制造業(yè)的企業(yè)比重僅有66.2％這一因素，可以認(rèn)為未來時(shí)期歐盟企業(yè)對(duì)華投資中制造業(yè)投資的比重將會(huì)明顯下降。第二，現(xiàn)有企業(yè)中，郵電通訊、交通運(yùn)輸業(yè)的比重僅有3%，但是認(rèn)為今后歐盟企業(yè)將會(huì)選擇該行業(yè)進(jìn)行投資的企業(yè)高達(dá)57.4％，排在第二位，可見與電信服務(wù)和交通運(yùn)輸有關(guān)的服務(wù)業(yè)投資將出現(xiàn)快速增長，在全部投資中的比重也會(huì)明顯提高。第三，金融保險(xiǎn)業(yè)目前的外商投資在地域、經(jīng)營范圍等方面都存在很多限制，迄今為止對(duì)該行業(yè)投資的歐盟企業(yè)微乎其微，但是在接受調(diào)查企業(yè)中47.1％的企業(yè)認(rèn)為，今后歐盟企業(yè)的金融保險(xiǎn)業(yè)投資將成為優(yōu)先選擇的領(lǐng)域之一，僅次于制造業(yè)、郵電通訊運(yùn)輸業(yè)居第三位。第四，除了上述行業(yè)之外，電力、煤氣生產(chǎn)供應(yīng)、商業(yè)批發(fā)零售等行業(yè)的投資也可能出現(xiàn)較快增長，比重有所上升。

由于此項(xiàng)調(diào)查涉及企業(yè)數(shù)量比較多，涉及國家范圍廣泛，接受調(diào)查企業(yè)的產(chǎn)業(yè)分布、投資方式、地區(qū)構(gòu)成等均與外資總體結(jié)構(gòu)相接近，因此可以認(rèn)為樣本具有比較強(qiáng)的代表性，調(diào)查結(jié)果反映了發(fā)達(dá)國家企業(yè)對(duì)華直接投資產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)未來趨向的一般性特點(diǎn)。

表2歐盟企業(yè)今后增加對(duì)華投資可能選擇的行業(yè)

注：?jiǎn)柧韱栴}：您認(rèn)為今后歐盟企業(yè)對(duì)華投資將會(huì)選擇那些行業(yè)？

資料來源：國務(wù)院發(fā)展研究中心信息中心課題組《歐盟中小企業(yè)發(fā)展研究報(bào)告》2001年9月。

利用投入產(chǎn)出表分析的結(jié)果表明，在第三產(chǎn)業(yè)中，商業(yè)飲食、郵電運(yùn)輸、金融業(yè)、公用事業(yè)及居民服務(wù)業(yè)的后關(guān)聯(lián)性最強(qiáng)，也就是說，對(duì)這些產(chǎn)業(yè)的需求增長受總需求增長的拉動(dòng)效果較為明顯。因此，“十五”時(shí)期中國經(jīng)濟(jì)將繼續(xù)保持比較高的增長速度，對(duì)這些服務(wù)業(yè)的需求增長會(huì)超過其他服務(wù)業(yè)的平均水平。通過吸收外資，提高這些行業(yè)的總體規(guī)模和服務(wù)水平，有利于適應(yīng)經(jīng)濟(jì)增長和和市場(chǎng)消費(fèi)增長的要求、并產(chǎn)生良性循環(huán)效果，帶動(dòng)社會(huì)需求進(jìn)一步增長。因此，應(yīng)當(dāng)成為重點(diǎn)發(fā)展的領(lǐng)域。

二、勞動(dòng)密集型工業(yè)行業(yè)將繼續(xù)成為外商投資相對(duì)集中的領(lǐng)域，高技術(shù)產(chǎn)業(yè)投資增長有望加快

根據(jù)行業(yè)偏向度分析，外商直接投資的行業(yè)選擇與勞動(dòng)密集型程度、資產(chǎn)產(chǎn)出效率、行業(yè)平均稅負(fù)水平等有著直接的關(guān)系。假定在未來投資決策中，對(duì)行業(yè)投資的預(yù)期，以目前各制造業(yè)行業(yè)的全部企業(yè)平均水平為主要依據(jù)，那么根據(jù)外商投資不同的利益目標(biāo)，選擇投資領(lǐng)域的趨向也將發(fā)生相應(yīng)的變化。主要注重利用勞動(dòng)力密集型產(chǎn)業(yè)比較優(yōu)勢(shì)的外商，對(duì)文教體育用品制造業(yè)、皮革毛皮制品業(yè)、服裝加工業(yè)、紡織業(yè)、家具制造業(yè)、木材加工、非金屬制品業(yè)、專用設(shè)備制造業(yè)等行業(yè)的投資趨向較強(qiáng)，向這些領(lǐng)域投資的可能性比較大。以提高資產(chǎn)產(chǎn)出效率為投資指向的外商，對(duì)電子及通訊設(shè)備制造業(yè)、文教體育用品制造業(yè)、皮革毛皮制品業(yè)、服裝加工業(yè)、食品加工業(yè)、電氣機(jī)械、辦公機(jī)械、紡織業(yè)、金屬制品業(yè)等行業(yè)的投資趨向很強(qiáng)，向這些領(lǐng)域投資的可能性較大。另一方面，以回避稅負(fù)為主要目標(biāo)的外商，對(duì)稅負(fù)水平比較低的行業(yè)具有比較高的投資趨向，這些行業(yè)包括皮革毛皮制品業(yè)、電子及通訊設(shè)備制造業(yè)、文教體育用品制造業(yè)、塑料制品業(yè)、普通機(jī)械制造業(yè)等。但是，如前所述，外商投資預(yù)期受到多種因素的綜合影響，如果對(duì)上述因素綜合評(píng)價(jià)，可以得到表3中所列結(jié)果。

表3按照外商投資趨向分類的工業(yè)行業(yè)

注：分類是對(duì)資產(chǎn)產(chǎn)出效率、勞動(dòng)密集型和平均稅負(fù)水平進(jìn)行綜合評(píng)價(jià)的基礎(chǔ)上得到的，其中在計(jì)算3個(gè)因素平均評(píng)價(jià)指標(biāo)時(shí)，按照各自與外資行業(yè)偏向指數(shù)的等級(jí)相關(guān)系數(shù)確定了不同權(quán)數(shù)。

第一，服裝、家具制造業(yè)、文教體育用品、皮革毛皮制品業(yè)、其他制造業(yè)等典型的勞動(dòng)密集型產(chǎn)業(yè)仍將是外資投資預(yù)期和偏向程度較高的領(lǐng)域。

第二，電子及通信設(shè)備制造業(yè)、儀器儀表辦公機(jī)械、電氣機(jī)械等雖然資本裝備程度比較高，但是由于資本產(chǎn)出規(guī)模明顯、稅負(fù)水平較低等原因，有可能繼續(xù)成為外商投資相對(duì)集中的領(lǐng)域。實(shí)際上，這些行業(yè)的勞動(dòng)密集型加工環(huán)節(jié)是最具有吸引力的投資領(lǐng)域。

第三，今后外商投資相對(duì)較少的行業(yè)主要由三類構(gòu)成：一是電力供應(yīng)、蒸汽與熱水、煤氣生產(chǎn)與供應(yīng)、自來水的生產(chǎn)和供應(yīng)業(yè)等將長期由國有經(jīng)濟(jì)占主導(dǎo)的自然壟斷行業(yè)；二是非金屬礦采選業(yè)、黑色金屬礦采選業(yè)、煤炭采選業(yè)等資本產(chǎn)出效率較低、稅負(fù)水平比較高的行業(yè)；三是黑色金屬冶煉及壓延、飲料制造業(yè)等市場(chǎng)相對(duì)飽和、資本產(chǎn)出效率不夠明顯或者稅負(fù)水平比較高的行業(yè)。

應(yīng)當(dāng)注意到，近幾年來，跨國公司的投資項(xiàng)目規(guī)模不斷擴(kuò)大，資本含量有所提高。這對(duì)于中國吸收外資的技術(shù)升級(jí)具有重要作用，如果能夠在政策上給予鼓勵(lì)和扶持，這種趨勢(shì)有望繼續(xù)保持并進(jìn)一步擴(kuò)大。

三、發(fā)達(dá)國家制造業(yè)今后產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的可能趨勢(shì)——來自日本大型企業(yè)的調(diào)查結(jié)果

日本是中國吸收外資的重要來源地之一，日本的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整將對(duì)面向中國的產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移產(chǎn)生什么樣的影響呢？根據(jù)日本國際合作銀行對(duì)792家在國外設(shè)有法人公司的日本制造業(yè)企業(yè)所進(jìn)行的問卷調(diào)查(資料來源：日本國際合作銀行“2001年海外直接投資問卷調(diào)查（第13次）”，2001年11月13日)，71.6％的企業(yè)提出今后3年將繼續(xù)加強(qiáng)和擴(kuò)大海外業(yè)務(wù)(海外業(yè)務(wù)除了包括在當(dāng)?shù)赝顿Y企業(yè)的生產(chǎn)、銷售、研究開發(fā)等活動(dòng)之外，還包括委托生產(chǎn)、收購等)，而提出“維持現(xiàn)”或者“縮小、撤退”的企業(yè)僅分別占28.0％和0.4％。計(jì)劃擴(kuò)大海外業(yè)務(wù)的企業(yè)比重比2000年度調(diào)查結(jié)果提高了17.1個(gè)百分點(diǎn)之多，可見日本企業(yè)的對(duì)外產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移今后將以較快的增長速度繼續(xù)擴(kuò)大。其中82％的企業(yè)認(rèn)為中國是最有前途的產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移對(duì)象國（可重復(fù)選擇），比2000年調(diào)查結(jié)果提高13個(gè)百分點(diǎn)，已經(jīng)連續(xù)4年居各國（地區(qū)）之首，此外，今后3年計(jì)劃擴(kuò)大海外業(yè)務(wù)的企業(yè)中76.3的企業(yè)回答將擴(kuò)大在中國的業(yè)務(wù)，比2000年度調(diào)查結(jié)果提高了16.8個(gè)百分點(diǎn)（參見表4）。因此，今后中國將成為日本包括直接投資在內(nèi)的產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移的主要目的地。

篇3

人們?cè)谑褂谩皟r(jià)值”一詞時(shí)，根據(jù)具體的語言環(huán)境背景，有兩種意義指向：客觀指向和主觀指向?？陀^意義上的價(jià)值，是客觀事物和具有某種與我們的興趣、愛好、欲求或需要相洽以至受我們珍視的性狀屬性或作用。主觀指向意義上的價(jià)值是以主體需要為出發(fā)點(diǎn)的價(jià)值，即某事物應(yīng)當(dāng)具有某種屬性[1]。前者可以稱為該事物的內(nèi)在客觀功用價(jià)值，后者則可視作其外在主觀評(píng)判價(jià)值。作為法學(xué)理論上的一個(gè)十分重要的概念，價(jià)值是20世紀(jì)80年代從西方法學(xué)作品中引進(jìn)的。此后一直受到法學(xué)理論界特別是法理學(xué)和法哲學(xué)研究領(lǐng)域的特別關(guān)注，并成為其知識(shí)體系中的一個(gè)重要組成部分。隨著學(xué)者們對(duì)法律價(jià)值研究不斷地系統(tǒng)和深化，不少學(xué)者也認(rèn)為，法律價(jià)值不僅是法理學(xué)和法哲學(xué)研究的對(duì)象，也是部門法學(xué)需要著力探討的課題[2]。這恰好印證了美國法學(xué)家龐德的看法，“在法律史的各個(gè)經(jīng)典時(shí)期，無論在古代或現(xiàn)代世界里，對(duì)價(jià)值準(zhǔn)則的論證、批判或合乎邏輯的適用，都曾是法學(xué)家們的主要活動(dòng)”[3]。盡管在研究方法上，不少人力主效仿韋伯的價(jià)值中立（valueneutrality）原則，要求將價(jià)值判斷與經(jīng)驗(yàn)研究作嚴(yán)格區(qū)分，但這并不足以排斥法學(xué)研究中的價(jià)值分析與價(jià)值判斷。法律作為一種在現(xiàn)代社會(huì)中日益占據(jù)統(tǒng)治地位的調(diào)整人們行為的社會(huì)規(guī)范，從其產(chǎn)生之初即為滿足個(gè)人、群體和社會(huì)對(duì)秩序、正義、利益、安全、效率等的多種需要，不可避免地與人們的主觀傾向和立法價(jià)值取向有著密切的關(guān)聯(lián)。正因?yàn)槿绱耍谖鞣椒伤枷胧返闹T多法學(xué)派別中，秩序、正義等法的價(jià)值等好似一個(gè)永恒的話題。在部門法研究上，研究各個(gè)部門法獨(dú)特價(jià)值的意義在于：第一，確立部門法對(duì)于現(xiàn)實(shí)社會(huì)的獨(dú)特作用或功能，從而使部門法得以與其它法律部門相區(qū)分的依據(jù)和為立法者所認(rèn)可；第二，當(dāng)部門法所追求的多重價(jià)值之間發(fā)生沖突時(shí)，立法者應(yīng)當(dāng)作何種價(jià)值取向選擇。前者實(shí)際上是部門法本身有哪些價(jià)值，而后者實(shí)則是人們所追求的不同類價(jià)值之間或同類價(jià)值之間發(fā)生沖突時(shí)，何種價(jià)值應(yīng)被置于優(yōu)先地位。

一、商法的客觀功用價(jià)值

商法的客觀功用價(jià)值，也即商法的內(nèi)在價(jià)值，是指商事法律規(guī)范所具有的獨(dú)特的規(guī)范功用。商法是調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，是商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)展的必然產(chǎn)物。商法最初體現(xiàn)為商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)的社會(huì)的新型社會(huì)階層即商人之間訂立的適用于商人的內(nèi)部規(guī)約、習(xí)慣，因而最初只適用于商人之間，后逐漸擴(kuò)大到商人與非商人之間以及非商人相互之間。由于商法自產(chǎn)生之初就和民法在調(diào)整對(duì)象、調(diào)整方法、私法性質(zhì)等諸多方面存在近似和重合之處，商法的獨(dú)立性問題的理論和實(shí)踐在國內(nèi)乃至世界范圍內(nèi)一直存在著極大的爭(zhēng)論。爭(zhēng)論的焦點(diǎn)大多在于商法是否有自己獨(dú)特的調(diào)整對(duì)象，或者說商主體和商行為是否有獨(dú)立的存在價(jià)值，并把這些作為認(rèn)定商法作為獨(dú)立部門法的依據(jù)[4]。商法與民法同為私法，具有誠實(shí)信用、秩序、公平、平等、效益等基本價(jià)值目標(biāo)，但商法與民法之間的差異除了商主體與一般民事主體、商事行為與一般民事行為，以及商事關(guān)系與民事關(guān)系之間的區(qū)別之外，立法價(jià)值取向上的差異也頗具說服力，即商法的外在價(jià)值追求與民法的價(jià)值目標(biāo)具有不同的偏好。一般認(rèn)為，民法最基本的價(jià)值取向是公平，即公平優(yōu)先兼顧效益與其他；商法最基本的價(jià)值取向是效益，其基本要求是效益優(yōu)先兼顧公平與其他[5]。由于價(jià)值具有多元化、主觀性、層次性等特點(diǎn)，不同時(shí)代商法的內(nèi)在價(jià)值具有不同的特點(diǎn)，因而必須從商法的動(dòng)態(tài)發(fā)展中才能全面把握商法本身的價(jià)值。

(一)保護(hù)商事利益

一般認(rèn)為，商法起源于歐洲中世紀(jì)地中海沿岸諸城市的習(xí)慣法。從公元11世紀(jì)開始，由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展、城市興盛，促進(jìn)了商業(yè)的發(fā)達(dá)。商業(yè)發(fā)達(dá)促使商人隊(duì)伍的發(fā)展壯大，并最終成為一個(gè)獨(dú)立的階層。由于封建勢(shì)力和宗教教義的束縛，商人的商事利益往往得不到保護(hù)，阻礙了商業(yè)的發(fā)展。為此，商人們組織成立了行會(huì)組織，即“商人基爾特”，他們憑借自身發(fā)展中的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，形成了商人內(nèi)部的習(xí)慣、規(guī)約，并組織了商事法庭，從事商事裁判[6]。由此見，商法自產(chǎn)生之初期即為了使商事活動(dòng)擺脫封建法律和教會(huì)的束縛，體現(xiàn)和保護(hù)商人階層的特殊利益。而早期的商人習(xí)慣法，包括商人資格、商條規(guī)則、商事合伙、商事、居間、行紀(jì)、票據(jù)制度、保險(xiǎn)制度、海商制度等內(nèi)容，為后來各國的商法的制定和法典化奠定了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。后世的商事立法，特別是19世紀(jì)歐洲廣泛出現(xiàn)的商事法典化也都無一不體現(xiàn)了促進(jìn)商業(yè)發(fā)展，保護(hù)商人們從事商業(yè)活動(dòng)中所獲取的商事利益的這一要求。和早期的商事習(xí)慣不同的是，商法規(guī)范由非正式的法律規(guī)范上升到了國家制度層面，由商人利益和意志的體現(xiàn)上升到國家的根本意志。只有這樣，“公民與個(gè)人的聯(lián)合（協(xié)會(huì)、社團(tuán)、社會(huì)）才能獲得法律保護(hù)的自我發(fā)展的行為空間，以表達(dá)和追求自身利益?！盵7]

（二）規(guī)范商事行為

保護(hù)商事利益是從商主體個(gè)體需求的層面來提示商法的內(nèi)在價(jià)值，規(guī)范商事行為則是從社會(huì)整體的角度來探尋商法的社會(huì)作用。按照大陸法學(xué)者的一般認(rèn)識(shí)，商行為是指從營利性營業(yè)為目的而從事的各種表意行為。在現(xiàn)代商法中，商行為法律制度已成為現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)普遍的、基本的法律制度[8]。商行為區(qū)別于一般民事活動(dòng)的法律特征在于：第一，商行為是主體從營利為目的而從事的特定行為；第二，商行為原則上應(yīng)是某種營業(yè)；第三，商行為本質(zhì)上是具有商行為能力的主體從事的營業(yè)性活動(dòng)[9]。雖然對(duì)于何為商行為，各國的商事法律并無統(tǒng)一的規(guī)定，如存在主觀主義原則、客觀主義原則和折衷主義原則的三種不同認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。但商事行為的獨(dú)立存在說明，需要一套適應(yīng)規(guī)范商事行為的規(guī)則，以明確界定商事行為的成立、生效、商事能力、法律責(zé)任等不同于一般民事行為的內(nèi)容，從而達(dá)到促進(jìn)商事交易和維持商事秩序的目的。此外，商事行為與一般民事行為的差別還體現(xiàn)在現(xiàn)代商法深化了商事行為必備的專業(yè)知識(shí)和所需承擔(dān)的包括職業(yè)責(zé)任和社會(huì)責(zé)任在內(nèi)的多種責(zé)任，以及商法堅(jiān)持的外觀主義原則和公法化傾向?qū)ι绦袨橐馑甲灾蔚南拗频戎T多方面。

（三）促進(jìn)商事交易

正如恩格斯指出，“政治、法律、哲學(xué)、宗教、文學(xué)、藝術(shù)等的發(fā)展是以經(jīng)濟(jì)發(fā)展為基礎(chǔ)的。但是，它們又都相互影響并對(duì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)發(fā)生影響。”[10]商法是商品經(jīng)濟(jì)高度發(fā)達(dá)的產(chǎn)物，而商法的形成、發(fā)展和完善又反過來為商品經(jīng)濟(jì)服務(wù)。商法規(guī)范通過保護(hù)商事利益、規(guī)范商業(yè)行為，保障交易迅捷，維護(hù)交易安全等作用和手段，既為商業(yè)發(fā)展保駕護(hù)航，又對(duì)商事交易起到鼓勵(lì)和促進(jìn)作用。具體表現(xiàn)為：首先，使商事主體從事商業(yè)活動(dòng)中所獲得的利益得到法律保障，促進(jìn)了資本的擴(kuò)大和循環(huán)，從根本上為商事活動(dòng)的繁榮和發(fā)達(dá)注入無窮動(dòng)力；其次，商事規(guī)則使得商行為有序進(jìn)行，商事秩序的建立和完善是對(duì)商業(yè)自由進(jìn)行基本前提條件；第三，商法規(guī)則適應(yīng)了商事交易簡(jiǎn)便性和迅捷性的需要，如權(quán)利證券化、程序簡(jiǎn)易化、契約定型化、短期時(shí)效等制度極大地方便了商事交易活動(dòng)；第四，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是商品經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步市場(chǎng)化、社會(huì)化、制度化、普遍化，它在本質(zhì)上是權(quán)利經(jīng)濟(jì)，內(nèi)在地需要法治[11]。而商法是最直接反映市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)要求的法律[12]。第五，隨著國際經(jīng)濟(jì)交往范圍的擴(kuò)大和程度的不斷加深，國際商法已大量出現(xiàn)并促使商事交易區(qū)域化和國際化。

綜上，商法的內(nèi)在價(jià)值或功用，在于規(guī)范商主體的設(shè)立及其行為，保護(hù)商事利益，保障商事活動(dòng)中的良好秩序，促進(jìn)商事交易，及時(shí)給予遭遇商事違約和商事侵權(quán)者法律救濟(jì)，從而最終推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步。上述價(jià)值只能體現(xiàn)于商事法律領(lǐng)域，是一般民法規(guī)范不具備或難以實(shí)現(xiàn)的特殊功用。

二、商法的外在價(jià)值

商法的外在的主觀評(píng)判價(jià)值，簡(jiǎn)稱商法的外在價(jià)值，是外部主體對(duì)商法功用的預(yù)期、評(píng)判、認(rèn)知中所形成的主觀評(píng)價(jià)和價(jià)值追求。由于法的價(jià)值是主觀性和客觀性、相對(duì)性和絕對(duì)性的統(tǒng)一，加上人類永遠(yuǎn)具有對(duì)公平、自由、正義、效率、安全、秩序等價(jià)值的無限追求，對(duì)于一門具體的部門未能應(yīng)將哪些價(jià)值作為首要的選擇，必然難以有統(tǒng)一的結(jié)論和答案。就商法的價(jià)值取向而言，筆者以為，除了一般法的價(jià)值，如秩序、正義等之外，商法的基本價(jià)值取向應(yīng)為效益、安全和公平。

（一）效益價(jià)值

作為經(jīng)濟(jì)學(xué)上的概念，效益是指投入與產(chǎn)出、成本與收益之間的關(guān)系。基本含義是，從一個(gè)給定的投入量中獲得更大的產(chǎn)出，即以少量的資源消耗取得同樣多的效果，或以同樣的資源消費(fèi)取得最大的效果。商法之所以將效益作為首要的價(jià)值選擇，是由商行為的營利性決定的，因?yàn)闊o論是最初的商人交易活動(dòng)還是現(xiàn)代商人的經(jīng)營行為，其直接和根本的目的都在于盡可能用少量的人力、物力、財(cái)力來謀求最大的利益，即追求效益?！芭c其他任何法律領(lǐng)域比較，商法更能表現(xiàn)出法律與利益之間的較量以及利益對(duì)法律的影響”[13]，具有保護(hù)商事利益、規(guī)范商事行為、促進(jìn)商事交易三大功能的商法也必然要首先關(guān)注效益。商法上所追求的效益，包括個(gè)人效益和社會(huì)效益，主要是強(qiáng)調(diào)個(gè)人利益，但也不忽視社會(huì)利益和公共利益。一方面，商法雖兼有公私法特性，但其本質(zhì)仍為私法。商法的旨在調(diào)節(jié)和保護(hù)商事行為和商事利益，無論是法人還是個(gè)人，當(dāng)其以商主體身份參與到商事關(guān)系，即處于平等的商事地位，國家公權(quán)力的干預(yù)只是為了規(guī)范和限制某些商事行為，并不能改變商主體的平等地位和商行為的私人性質(zhì)。因而，體現(xiàn)和保護(hù)私人之間商事利益和商事關(guān)系的商法，其主要價(jià)值在于促進(jìn)個(gè)人利益。另一方面，整個(gè)人類社會(huì)表現(xiàn)為一個(gè)利益互動(dòng)的社會(huì)，強(qiáng)調(diào)個(gè)人利益保護(hù)的同時(shí)還必須使個(gè)人效益與社會(huì)效益實(shí)現(xiàn)均衡，即商法必須兼顧社會(huì)效益，以促進(jìn)個(gè)人效益地更好實(shí)現(xiàn)。

商法追求效益價(jià)值，則必然保護(hù)營利，這其實(shí)是維護(hù)人類生存和發(fā)展的基本條件[14]。營利性是商法與民法的顯著區(qū)別之一，是商法對(duì)于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)價(jià)值客觀規(guī)律的客觀反映。而營利與營業(yè)有著如此密切的關(guān)聯(lián)，以至于各國商法在揭示其營利性時(shí)往往通過“營業(yè)”來表述。如德國商業(yè)登記法第2條規(guī)定：“本法所稱商業(yè)，謂以營業(yè)為目的，以獨(dú)資或合伙方式經(jīng)營之事業(yè)?！比毡旧谭ǖ湓诘?02條中規(guī)定：“以從事下列營業(yè)活動(dòng)為商行為……”[15]商法的效益價(jià)值還體現(xiàn)在商事主體范圍的擴(kuò)大和具永久持續(xù)性，為促進(jìn)交易簡(jiǎn)便迅捷而規(guī)定許多具體的制度，以及提供專門、高效的救濟(jì)渠道，如商事仲裁等。除此外，有限責(zé)任制度、無因性制度、外觀主義制度等甚至是以犧牲公平為代價(jià)的，其目的也在于鼓勵(lì)交易和促進(jìn)財(cái)富增值，即提高效益。

（二）安全價(jià)值

商法對(duì)于安全價(jià)值給予特別的關(guān)注，這是由兩個(gè)因素來決定的。其一，是商法的效益性價(jià)值追求不可避免的產(chǎn)物，商事主體從事商事交易，目的旨在營利，除了通過簡(jiǎn)便、迅捷等方式交易之外，還會(huì)不惜動(dòng)用一切手段以便達(dá)到營利的目的，如果忽視了了對(duì)交易安全的保護(hù)，則商業(yè)社會(huì)將很快陷入混亂和無序，營利性要求無法得到滿足；其二，現(xiàn)代各國逐漸改變了私法領(lǐng)域的自由放任主義，轉(zhuǎn)而采取必要的措施對(duì)其適當(dāng)予以干涉，即私法公法化的傾向，其目的是關(guān)注社會(huì)公益，以便維護(hù)社會(huì)安全。

在現(xiàn)代商法中，安全價(jià)值主要體現(xiàn)在：（1）信息公式制度。即商主體在從事商事交易時(shí)，應(yīng)當(dāng)公開交易活動(dòng)中理應(yīng)為公眾所知的事項(xiàng)，以增強(qiáng)交易行為的可預(yù)測(cè)性和穩(wěn)定性，使交易者獲得關(guān)于交易對(duì)象的準(zhǔn)確信息。（2）要式主義制度。國家通過立法制定強(qiáng)制性規(guī)定，對(duì)商事關(guān)系施加了強(qiáng)制性影響和控制。如保險(xiǎn)合同條款的強(qiáng)制規(guī)定，票據(jù)必須記載事項(xiàng)的規(guī)定，海事、海商合同應(yīng)記載事項(xiàng)的規(guī)定，關(guān)于提單、托運(yùn)單、倉單統(tǒng)一格式的規(guī)定，信用證統(tǒng)一規(guī)則的規(guī)定，各種貿(mào)易術(shù)語的規(guī)定等。（3）外觀主義制度。即以交易行為人的行為外觀為標(biāo)準(zhǔn)，而確立商事行為所產(chǎn)生的法律效果。與民法上的表見作為個(gè)別例外不同，商事法規(guī)范中確立了大量根據(jù)行為人外觀來判斷法律后果的原則。如票據(jù)行為的外觀解釋原則、公司未登記事項(xiàng)不得對(duì)抗第三人、表見經(jīng)理人等規(guī)則都體現(xiàn)了外觀主義的要求。（4）無因性制度。即把基礎(chǔ)行為與派生行為相分離，基礎(chǔ)行為無效，不影響派生行為的效力。把有瑕疵或者確定無效的行為從商事交易的環(huán)節(jié)中單獨(dú)列出加以補(bǔ)正，不影響其他行為的效力，以保障交易安全。這一制度在票據(jù)法中體現(xiàn)得最為廣泛。（5）嚴(yán)格責(zé)任制度。商法對(duì)商事主體從事商事交易活動(dòng)規(guī)定了嚴(yán)格的義務(wù)和責(zé)任，這是保障交易安全的又一重要措施。主要表現(xiàn)為廣泛地連帶責(zé)任和無過錯(cuò)責(zé)任。如票據(jù)法上的出票人、承兌人、背書人及其他票據(jù)債務(wù)人對(duì)持票人均承帶連帶責(zé)任；保險(xiǎn)法上保險(xiǎn)人對(duì)于因不可預(yù)料或不可抗力事故的造成的損失，均應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任等。

（三）公平價(jià)值

公平的一般含義是公正合理地分配利益和給予救濟(jì)。在商法上，公平的價(jià)值追求主要是指公正合理地分配商事交易主體之間的權(quán)利和義務(wù)，當(dāng)一方權(quán)利受到侵害時(shí)，公平合理地給予法律救濟(jì)。公平價(jià)值是任何一部法律都不容忽視的，因?yàn)椤耙粋€(gè)法律制度若不能滿足正義的要求，那么從長遠(yuǎn)的角度來看，它就無力為政治實(shí)體提供秩序與和平?！盵16]在公平與效率的關(guān)系方面，公平與效率既有協(xié)同的一面又有沖突的一面。協(xié)同的一面是指某些法律制度在保護(hù)公平的同時(shí)，又可以促進(jìn)效率；沖突的一面是指片面地追求其中一方則是以犧牲另一方作為代價(jià)[17]，可能最終二者都難以實(shí)現(xiàn)。商事活動(dòng)的營利性決定了商法的首要價(jià)值是追求效益、效率，而公平與效率的矛盾原理決定了商法的公平價(jià)值也絕不能忽視。并且，商法的社會(huì)性和公法化的一面也對(duì)公平價(jià)值提出了要求，如商事立法中越來越多地體現(xiàn)了政府職權(quán)干預(yù)，個(gè)人自由意志受到一定的限制等，其目的是為了維護(hù)社會(huì)公共利益。

在公平的價(jià)值追求方面，現(xiàn)代商法和傳統(tǒng)民法之間的差異也是十分明顯的。民法的最基本價(jià)值取向是公平，當(dāng)公平價(jià)值與民法的其他價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)，采取公平至上兼顧效益和其他。而商法的最高價(jià)值目標(biāo)是效益，在處理效益和其他價(jià)值目標(biāo)的沖突時(shí)，采取的是效益優(yōu)先兼顧公平和其他。并且，民法上的公平主要是保護(hù)個(gè)體之間的公平和平等，即形式上的公平與機(jī)會(huì)上的平等，而不是從社會(huì)整體利益出發(fā)追求實(shí)質(zhì)的公平和平等[18]。而商法上的公平和平等則更多地強(qiáng)調(diào)對(duì)社會(huì)整體利益的協(xié)調(diào)和保護(hù)。

在商法的外在價(jià)值中，效益與公平、安全之間存著密切的關(guān)聯(lián)。只有建立在安全和公平的基礎(chǔ)之上的效益才是持久和穩(wěn)固的效益，才能在促進(jìn)個(gè)體效益的同時(shí)兼顧社會(huì)效益，并著眼于眼前效益和長遠(yuǎn)效益；效益的提高必然帶來經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)財(cái)富的增加，從而為經(jīng)濟(jì)安全和社會(huì)公平奠定基礎(chǔ)；而公平和安全則是相互依存、相互促進(jìn)的，公平促進(jìn)和保障安全、安全體現(xiàn)和鞏固公平，二者共同為提高商事效益打造和諧安定的社會(huì)環(huán)境。由于“法的價(jià)值是一個(gè)多元、多維、多層次的龐大體系，不同的法體現(xiàn)著不同的價(jià)值準(zhǔn)則和價(jià)值觀念”[19]，上述各種價(jià)值之間難免會(huì)有沖突。在商法上，欲解決價(jià)值沖突問題，“最佳效益原則是解決價(jià)值沖突的核心原則”[20]，即以效益為先導(dǎo)，兼顧公平與安全。

上述商法的內(nèi)在客觀功用價(jià)值和外在主觀評(píng)價(jià)價(jià)值，作為商法價(jià)值體系的兩個(gè)基本子系統(tǒng)，并不是彼此孤立的。其中，商法的內(nèi)在價(jià)值從根本上決定、檢驗(yàn)商法的外在價(jià)值，外在價(jià)值反映并指導(dǎo)商法的內(nèi)在價(jià)值。例如，為實(shí)現(xiàn)安全，商事交易中建立了公示、外觀規(guī)則，而這些規(guī)則的實(shí)施效果反過來又決定和檢驗(yàn)安全價(jià)值是否在商事法律制度中得以貫徹。

【注釋】

[1]張恒山：《法理要論》，北京大學(xué)出版社2002年版，第206-207頁。

[2]胡鴻高：《商法價(jià)值論》，載中國法學(xué)會(huì)商法學(xué)研究會(huì)編《中國商法年刊》（創(chuàng)刊號(hào)），上海人民出版社2002年版，第55頁；張守文：《經(jīng)濟(jì)法理論的重構(gòu)》，人民出版社2004年版，第289頁。

[3](美)龐德：《通過法律的社會(huì)控制—法律的任務(wù)》，商務(wù)印書館1984年版，第55頁。

[4]趙萬一，葉艷：《論商主體的存在價(jià)值及其法律規(guī)制》，載《河南政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》，2004年第6期。

[5]范健、王建文：《商法的價(jià)值、源流及本體》，中國人民大學(xué)出版社2004年版，第60頁。

[6]雷興虎：《商法的獨(dú)立與獨(dú)立的商法》，載中國法學(xué)會(huì)商法學(xué)研究會(huì)主編《中國商法年刊》（創(chuàng)刊號(hào)），上海人民出版社2002年版，第103頁。

[7]（德）泊恩•魏得士著，丁小春、吳越譯：《法理學(xué)》，法律出版社2003年版，第43頁。

[8]徐學(xué)鹿主編：《商法學(xué)》，中國財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社1998年版，第224頁。

[9]趙萬一：《商法基本問題研究》，法律出版社2002年版，第316頁。

[10]《馬克思恩格斯選集》（第4卷），人民出版社1972年版，第506頁。

[11]李步云主編：《法理學(xué)》，經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社2000年版，第397頁。

[12]柳經(jīng)偉主編：《我國民事立法的回顧與展望》，人民法院出版社2004年版，第39頁。

[13]（德）拉德布魯赫著，米健、朱林譯：《法學(xué)導(dǎo)論》，中國大全科出版社1997年版，第75頁。

[14]顧功耘：《關(guān)于商法基礎(chǔ)理論的幾個(gè)問題》，載徐學(xué)鹿主編《商法研究》（第三輯），人民法院出版社2001年版，第21頁。

[15]周林彬、任先行：《比較商法導(dǎo)論》，北京大學(xué)出版社2000年版，第20頁。

[16](美)E•博登海默著，鄧正來譯：《法理學(xué)—法律哲學(xué)與法律方法》，中國政法大學(xué)出版社1999年版，第318頁。

篇4

二民商法與經(jīng)濟(jì)法之公平、效率的價(jià)值

1民商法與經(jīng)濟(jì)法公平的法律價(jià)值

因每個(gè)學(xué)者對(duì)法律的公平價(jià)值的理解都是各不相同的。所以，有的學(xué)者覺得正義就是代表著公平；也有學(xué)者覺得只有平等才符合公平的含義；另外，還有學(xué)者覺得，所謂的公平就是進(jìn)行合理的分配正義。實(shí)際上，就算是相同的一個(gè)人，其在不相同的兩個(gè)時(shí)段內(nèi)，對(duì)公平定義的理解都是有可能出現(xiàn)不相同結(jié)果的。著名的思想教育家馬克思曾在早前就指出：“古羅馬人與希臘人的公平就是認(rèn)為奴隸制是公平的存在，而在1789年，因資產(chǎn)者認(rèn)為的公平原則是要求去除封建制度，因此，永恒的公平都是會(huì)跟隨時(shí)間、地點(diǎn)改變的，也會(huì)因人而變化?！痹诂F(xiàn)如今，公平在大多數(shù)的情況下，都是指權(quán)利與義務(wù)在社會(huì)和主體這兩者上的分配，進(jìn)而讓社會(huì)的各方面利益都達(dá)到一種相對(duì)平衡的狀態(tài)。在法律的原則中公平價(jià)值得到了充分的體現(xiàn)，它并不是一個(gè)具體的規(guī)范存在，而是跟隨著法律的變動(dòng)而不斷變換其定義，是一個(gè)道德的規(guī)范與原則的規(guī)范。

2民商法與經(jīng)濟(jì)法效率的法律價(jià)值

法律是社會(huì)關(guān)系的主要體現(xiàn)，其能夠很好地處理好人們相互之間的各種矛盾，而這樣的社會(huì)關(guān)系與沖突，其最根本的所在就是人們利益的沖突體現(xiàn)。法律的作用就是運(yùn)用一定的手段和方式將這些相互沖突的關(guān)系進(jìn)行很好的平衡、協(xié)調(diào)，其運(yùn)用的主要方法就是通過平衡相互沖突的利益來體現(xiàn)出法律的作用。思想家馬克思曾指出“每一個(gè)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)關(guān)系首先表現(xiàn)的都是利益”，也正是利益才能真正地做到把所有的社會(huì)人員之間相互連接起來，而法律則主要就是用來使這些不同利益能夠達(dá)到一個(gè)平衡的點(diǎn)。同時(shí)，法律也是保障社會(huì)凝聚力與有秩序的關(guān)鍵所在，其主要的方法就是讓所有沖突的利益得到平衡。這些利益主要包含了公共利益、社會(huì)利益和個(gè)人利益。因此，將個(gè)人所追求利益的行為合理化、社會(huì)化就是法律所存在最基本的作用，通過有規(guī)則和制度的方式將其規(guī)范起來，并且尊重其追求效率的本質(zhì)，從而實(shí)現(xiàn)將個(gè)人行為提升到組織行為的目的。經(jīng)過法律的手段，逐漸的將個(gè)人的努力不斷地引向一種社會(huì)的努力，也使得個(gè)人的效率更快地向著社會(huì)效率接近。

三民商法和經(jīng)濟(jì)法在公平與效率的視角下價(jià)值取向比較

1法律價(jià)值取向的定義

當(dāng)法律有著目的或?yàn)榱诉_(dá)成一定社會(huì)效果的一個(gè)方向進(jìn)行固定的運(yùn)轉(zhuǎn)時(shí)，一般這就是通常人們所指的立法價(jià)值取向。什么是價(jià)值？?jī)r(jià)值就是滿足人類最基本的需求，而其反映的就是現(xiàn)實(shí)中的人為滿足特定的與客體之間屬性的特別關(guān)聯(lián)。而且，這樣的需求具有非常多的目標(biāo)與層次。所以，價(jià)值取向就是在同一時(shí)間段內(nèi)對(duì)不同的目標(biāo)、不同的層次所存在的需求進(jìn)行相應(yīng)的選擇與取舍。一般情況下，正義、平等、效率以及自由等這幾個(gè)方面是人類在平常的生活中需求程度與愿望程度最高的。而身為法律外化形式的具體部門在處理這些事件時(shí)，大多是通過某些中介的途徑來體現(xiàn)出人的普通需求。

2民商法和經(jīng)濟(jì)法在公平、效率的價(jià)值取向上的比較分析

2.1民商法和經(jīng)濟(jì)法相同價(jià)值取向的分析

民商法和經(jīng)濟(jì)法有著很多的價(jià)值取向都是一樣的。如在公平價(jià)值的這一方面，民商法和經(jīng)濟(jì)法都是調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系必不可少的兩個(gè)部門，更是保證市場(chǎng)交易公平的主要力量所在。其中，民商法實(shí)行的是高位公平的原則。將公平原則跟誠實(shí)信用原則進(jìn)行比較，實(shí)際上，公平原則的內(nèi)容豐富程度是要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于誠實(shí)信用原則的，因此，公平原則才是民商法真正精神中的精髓。在公平原則中，充分體現(xiàn)出了民商法的性質(zhì)、任務(wù)與特征，同時(shí)還反映出了其追求的目的，民商法是執(zhí)法的準(zhǔn)繩，是民事立法的宗旨。準(zhǔn)確來說，公平原則可以說是民商法的靈魂所在。而在經(jīng)濟(jì)法中，還是有著大量將公平看作是經(jīng)濟(jì)法價(jià)值原則的學(xué)者存在。從效率方面來說，民商法和經(jīng)濟(jì)法的最終目的是完全一樣的，也就是指兩法在各項(xiàng)的制度設(shè)計(jì)上，都是間接或直接以實(shí)現(xiàn)社會(huì)利益和實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)人的利益為目的，以此來促進(jìn)生產(chǎn)力，進(jìn)而推動(dòng)了整個(gè)社會(huì)的發(fā)展和進(jìn)步。民商法就是由平等的角度出發(fā)，再合理地利用好個(gè)體財(cái)產(chǎn)的交易和公平的原則等來獲得相應(yīng)的利益，當(dāng)在商事的法律中時(shí)，就更加強(qiáng)調(diào)效益為上的原則；經(jīng)濟(jì)法則是利用企業(yè)的微觀經(jīng)濟(jì)效益與社會(huì)的宏觀經(jīng)濟(jì)效益，來實(shí)現(xiàn)對(duì)整個(gè)社會(huì)的效益與公共利益的提高。所以不管是經(jīng)濟(jì)個(gè)體法，還是宏觀經(jīng)濟(jì)法或者是社會(huì)保障法和市場(chǎng)管理法，這兩者都是保障和促進(jìn)社會(huì)整體利益的第一重點(diǎn)。

2.2民商法和經(jīng)濟(jì)法不同價(jià)值取向的分析

但是，民商法與經(jīng)濟(jì)法也存在著不同的價(jià)值取向。從大的方面來說，在整體價(jià)值的取向上，民商法是屬于私法，存在于個(gè)人角度的法；而經(jīng)濟(jì)法則是屬于公私結(jié)合的第三法領(lǐng)域，是存在于整體社會(huì)角度的法。從細(xì)小的方面來說，在公平價(jià)值的取向上，兩法就有不同的取向：（1）民商法和經(jīng)濟(jì)法在生產(chǎn)基礎(chǔ)上的不同。在民商法中公平生產(chǎn)就是指商品經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，經(jīng)過剛開始的自由交換活動(dòng)后，就逐漸地確立起了法律制度。因此，這時(shí)的公平主要強(qiáng)調(diào)的就是人們私權(quán)的保護(hù)。而經(jīng)濟(jì)法的公平觀念，很多情況都是指在商品經(jīng)濟(jì)的高度發(fā)達(dá)時(shí)發(fā)生市場(chǎng)失衡，也就導(dǎo)致了資本主義國家主動(dòng)放棄“守護(hù)人”的角色，然后政府主動(dòng)使用公共權(quán)力加入到市場(chǎng)中，以此來保證社會(huì)與整體的公平。（2）在公平原則上的不相同。民商法的公平原則中包括了平等的環(huán)境以及相同的起跑線，并可應(yīng)用于所有的法律，而且得出的結(jié)果也都是相對(duì)的公正。（3）在公平實(shí)現(xiàn)的方法上的不相同。民商法主要是應(yīng)用平等的原則，進(jìn)而認(rèn)同所有權(quán)的相應(yīng)制度、私權(quán)保護(hù)以及契約自由等私法的制度，同時(shí)，還有原則對(duì)市場(chǎng)規(guī)則的限制以及公平交易的影響，最終建立好完善的公平保障與矯正機(jī)制。而經(jīng)濟(jì)法則與民商法完全不相同，因?yàn)榻?jīng)濟(jì)法是直接通過國家政府來進(jìn)行干預(yù)。其主要就是通過制定相應(yīng)的準(zhǔn)入制度、市場(chǎng)秩序以及宏觀調(diào)控等能夠讓社會(huì)利益逐漸走向公平。（4）兩法公平內(nèi)容上的不相同。民商法的公平主要就是形式的公平、個(gè)人的公平與起點(diǎn)的公平等；然而經(jīng)濟(jì)法強(qiáng)調(diào)結(jié)果的公平、社會(huì)整體的公平和實(shí)質(zhì)的公平。

2.3民商法和經(jīng)濟(jì)法在效率價(jià)值取向上的表現(xiàn)

民商法與經(jīng)濟(jì)法在效率價(jià)值的取向上有著兩個(gè)方面的區(qū)別，首先，兩法在利益的強(qiáng)調(diào)上不同。民商法主要是以強(qiáng)調(diào)個(gè)體的經(jīng)濟(jì)利益為重點(diǎn)，利用個(gè)體經(jīng)濟(jì)效益的形式來推動(dòng)整體經(jīng)濟(jì)的向前發(fā)展；而經(jīng)濟(jì)法則主要是強(qiáng)調(diào)整體的利益和社會(huì)的利益。其次，民商法和經(jīng)濟(jì)法在效益與效率的關(guān)系上的不同。由于大多數(shù)人都是將效益看作是效率的低一層次，效益與效率又是有著整體與個(gè)體之分的存在。然而民商法保障的經(jīng)濟(jì)人所具有的驅(qū)利性，就是低層次效益追求中最具有代表性的，更是個(gè)體的效益與效率。但是，其中的個(gè)體效益與效率的追求卻和整體的效益與效率沒有直接的聯(lián)系，整體也就不會(huì)隨著個(gè)體的增高而有所提高；而經(jīng)濟(jì)法的效率價(jià)值取向則是直接的追求整體的效益與效率。

篇5

WTO協(xié)定所確立的基本原則既是WTO運(yùn)營的規(guī)則也是各成員履行WTO協(xié)定義務(wù)和行使權(quán)力、制定各國國內(nèi)法的國際法依據(jù)。這些原則包括：非歧視待遇原則，自由貿(mào)易原則，公平競(jìng)爭(zhēng)原則，透明度原則等。而商法的基本原則是指導(dǎo)和規(guī)范商事主體從事商事活動(dòng)的準(zhǔn)則，它包括：利潤最大化原則，依法自由行使權(quán)利原則，意思自治原則，公平原則，安全原則等。從表面上看，WTO基本原則與商法基本原則有著本質(zhì)的不同，但實(shí)際上二者具有“異曲同工”的特性。本文從商法的角度試圖對(duì)WTO基本原則進(jìn)行分析，以便重新闡釋該基本原則，使其具有更加廣泛的使用空間。

一

WTO是為建立世界貿(mào)易統(tǒng)一市場(chǎng)而成立的多邊貿(mào)易組織，正如霍克曼、考斯泰基評(píng)價(jià)GATT那樣：“GATT的創(chuàng)立和成功成為在歷史上曾以重商主義為準(zhǔn)則的領(lǐng)域開展國際合作的杰出范例。重商主義政策的基礎(chǔ)是保持最大的出口和最小的進(jìn)口以積累外匯（諸如金銀）?！?即GATT/WTO在推動(dòng)各國實(shí)行自由貿(mào)易政策、削弱重商主義等方面起到了巨大作用。

WTO基本原則是WTO規(guī)則的核心，也具有WTO規(guī)則的一般功能。商法的基本原則是商法的主旨和基本準(zhǔn)則，貫穿于整個(gè)商法制度和規(guī)范中。它主要包括規(guī)制商主體因素的基本原則和規(guī)制商行為因素的基本原則兩類。2表面上看，二者的區(qū)別十分顯而易見：首先，適用主體不同。WTO基本原則適用于各成員政府，商法基本原則適用于商主體與商行為。其次，適用目的不同。WTO基本原則是規(guī)范各成員政府在國際貿(mào)易領(lǐng)域中的管制權(quán)力，商法基本原則的確定是為了保障各類商事法律關(guān)系基本要素穩(wěn)定和統(tǒng)一，或是為了保障商事交易安全、公平、便捷的基本條件“3.最后，適用方式不同。一成員違反WTO基本原則，另一成員可提起”違反之訴“（violationcomplmnts），尋求DSB保護(hù)；商主體違反商法基本原則應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任、行政責(zé)任，另一商主體可尋求一國法院、行政機(jī)關(guān)、仲裁機(jī)構(gòu)或國際商事仲裁機(jī)構(gòu)的司法或行政救濟(jì)。

然而，透過表面，我們也能從實(shí)質(zhì)上探究WTO基本原則與商法基本原則的相同之處：

第一，產(chǎn)生根據(jù)相同。WTO基本原則的確定奠定了WTO多邊貿(mào)易體制的法律基礎(chǔ)，促進(jìn)了各成員間貿(mào)易自由化的發(fā)展，推動(dòng)了世界統(tǒng)一、開放市場(chǎng)的形成。如前所述，WTO基本原則的產(chǎn)生基礎(chǔ)是基于市場(chǎng)機(jī)制，商法的基本原則亦產(chǎn)生于市場(chǎng)交易的建立與完善。從商法歷史發(fā)展講，商法是伴隨著商品經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)生和發(fā)展而產(chǎn)生和發(fā)展起來的。商法基本原則的產(chǎn)生與發(fā)展依然如此。

第二，規(guī)范對(duì)象相同。WTO基本原則適用于國際貿(mào)易關(guān)系，而商法基本原則適用于商事關(guān)系。通常人們認(rèn)為，國際貿(mào)易關(guān)系即國際商事關(guān)系。施米托夫先生關(guān)于商法與國際貿(mào)易法關(guān)系揭示了國際貿(mào)易關(guān)系與國際商事關(guān)系的同一性，他指出：“我們正在開始重新發(fā)現(xiàn)商洽的國際性，國際法-國內(nèi)法-國際法這個(gè)發(fā)展圈子已經(jīng)自行形成；各地商法的總趨勢(shì)是擺脫國內(nèi)法的限制，朝著普遍性和國際性概念的國際貿(mào)易法的方向發(fā)展?！?

第三，規(guī)范性質(zhì)相同。WTO基本原則作為強(qiáng)制性規(guī)范，具有公法性質(zhì)。盡管商法規(guī)范兼具公、私法性質(zhì)，但究其基本原則規(guī)范性質(zhì)而言，仍為強(qiáng)制性規(guī)范，且具有公法性質(zhì)。

第四，適用環(huán)節(jié)相同。WTO基本原則適用于國際貿(mào)易中的市場(chǎng)準(zhǔn)入及準(zhǔn)入后待遇、條件。商法基本原則亦同樣適用于商主體設(shè)立、商行為等環(huán)節(jié)，換言之，即為商主體市場(chǎng)準(zhǔn)入及運(yùn)行條件、方式等。

二

上述關(guān)于WTO基本原則與商法基本原則相同性分析，為我們從商法角度研究WTO基本原則奠定了理論基礎(chǔ)。然而，WTO基本原則如何體現(xiàn)商法基本原則呢？

（一）非歧視待遇原則。根據(jù)《建立世界貿(mào)易組織協(xié)定》規(guī)定，WTO的宗旨是：在發(fā)展貿(mào)易和經(jīng)濟(jì)關(guān)系方面應(yīng)堅(jiān)持努力提高人民生活水平、保證充分就業(yè)和大幅度提高實(shí)際收入和有效需求，并擴(kuò)大生活和商品交易以及服務(wù)等方面的原則，為可持續(xù)發(fā)展的目的而擴(kuò)大對(duì)世界資源的充分利用，尋求對(duì)環(huán)境的保護(hù)和維護(hù)；根據(jù)各自需要和不同經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平狀況，加強(qiáng)采取相應(yīng)措施，確保發(fā)展中國家尤其是最不發(fā)達(dá)國家能獲得與其他國家貿(mào)易額增長需要相適應(yīng)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展；根據(jù)互惠互利安排，切實(shí)降低關(guān)稅和其它貿(mào)易壁壘，并在國際貿(mào)易關(guān)系上消除歧視待遇；建立完整的、更可行的和永久的多邊貿(mào)易體系，鞏固原來GATT、以往貿(mào)易自由化的努力結(jié)果以及烏拉圭回合多邊貿(mào)易談判的全部結(jié)果。5從這些宗旨我們可以看出，WTO以追求利潤最大化、經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展、實(shí)現(xiàn)貿(mào)易自由化為終極目標(biāo)。為實(shí)現(xiàn)此目標(biāo)，通過設(shè)置非歧視待遇原則、降低關(guān)稅、消除歧視性待遇，從而降低國際貿(mào)易成本，以提高社會(huì)全體之福利。同時(shí)，為了加快發(fā)展中國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度，為其規(guī)定了特殊例外，以消除其在國際貿(mào)易中的不平等待遇。

非歧視待遇原則的功能與商法的“利潤最大化”原則基本要求相符。利潤最大化原則，也稱營利原則，商人的經(jīng)營目的、經(jīng)營手段、經(jīng)營方式無不滲透著營利的思想，受營利原則的支配。由于商法的全部法律制度無不體現(xiàn)營利這一最重要、最根本的原則，因而，從某種意義上說，商法就是利己的交易法。6

（二）自由貿(mào)易原則。自由貿(mào)易原則是指通過多邊貿(mào)易談判，實(shí)質(zhì)性地削減關(guān)稅和減少其它貿(mào)易壁壘，擴(kuò)大成員之間的貨物和服務(wù)貿(mào)易。自由貿(mào)易原則體現(xiàn)了建立WTO的實(shí)現(xiàn)全球貿(mào)易自由化的思想。為了實(shí)現(xiàn)貿(mào)易自由化目標(biāo)，WTO協(xié)定確立的規(guī)則要求各成員：以“多邊談判為手段”，逐步削減關(guān)稅和減少非關(guān)稅貿(mào)易壁壘，開放服務(wù)部門，減少對(duì)服務(wù)提供方式的限制：“以爭(zhēng)端解決為保障”，“以貿(mào)易救濟(jì)措施為安全閥”，通過援用有關(guān)例外條款或采取保障措施等貿(mào)易救濟(jì)措施，以消除或減輕貿(mào)易自由化帶來的負(fù)面影響。7

商法中的“依法自由行使權(quán)利原則”和“意思自治原則”體現(xiàn)了自由貿(mào)易原則。依法自由行使權(quán)利原則要求在法律許可的范圍內(nèi)，商主體可以自由地行使權(quán)利，任何機(jī)關(guān)、個(gè)人不得非法干預(yù)其權(quán)利的行使；意思自治原則則強(qiáng)調(diào)在法律許可范圍內(nèi)以及不違背社會(huì)公共利益前提下，商主體有權(quán)基于自己的意思形成其私法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在具體的商事交易中，意思自治原則的影響力主要表現(xiàn)為：其一，交易合同必須由交易當(dāng)事人自由意志彼此達(dá)成一致才能生效；其二，交易方式以及交易相對(duì)人的選擇等由當(dāng)事人決定，他人無權(quán)干涉；其三，交易的內(nèi)容由當(dāng)事人自由決定。概括地說，該兩原則均要求商主體在法律允許范圍內(nèi)，自由地行使權(quán)利。

（三）公平競(jìng)爭(zhēng)原則。公平競(jìng)爭(zhēng)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)順利運(yùn)行的重要保證。公平競(jìng)爭(zhēng)原則是指成員應(yīng)避免采取扭曲市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的措施，糾正不公平貿(mào)易行為，在貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易和與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)

領(lǐng)域，創(chuàng)造和維護(hù)公開、公平、公正的市場(chǎng)環(huán)境。眾所周知，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的基本觀念是，競(jìng)爭(zhēng)應(yīng)當(dāng)以“平等賽場(chǎng)”（levelplcyingfield）為基礎(chǔ)，當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)過于激烈時(shí)政府就有權(quán)介入。《1994GATT》有關(guān)降低關(guān)稅、取消數(shù)量限制、消除歧視待遇、約束國營貿(mào)易企業(yè)經(jīng)營特權(quán)的規(guī)定反映了公平競(jìng)爭(zhēng)原則的內(nèi)涵。同時(shí)，《反傾銷協(xié)議》、《補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼措施協(xié)議》、《保障措施協(xié)議》、《農(nóng)業(yè)協(xié)議》等針對(duì)傾銷、補(bǔ)貼、保障措施予以規(guī)范，以維護(hù)國際貨物貿(mào)易的公平市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序；《GATS》鼓勵(lì)各成員通過相互開放服務(wù)貿(mào)易市場(chǎng)，通過磋商、交流信息，最終取消服務(wù)貿(mào)易中的限制性商業(yè)慣例，禁止壟斷或?qū)I服務(wù)提供者濫用壟斷優(yōu)勢(shì)地位；《TRIPS》以國民待遇和最惠國待遇為基本原則要求成員加強(qiáng)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的有效保護(hù)，并嚴(yán)厲打擊不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，如仿冒、盜版、排他返授條件、強(qiáng)制一攬子許可等。

從商法角度講，公平競(jìng)爭(zhēng)原則即商法中的“公平原則”。公平原則可分為：平等交易原則，誠信原則，情勢(shì)變更原則。平等交易原則要求商主體的交易地位是平等的，即其享受的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)是等同的。WTO所倡導(dǎo)的消除歧視待遇、約束國營貿(mào)易等反映了平等交易原則的內(nèi)容。誠信原則強(qiáng)調(diào)了商主體的社會(huì)責(zé)任，即兩主體在追求利潤最大化時(shí)，以誠實(shí)信用的方法進(jìn)行交易，任何欺詐或不正當(dāng)?shù)慕灰仔袨楸仨氂枰越?。傾銷、補(bǔ)貼、限制性商業(yè)慣例、濫用壟斷優(yōu)勢(shì)地位、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)、排他返授條件以及強(qiáng)制一攬子許可等行為即屬于違反誠信原則行為。情勢(shì)變更原則則是指在商事合同訂立后，因情勢(shì)變遷或不可歸責(zé)于當(dāng)事人之間之事由，致使發(fā)生非雙方當(dāng)事人所能預(yù)料的情勢(shì)，該當(dāng)事人可以請(qǐng)求合同內(nèi)容的變更。WTO允許各成員實(shí)施保障措施，其根本原因正是基于情勢(shì)變更原則。

（四）透明度原則。為保證國際貿(mào)易環(huán)境的穩(wěn)定性和可預(yù)見性，WTO要求各成員應(yīng)公布所制定和實(shí)施的貿(mào)易措施及其變化情況（如修改、廢除等），不公布的不得實(shí)施；同時(shí)還應(yīng)將這些貿(mào)易措施及其變化情況通知WTO.成員所參加的有關(guān)影響國際貿(mào)易政策的國際條約也在公布和通知之列。一言以蔽之，透明度原則主要包含兩個(gè)內(nèi)容：貿(mào)易措施的公布和貿(mào)易措施的通知。就公布與通知的內(nèi)容講，除包括涉及各成員的法律規(guī)范，還包括有關(guān)政策、司法判決和行政裁定，也包括各成員依法實(shí)施的有關(guān)措施，如反補(bǔ)貼措施、反傾銷措施、保障措施、技術(shù)性貿(mào)易壁壘措施、衛(wèi)生與植物檢疫措施等，均應(yīng)履行公布和通知的義務(wù)。此外WTO協(xié)定所確立的磋商機(jī)制亦為透明度原則的反映。

透明度原則在商法上即為安全原則。安全原則主要表現(xiàn)為對(duì)于商事交易條件采取強(qiáng)制主義、公示主義、外觀主義及嚴(yán)格責(zé)任主義。透明度原則的通知與公布制度，可使各成員政府及商主體及時(shí)了解、掌握各成員的法律、政策、規(guī)章及行政、司法救濟(jì)狀況，以維護(hù)自己的合法權(quán)益并監(jiān)督其他成員履行WTO協(xié)定義務(wù)。通過如此，可以保證各成員商主體的交易安全與交易效率。

三

盡管WTO基本原則具有與商法基本原則相同之處，但究其功能畢竟不是直接規(guī)范兩主體及商行為的基本準(zhǔn)則。與其它規(guī)則、制度一樣，WTO基本原則也是發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家經(jīng)過斗爭(zhēng)、相互妥協(xié)的產(chǎn)物，也就是的產(chǎn)物。從形成過程看，WTO基本原則也是以西方經(jīng)濟(jì)理論中的“比較優(yōu)勢(shì)論”和“博弈論”為理論基礎(chǔ)的，但實(shí)際情況要比理論所設(shè)想的情況復(fù)雜得多。為了維護(hù)發(fā)展中成員的利益，WTO基本原則規(guī)定了一些例外，為發(fā)達(dá)國家尋求其他管制方法提供了“尋租”可能。同時(shí)，這些基本原則是在西方發(fā)達(dá)國家主導(dǎo)下制定的，正如美國喬治敦大學(xué)法學(xué)院Rnd蒙德教授所言：“WTO規(guī)則不僅理念是美國式的，連措辭都是美國式的?！?

然而，WTO多邊貿(mào)易體制的功能能夠彌補(bǔ)WTO基本原則本身存在的缺憾。WTO功能：“首先是把這個(gè)機(jī)構(gòu)看作是一種行為準(zhǔn)則；其次是把它看作一個(gè)市場(chǎng)?！?WTO的“貿(mào)易談判就好比是一個(gè)市場(chǎng)，通過這個(gè)市場(chǎng)各國建立并修改規(guī)范各成員行為的準(zhǔn)則，互相給予對(duì)方自由化的承諾。在這方面有兩個(gè)基本要素：達(dá)成協(xié)議并且付諸實(shí)施?；A(chǔ)國際貿(mào)易理論認(rèn)為，從一國的國家福利出發(fā)，是否實(shí)行貿(mào)易限制的理論基礎(chǔ)很大程度上取決于該國的市場(chǎng)影響力。一個(gè)不能影響世界價(jià)格的小國實(shí)行貿(mào)易限制將會(huì)遭受損失，因此削減貿(mào)易壁壘的多邊協(xié)議將使其失之甚少而獲利頗多?！粋€(gè)或多個(gè)國家實(shí)行貿(mào)易限制將使全世界的福利受損。大國會(huì)發(fā)現(xiàn)自己處在一個(gè)所謂‘囚犯’的境況中：從各國本身利益出發(fā)應(yīng)實(shí)行貿(mào)易限制，但與所有國家都實(shí)行貿(mào)易自由化相比，這種個(gè)體合理行為卻會(huì)使各國的福利都降低。因此無論大國還是小國都愿意進(jìn)行合作，不實(shí)行貿(mào)易限制。貿(mào)易自由化是一種大家都贏的游戲?！?0

總之，WTO所確定的多邊貿(mào)易體制對(duì)于推動(dòng)經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程具有舉足輕重的作用，封閉的、隔絕的市場(chǎng)只能阻礙一國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、降低人民的福利。雖然在這種多邊體制下存在其基本原則并非完備的缺陷，但通過磋商與談判，制定出新的規(guī)則，可以彌補(bǔ)這些缺陷，進(jìn)而完善全球市場(chǎng)的交易規(guī)則，使各成員政府及商主體從中獲取更大的利益。

注釋：

1.910[澳]伯納德·霍克曼邁克爾·考斯泰基著，劉平等譯：《世界貿(mào)易體制的政治經(jīng)濟(jì)學(xué)》，2000年出版，第10；14；14頁。

2.趙中孚主編：《商法總論》，中國人民大學(xué)出版社，1999年出版，第23頁。

3.夏雅麗主編；《商法學(xué)》，人民法院出版社、中國社會(huì)科學(xué)出版社，2002年出版，第7頁。

4.[英]施米托夫著：《國際貿(mào)易法文選》，中國大百科全書出版社，1993年出版，第2頁。

5.石廣生主編：《中國加入世界貿(mào)易組織知識(shí)讀本》（二），人民出版社，2002年出版，第6頁。

篇6

【關(guān)鍵詞】道路交通事故重癥多發(fā)復(fù)合傷救治

Theresucueandremedyofthe649casesseveremultipleandcombinedinjuryresultfromthetrafficaccidentanditsanalysis

【Abstract】ObjectiveToexploretherescueandremedyoftheseveremultipleandcombinedinjuryresultfromthetrafficaccident.MethodsTherescuingprocess，methodandresultof647patientswiththesevereandmulti-pleinjuryresultfromthetrafficaccident，whoweretreatedinourhospitalfromoctober1997tooctober2004，werean-alyzedretrospectively.Results647of649patientsweresatisiedtoleavehospitaland2patientsdied.ConclusionThepremiseofthesucessfulrescueistosetupathoroughfirstaidmetwork.Thefirstaiddoctorshouldhavescientificjudgementtothepatientsandconcentrateonrescuingthepatientswhowereurgentandseverefirst，thenobservethemcarefullyanddealwiththemultipleinjuryeffectively.

【Keywords】trafficaccidentseveremultipleandcombinedinjuryrescueandremedy

我院自1995～2004年間共收治649例道路交通事故致重癥多發(fā)傷復(fù)合傷患者進(jìn)行分析，認(rèn)為道路交通事故傷因傷情復(fù)雜急重，合并有多部位傷或夾雜有燒傷燙傷等復(fù)合傷，要提高搶救成功率，應(yīng)建立一個(gè)具有豐富急救經(jīng)驗(yàn)、組織協(xié)調(diào)能力強(qiáng)、以外科醫(yī)師為主的急救小組，對(duì)就診的傷員迅速做出診斷，集中力量現(xiàn)場(chǎng)搶救致命傷，密切觀察和有效處理多發(fā)傷復(fù)合傷。搶救過程應(yīng)急而不亂，臨床和輔助科室醫(yī)、護(hù)、工有效分工合作，優(yōu)先搶救“急、危、重”傷員。現(xiàn)將急救體會(huì)總結(jié)如下。

1臨床資料

1.1一般資料本組男490例，女159例;年齡3～71歲，其中16～40歲401例，占61.8%。傷情分布:2個(gè)受傷部位481例，3個(gè)以上受傷部位168例;顱腦傷為主318例，胸傷為主67例，腹傷為主31例，四肢、骨盆、脊柱傷233例，合并燒傷燙傷9例，見表1。

表1本組患者一般資料略

1.2治療方法

1.2.1早期救治接診后應(yīng)首先了解外傷史（時(shí)間、部位、傷后表現(xiàn)和初步處理，有無飲酒及使用藥物史、關(guān)系到有無酒后駕車等違反交通法規(guī)等情況），查看呼吸、瞳孔及傷部情況，了解血壓、脈搏及胸腹腔情況，確保呼吸道的通暢，清除呼吸道異物，必要時(shí)行氣管插管或氣管切開，予中流量吸氧，迅速建立有效的靜脈通道，晶體液擴(kuò)容抗休克并做交叉配血，盡快補(bǔ)充血紅細(xì)胞懸液、血漿等膠體液，留置尿管觀察尿量、顏色監(jiān)測(cè)生命體征及對(duì)治療的反應(yīng)。同時(shí)對(duì)四肢的開放性骨折予止血、包扎、簡(jiǎn)單固定，以利于搬運(yùn)［1，2］。本組649例患者中161例是我院醫(yī)護(hù)人員出救護(hù)車現(xiàn)場(chǎng)急救后直接接入住院病房或手術(shù)室救治，488例120急救中心送入急診科。

1.2.2生命體征平穩(wěn)后的系統(tǒng)治療（1）抗休克治療:實(shí)質(zhì)上還屬于早期救治。嚴(yán)重多發(fā)傷性休克，補(bǔ)充血容量是成功的關(guān)鍵，因此可在半小時(shí)內(nèi)輸入1000～2000ml液體，包括平衡液、代血漿和右旋糖酐，為防止發(fā)生間質(zhì)水腫，可輸入血、血漿和白蛋白，而在有活躍出血情況下，延遲液體復(fù)蘇優(yōu)于即時(shí)液體復(fù)蘇，高滲溶液使用時(shí)，注意會(huì)增高血壓加重出血，在抗休克治療的同時(shí)注意避免補(bǔ)液速度過快可能造成心肺負(fù)擔(dān)過重而致肺水腫心功能不全。（2）各器官系統(tǒng)損傷處理原則:318例顱腦傷中，開放傷和內(nèi)開放傷無腦挫傷97例予非手術(shù)治療，32例合并顱內(nèi)血腫或腦挫傷予手術(shù)治療，189例分別是硬膜外血腫、硬膜下血腫、腦挫傷均行手術(shù)清除血腫，去骨瓣降顱壓治療，清除血腫，去骨瓣降顱壓治療是治療的關(guān)鍵［3，4］;67例胸傷中61例單側(cè)血?dú)庑匦行厍婚]式引流術(shù)，4例雙側(cè)血?dú)庑匦须p側(cè)胸腔閉式引流術(shù)，2例因出血量大行開胸探查止血，保持呼吸道的通暢，改善呼吸功能，確保有效血?dú)饨粨Q是原則［5～7］;31例腹傷中19例脾破裂18例行脾切除術(shù)，1例行非手術(shù)治療，7例肝破裂5例手術(shù)修補(bǔ)加引流術(shù)，2例非手術(shù)治療;5例分別是腸系膜破裂，小腸破裂，結(jié)腸破裂，后腹膜血腫行手術(shù)修補(bǔ)及非手術(shù)治療，腹部實(shí)質(zhì)性臟器的損傷手術(shù)原則是切除或修補(bǔ)，在兒童的脾破裂中，盡可能采用非手術(shù)方法治療，因?yàn)槠⑴K在兒童體內(nèi)是一個(gè)重要的免疫器官［8～11］;233例四肢、骨盆、脊柱傷根據(jù)有無合并血管、神經(jīng)或內(nèi)臟器官損傷分別急診或近期手術(shù)、非手術(shù)治療［9，10，12］。（3）創(chuàng)傷的再審定:在各種嚴(yán)密的監(jiān)護(hù)下，為防止遺漏診斷、傷情的動(dòng)態(tài)觀察、還應(yīng)反復(fù)檢查傷員的傷情，以便及時(shí)診治，減少并發(fā)癥，降低死亡率［8］。（4）嚴(yán)重多發(fā)傷的營養(yǎng)問題:在創(chuàng)傷后機(jī)體發(fā)生了內(nèi)分泌和代謝的改變，呈現(xiàn)高代謝，蛋白分解大于合成，機(jī)體呈負(fù)氮平衡，無足夠的能量、氮源和其它營養(yǎng)物質(zhì)，來修復(fù)創(chuàng)傷，此時(shí)的營養(yǎng)支持，實(shí)際上是治療的一部分。我們?cè)趯?duì)營養(yǎng)支持的要求上兼顧熱量、蛋白質(zhì)、脂肪乳、維生素、電解質(zhì)等多方因素，收到了較好的效果。（5）嚴(yán)重多發(fā)傷的預(yù)防感染問題:重癥多發(fā)傷復(fù)合傷特別是開放性或內(nèi)開放性創(chuàng)傷患者原則上早期大劑量聯(lián)合應(yīng)用抗生素預(yù)防感染，創(chuàng)口有嚴(yán)重污染者要作創(chuàng)面分泌物培養(yǎng)加藥敏，開放性創(chuàng)口還要在24h內(nèi)肌注破傷風(fēng)抗毒素或破傷風(fēng)免疫球蛋白。（6）并發(fā)MODS問題:在治療的同時(shí)注意兼顧各器官功能的復(fù)蘇和營養(yǎng)，尤其是心肺復(fù)蘇后患者特別要注意內(nèi)環(huán)境的平衡，防止重要臟器功能的損害，創(chuàng)傷臟器是首要支持的對(duì)象，呼吸循環(huán)及腎功能是老齡患者易發(fā)生紊亂、衰退和衰竭的器官要特別關(guān)注。（7）嚴(yán)重多發(fā)傷的手術(shù)治療問題:多發(fā)傷的病情嚴(yán)重，發(fā)病機(jī)制錯(cuò)綜復(fù)雜，病變相互影響，形成惡性循環(huán)，如及時(shí)手術(shù)可阻斷惡性循環(huán)，使患者擺脫危重狀態(tài);若處理不當(dāng)，手術(shù)能加重病情，因此，嚴(yán)格掌握手術(shù)適應(yīng)證甚為重要，及時(shí)掌握手術(shù)時(shí)機(jī)，合理安排手術(shù)先后順序，一般按搶救、急診和擇期手術(shù)順序進(jìn)行，先顱腦、后胸腹、最后四肢脊柱;先無菌、后有菌;有時(shí)也可急診手術(shù)與擇期手術(shù)同時(shí)進(jìn)行［5，15］，其優(yōu)點(diǎn)為免受再次手術(shù)的痛苦，減少術(shù)后牽引和臥床的并發(fā)癥，減輕傷痛，方便術(shù)后護(hù)理，便于早期功能鍛煉，減少醫(yī)療費(fèi)用，縮短住院時(shí)間，本組649例患者中136例是當(dāng)日手術(shù)，513例是第2～10天擇期手術(shù)。

2結(jié)果

本組649例中死亡2例（不含院前死亡），其余滿意出院。

3討論

多發(fā)性創(chuàng)傷指在同一交通事故致傷因素（加速撞傷、擠壓傷、碾挫傷、減速傷）下，使2個(gè)或2個(gè)以上解剖部位或臟器受到嚴(yán)重?fù)p傷，其中有一處是危及生命的或合并休克。

因此，凡具有以下2條或2條以上的均可診斷多發(fā)性創(chuàng)傷。（1）顱腦外傷:顱骨骨折、顱內(nèi)血腫、腦挫傷或裂傷、頜面部骨折。（2）頸部損傷:大血管損傷或頸椎損傷。（3）胸部損傷:多發(fā)肋骨骨折、血?dú)庑亍⑿?、肺、氣管、縱隔、橫隔和大血管損傷。（4）腹部損傷:腹腔內(nèi)實(shí)質(zhì)、空腔臟器損傷、出血、后腹膜血腫。（5）脊柱骨折伴有神經(jīng)損傷。（6）骨盆骨折伴有休克。（7）上肢長骨干、肩胛骨骨折。（8）下肢長骨干骨折。（9）四肢廣泛撕脫傷。（10）泌尿、生殖系損傷:腎、膀胱、子宮、尿道、陰道破裂。如合并燒傷和燙傷等因素則稱為復(fù)合傷。其臨床特點(diǎn)是:（1）暴力大，傷情嚴(yán)重;處理復(fù)雜，常易顧此失彼;（2）多臟器損傷多見;（3）脊柱骨折、脫位、截癱多見;（4）顱腦損傷、血?dú)庑?、肝脾破裂多?（5）開放骨折多見;（6）并發(fā)癥多，致殘、死亡率高。（7）涉及多部位、多臟器的多發(fā)性創(chuàng)傷，部分合并燒傷等復(fù)合傷［14，15］，?？漆t(yī)生知識(shí)面狹窄，在診治中常由于過多的會(huì)診延誤搶救時(shí)間，也容易發(fā)生推諉。

總結(jié)我院道路交通事故致重癥多發(fā)傷復(fù)合傷患者急救治療的經(jīng)驗(yàn)有:（1）保證早期到達(dá)，早期及時(shí)救治，做到警醫(yī)聯(lián)動(dòng)、醫(yī)護(hù)同步;平時(shí)即建立一個(gè)自上而下的急救網(wǎng)絡(luò)，是搶救成功的一項(xiàng)重要保證。急癥科在接到交通事故急救報(bào)警時(shí)立即報(bào)醫(yī)務(wù)科并在醫(yī)務(wù)科的統(tǒng)一組織協(xié)調(diào)下組織全院臨床科室參加急救，尤其是夜間、節(jié)假日人力不足的情況下調(diào)動(dòng)一切可以調(diào)動(dòng)的力量。我院急救醫(yī)護(hù)人員都經(jīng)過系統(tǒng)的急救訓(xùn)練，既有?？浦?，又是通科之才，特別是對(duì)如嚴(yán)重休克、嚴(yán)重血?dú)庑氐刃枇⒓醇本惹医拱釀?dòng)的患者現(xiàn)場(chǎng)實(shí)施與院內(nèi)同等的搶救，對(duì)氣管插管困難者現(xiàn)場(chǎng)實(shí)施氣管切開術(shù)，保證了高水平救治的實(shí)施，實(shí)現(xiàn)了將院內(nèi)急救搬到院前，提高了整體救治水平。（2）將院內(nèi)急救進(jìn)一步延伸到院前，特別是對(duì)特危重患者實(shí)現(xiàn)了醫(yī)院搬到現(xiàn)場(chǎng)，最大努力維持了病人的基礎(chǔ)生命，提高了整體救治率。（3）科學(xué)化、規(guī)范化、程序化、制度化、高質(zhì)量的實(shí)施院前急救，對(duì)出車時(shí)的各種數(shù)據(jù)（如出車時(shí)間、患者的體征、急救措施、療效等）填表匯報(bào)、交班、存檔，總結(jié)有無不足之處。促使急救水平提高，達(dá)到與國際接軌并從法律的角度做好自我完善、自我保護(hù)。（4）可以促使醫(yī)務(wù)人員做好早期發(fā)現(xiàn)潛在危險(xiǎn)情況，早期治療，防止誤診、漏診的發(fā)生。（5）提高了救護(hù)車急救設(shè)備的使用率，同時(shí)提高了設(shè)備投資的回收。（6）提高了急救人員的社會(huì)地位，穩(wěn)定了急救隊(duì)伍。

參考文獻(xiàn)

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11萬建華，費(fèi)蘇平.重癥閉合性腹外傷的急救.急癥醫(yī)學(xué)，1997，6:86.

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篇7

在推進(jìn)工商管理行政政執(zhí)法現(xiàn)代化的過程中，一個(gè)比較明確的目標(biāo)就是逐漸轉(zhuǎn)變政府職能，逐漸使全能政府成為有限政府，把政府管制變成政府管理。這一理念打破了傳統(tǒng)行政法制中我國政府職能無所不包的局面，為工商行政管理部門更好更有效地成為服務(wù)型行政部門起到了有力的推動(dòng)作用。但是，現(xiàn)實(shí)中，過度簡(jiǎn)化后的政府職能在現(xiàn)代社會(huì)日趨復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系中并不能應(yīng)對(duì)自如，作為行政機(jī)關(guān)，其執(zhí)法手段有被一味弱化之嫌。我國的工商行政執(zhí)法，由于相關(guān)制度不健全，公眾法律素質(zhì)普遍不高，在行政機(jī)關(guān)沒有相應(yīng)的強(qiáng)硬執(zhí)法手段的情況下，毀滅證據(jù)、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避制裁、抗拒處罰的情況時(shí)有發(fā)生，不考慮國情和實(shí)際，對(duì)行政執(zhí)法手段一味弱化，必然導(dǎo)致執(zhí)法的疲軟。我國在近年來不斷借鑒西方發(fā)達(dá)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國家的法律和文化，特別是對(duì)行政執(zhí)法手段和執(zhí)法保障的削弱，體現(xiàn)了西方立法技術(shù)中減弱國家干預(yù)，限制行政職權(quán)的理論。這為我國的法律制度盡快和國際接軌具有重要意義。但是在我國處于社會(huì)主義初級(jí)階段，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制尚不完善，公眾的法律素質(zhì)、執(zhí)法環(huán)境和法律體系均不完善情況下，將西方經(jīng)過幾百年的法制建設(shè)后才相對(duì)完善的執(zhí)法制度，搬到市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)初級(jí)階段的中國，不可能帶來預(yù)期的效果。從歷史上看，只有《投機(jī)倒把行政處罰暫行條例》和《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》兩個(gè)行政法授權(quán)工商部門在監(jiān)督檢查時(shí)可以行使凍結(jié)、劃撥、封存、暫扣等專項(xiàng)行政強(qiáng)制性手段。但是后來《商業(yè)銀行法》規(guī)定：只有法律規(guī)定凍結(jié)的才能凍結(jié)，沒有法律規(guī)定就不能凍結(jié)。這就致使工商管理部門在監(jiān)督檢查時(shí)候常常處于尷尬處境，對(duì)某些違法經(jīng)營行為心有余而力不足。在《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中賦予了工商部門主動(dòng)監(jiān)督檢查權(quán)、調(diào)查檢查權(quán)、強(qiáng)制措施權(quán)?？梢詫?duì)違法行為及物品加以限制，可責(zé)令被檢查的經(jīng)營者說明商品來源時(shí)，相對(duì)人往往拒絕回答，要求其暫停銷售不得轉(zhuǎn)移時(shí)，相對(duì)人往往拒絕簽字，事后商品不知道去向?！斗床徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定了監(jiān)督檢查部門在調(diào)查取證中的詢問、查詢、復(fù)制、檢查等權(quán)力，但未明確授予查封、扣押財(cái)產(chǎn)等強(qiáng)制措施權(quán)。行政處罰權(quán)與行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)相分離，工商部門做出行政處罰決定后，不具備強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)力，削弱了工商行政管理機(jī)關(guān)執(zhí)法的嚴(yán)肅性、權(quán)威性，無形之中放縱和助長了違法經(jīng)營行為。

1.2工商行政管理執(zhí)法受地方保護(hù)主義干預(yù)嚴(yán)重

工商行政管理機(jī)關(guān)在行政執(zhí)法過程中由于諸多原因，受到“地方保護(hù)主義”干預(yù)嚴(yán)重?！暗胤奖Ｗo(hù)主義”是當(dāng)今中國比較流行的一種風(fēng)氣。雖然地方保護(hù)主義弊端重重，但在實(shí)踐操作中，但凡在任的地方官員，都會(huì)自覺不自覺地投入到地方保護(hù)的實(shí)際行動(dòng)中。目前地方各級(jí)政府把發(fā)展作為第一要?jiǎng)?wù)，采取各種優(yōu)惠政策，改善投資環(huán)境，吸引外來投資。地方保護(hù)主義者認(rèn)為，工商行政管理對(duì)外來投資企業(yè)的檢查，對(duì)企業(yè)的違法行為的處罰，會(huì)影響投資人的積極性，破壞投資環(huán)境。一些地方政府甚至認(rèn)為，發(fā)展是硬道理，只要有產(chǎn)值、有稅收，不管是什么企業(yè)都可以投資興辦，甚至不顧中央的政令，想方設(shè)法地變通處理，把一些對(duì)環(huán)境、資源破壞嚴(yán)重的項(xiàng)目都放行準(zhǔn)辦。為此，他們認(rèn)為工商行政管理是阻礙地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展的絆腳石，私自決定未經(jīng)政府允許，工商行政管理部門一律不得到企業(yè)進(jìn)行檢查和實(shí)施處罰，企業(yè)違法一般不罰或按下限處罰。

1.3工商行政管理行政指導(dǎo)作用沒有充分發(fā)揮

行政指導(dǎo)指的是行政主體在其職責(zé)任務(wù)和管轄的事務(wù)范圍內(nèi)，為實(shí)現(xiàn)一定的行政目的，采用說服、教育、示范、勸告、告誡、鼓勵(lì)、建議、指示等不具有法律強(qiáng)制力的方法促使相對(duì)人為或不為一定行為的非強(qiáng)制。20世紀(jì)60年代以來，行政指導(dǎo)在實(shí)行市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的國家就得到了越來越廣泛的運(yùn)用，成為對(duì)傳統(tǒng)的行政執(zhí)法的重要補(bǔ)充。

行政指導(dǎo)屬于不具備法律強(qiáng)制力的柔性行政行為，主要以示范、勸告、建議、鼓勵(lì)等非強(qiáng)制性方式，行政指導(dǎo)作為一種新型的行政手段，廣泛運(yùn)用于各個(gè)行政領(lǐng)域，是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下政府施政的中心，在現(xiàn)代行政中具有重要地位。行政指導(dǎo)還屬于“積極行政”的范疇。古典市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下的行政是消極行政，政府管得越少越好。由于社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活日益復(fù)雜化和多樣化，公益和私益需要兼顧，效率和公平要平衡，社會(huì)成本需要降低，社會(huì)福利需要增進(jìn)，凡此種種都需要行政行為由消極轉(zhuǎn)為積極。現(xiàn)代社會(huì)生活需要行政指導(dǎo)以靈活多樣的方式，有效地對(duì)經(jīng)營行為進(jìn)行干預(yù)指導(dǎo)。工商行政部門隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷深入，出現(xiàn)了各種新情況和新問題，有些復(fù)雜情況無論是行政立法還是人大立法都難以完全適應(yīng)工商行政管理職能的客觀要求。這就需要工商行政管理部門在行政執(zhí)法過程中，有針對(duì)性地給經(jīng)營者下達(dá)提醒、建議、勸告、警示等“行政指導(dǎo)書”，幫助他們改善經(jīng)營管理，改正不當(dāng)行為，提高經(jīng)濟(jì)效益。當(dāng)然，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格監(jiān)管市場(chǎng)主體，對(duì)違法者要依法予以懲處。通過嚴(yán)格的依法管理和執(zhí)法，促使市場(chǎng)主體遵循法律道德，做到誠信經(jīng)營。維護(hù)消費(fèi)者利益。但真正有效的管理并不是一味的“管”。執(zhí)法也不是單純的“執(zhí)罰”。更主要的是根據(jù)具體情況實(shí)事求是的處理好市場(chǎng)行為中的一些具體問題。能給予經(jīng)營者正確的指導(dǎo)，能促進(jìn)法制社會(huì)的建設(shè)。工商行政管理部門作為服務(wù)型行政部門出現(xiàn)，應(yīng)該借助他們對(duì)法律法規(guī)掌握理解的優(yōu)勢(shì)，對(duì)市場(chǎng)主體多些耐心的疏導(dǎo)，善意的提醒，幫助他們少出問題，少走彎路，防患于未然，這樣同時(shí)也減輕了行政管理的任務(wù)。行政指導(dǎo)作為工商行政管理機(jī)關(guān)的行政方式，更多的應(yīng)該以不自覺的方式被運(yùn)用，但在我國實(shí)際中，這一先進(jìn)理念的貫徹落實(shí)還有很大一段距離。行政指導(dǎo)的作用還遠(yuǎn)未充分發(fā)揮。

2優(yōu)化工商行政管理行政執(zhí)法的對(duì)策

行政的法治化和現(xiàn)代化不是一蹴而就的，而是一個(gè)漫長而漸進(jìn)的過程，工商行政管理的法治化之路也是如此。通過對(duì)我國工商行政管理行政執(zhí)法的缺陷分析，立足我國工商行政管理法治建設(shè)的現(xiàn)狀，借鑒國外市場(chǎng)監(jiān)管的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，現(xiàn)將對(duì)工商管理依法有效行政的建議提示如下。

第一，完善工商行政管理法制體系。

我國目前在政府職能地位和機(jī)構(gòu)配置的法律依據(jù)存在有不便于操作，條文不細(xì)、規(guī)定過于原則，靈活性差等不足之處。完善工商行政管理法制體系，加強(qiáng)行政管理組織發(fā)建設(shè)，加強(qiáng)市場(chǎng)體系監(jiān)管立法，解決各類市場(chǎng)監(jiān)管無法運(yùn)用工商行政管理綜合性職能，發(fā)揮職能合力作用迫在眉急。應(yīng)該以《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》、《反壟斷法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》和《合同法》等為重點(diǎn)，加快實(shí)施細(xì)則或單項(xiàng)配套法規(guī)的制定，解決工商行政基本法操作性不強(qiáng)的問題。加快舊法的修改完善步伐，解決掉新舊法規(guī)自相矛盾、執(zhí)法依據(jù)不統(tǒng)一的問題。

第二，加強(qiáng)工商行政管理執(zhí)法。

從上文分析，我們發(fā)現(xiàn)，工商行政管理執(zhí)法存在很多缺陷。改進(jìn)工商行政管理主要要加強(qiáng)化執(zhí)法保障，改善執(zhí)法環(huán)境、完善執(zhí)法程序、加強(qiáng)行政指導(dǎo)等。

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家對(duì)市場(chǎng)監(jiān)督機(jī)構(gòu)賦予了較強(qiáng)的執(zhí)法手段，工商行政機(jī)關(guān)除在監(jiān)督檢查時(shí)可以行使凍結(jié)、劃撥、封存、暫扣等專項(xiàng)強(qiáng)制手段和詢問、查詢、復(fù)制、檢查等權(quán)力外，可以明確授予查封、扣押財(cái)產(chǎn)等強(qiáng)制措施權(quán)，把行政處罰權(quán)與行政強(qiáng)制權(quán)結(jié)合起來，提高工商機(jī)關(guān)執(zhí)法的權(quán)威和嚴(yán)肅性。

在改善執(zhí)法環(huán)境方面，除了解決法規(guī)滯后和法規(guī)矛盾問題。要多加取得各級(jí)黨委政府的支持和理解?；獾胤奖Ｗo(hù)主義和工商行政管理之間的對(duì)立情緒矛盾。應(yīng)該采取措施“對(duì)各級(jí)政府依法行政提出明確要求，要明確各級(jí)政府的責(zé)任?！眹乙岩婪ㄐ姓蜖I造公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)環(huán)境作為地方政府考核指標(biāo)、公正評(píng)價(jià)政府的工作政績(jī)。要把維護(hù)市場(chǎng)秩序和經(jīng)濟(jì)保障的責(zé)任落實(shí)到相關(guān)政府。工商行政管理機(jī)關(guān)也要按照轉(zhuǎn)變政府職能、建立服務(wù)型工商的要求，進(jìn)一步規(guī)范執(zhí)法行為。要通過自身行為的規(guī)范來贏得政府對(duì)執(zhí)法工作的支持和理解。地方保護(hù)主義的主要目的是發(fā)展地方經(jīng)濟(jì)。工商行政管理部門首先要支持地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展，樹立服務(wù)觀念。“運(yùn)用工商行政管理職能，支持地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展的指導(dǎo)思想不能變；在地方黨委領(lǐng)導(dǎo)下的領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系不能變；積極參與完成地方政府交辦的工作任務(wù)不能變；與地方黨委政領(lǐng)導(dǎo)的工作聯(lián)系職能和感情不能變”。

第三，加強(qiáng)行政指導(dǎo)。

篇8

    完善網(wǎng)絡(luò)購物零售商的規(guī)制,應(yīng)從完善網(wǎng)絡(luò)購物零售交易制度、完善網(wǎng)絡(luò)購物零售監(jiān)管體系、完善網(wǎng)絡(luò)購物交易信用評(píng)價(jià)體系、完善網(wǎng)絡(luò)購物零售交易糾紛調(diào)處機(jī)制等方面著手。

    隨著我國互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的快速發(fā)展,網(wǎng)絡(luò)購物方式已經(jīng)被越來越多的人所接受。據(jù)CNNIC統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示,截至2012年6月底,網(wǎng)絡(luò)購物用戶規(guī)模達(dá)到2.1億,網(wǎng)民使用率提升至39.0%,較2011年底用戶增長8.2%,有力地推動(dòng)了網(wǎng)絡(luò)零售的高速增長。與此同時(shí),消費(fèi)者在網(wǎng)絡(luò)購物中合法權(quán)益受到侵害的實(shí)例也日益增多,如消費(fèi)者的信息被泄露、隱私被侵害,經(jīng)營者提供假冒偽劣商品、欺詐消費(fèi)者等等。目前,我國還沒有專門調(diào)整網(wǎng)絡(luò)零售中交易商的法律法規(guī),無法全面規(guī)制在網(wǎng)絡(luò)購物中出現(xiàn)的一些問題。因此,需要建立健全網(wǎng)絡(luò)零售方面的法律規(guī)范,規(guī)范網(wǎng)絡(luò)零售交易商的行為,確保網(wǎng)絡(luò)零售健康發(fā)展。

    據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心的《第30次中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展?fàn)顩r調(diào)查統(tǒng)計(jì)報(bào)告》,從2011年開始,網(wǎng)絡(luò)購物的用戶增長逐漸平穩(wěn),未來網(wǎng)購市場(chǎng)規(guī)模的發(fā)展,將不僅依托于用戶規(guī)模的增長,還需要依靠消費(fèi)深度不斷提升來驅(qū)動(dòng)。網(wǎng)絡(luò)購物正逐漸成為人們的消費(fèi)行為,成為新型的消費(fèi)方式和經(jīng)濟(jì)增長熱點(diǎn)之一,建立健全網(wǎng)絡(luò)購物方式下網(wǎng)絡(luò)零售交易商制度,有利于促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展。

    《中華人民共和國國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展第十二個(gè)五年規(guī)劃綱要》中指出:“建立擴(kuò)大消費(fèi)需求的長效機(jī)制。把擴(kuò)大消費(fèi)需求作為擴(kuò)大內(nèi)需的戰(zhàn)略重點(diǎn)”,“營造良好的消費(fèi)環(huán)境,增強(qiáng)居民消費(fèi)能力,改善居民消費(fèi)預(yù)期,促進(jìn)消費(fèi)結(jié)構(gòu)升級(jí),進(jìn)一步釋放城鄉(xiāng)居民消費(fèi)潛力,逐步使我國國內(nèi)市場(chǎng)總體規(guī)模位居世界前列。”建立擴(kuò)大消費(fèi)需求的長效機(jī)制成為十二五規(guī)劃確立的重大政策導(dǎo)向之一,著力把握好這一重大政策導(dǎo)向,對(duì)于推動(dòng)科學(xué)發(fā)展、加快轉(zhuǎn)變經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式,解決我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展中不平衡、不協(xié)調(diào)、不可持續(xù)的問題,促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長向依靠消費(fèi)、投資、出口協(xié)調(diào)拉動(dòng)轉(zhuǎn)變。因此,在立足我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展水平基礎(chǔ)上,建立健全網(wǎng)絡(luò)購物方式下網(wǎng)絡(luò)零售交易商制度,對(duì)于規(guī)范經(jīng)營者行為,保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益,營造良好的消費(fèi)環(huán)境,進(jìn)一步釋放城鄉(xiāng)居民消費(fèi)潛力,具有重要的作用。

篇9

關(guān)鍵詞： 預(yù)售制度 商品房 對(duì)策

隨著我國改革開放的發(fā)展和人民生活水平的提高，人們?cè)絹碓讲粷M足于只是吃飽、穿暖，而是向更高的目標(biāo)邁進(jìn)，房子自然成了人們渴求的目標(biāo)。房地產(chǎn)業(yè)的發(fā)展給我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法制建設(shè)增加了新的內(nèi)容，我國有關(guān)主管部門制定了一系列關(guān)于房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營交易的規(guī)章制度，可以說我國房地產(chǎn)的法制正在逐步完善。但是許多人在投資購買商品房之前對(duì)市場(chǎng)了解不深，缺乏房地產(chǎn)法律知識(shí)，加之商品房銷售管理辦法跟進(jìn)的不及時(shí)，結(jié)果在購房中引起一連串的法律問題，許多問題逐步暴露出來，如虛假廣告、定金圈套、合同欺詐、一房多售、面積縮水、質(zhì)量低劣、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移、物業(yè)管理等問題時(shí)有發(fā)生。上述問題會(huì)給購房者帶來難以估量的經(jīng)濟(jì)損失，因此，本文結(jié)合我國有關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行研究和分析，并指出對(duì)策和建議，以完善我國的商品房預(yù)售制度。

一、商品房預(yù)售制度對(duì)我國房地產(chǎn)市場(chǎng)發(fā)展的有利方面

1、1994年出臺(tái)的《城市房地產(chǎn)管理法》在各地經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，建立了預(yù)售許可制度，并對(duì)預(yù)售條件、監(jiān)管作出了原則性規(guī)定。各主要城市商品房預(yù)售比例普遍在80%以上，部分城市甚至達(dá)90%以上。商品房預(yù)售許可制度的確立，是與我國房地產(chǎn)市場(chǎng)發(fā)展進(jìn)程緊密聯(lián)系的。長期以來，我國城鎮(zhèn)住房總量不足，商品房供不應(yīng)求，加快建設(shè)、增加住房供應(yīng)是客觀需要。商品房預(yù)售制加速了整個(gè)建設(shè)資金周轉(zhuǎn)，提高了資金使用效率，降低了資金使用成本。根據(jù)測(cè)算，以預(yù)售方式進(jìn)行銷售的項(xiàng)目，比現(xiàn)售方式進(jìn)行銷售的項(xiàng)目的開發(fā)動(dòng)態(tài)回收周期約縮短10個(gè)月。

2、我國資本市場(chǎng)發(fā)展滯后，目前除銀行貸款外基本沒有其他可供選擇的融資方式，商品房預(yù)售實(shí)際上成為房地產(chǎn)開發(fā)融資的重要手段。據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前開發(fā)資金來源中，約40%來源于預(yù)售獲得的資金。我國房地產(chǎn)市場(chǎng)新建住宅量大，我國房地產(chǎn)市場(chǎng)一直以增量市場(chǎng)為主，房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目大多是成片、滾動(dòng)開發(fā)，在資本市場(chǎng)不發(fā)育的情況下，完全靠開發(fā)自有資金，是無法實(shí)施項(xiàng)目滾動(dòng)開發(fā)的。目前預(yù)售價(jià)格較現(xiàn)售約低10%-15%。而一些購房者在接受調(diào)查時(shí)也表示，預(yù)售商品房相對(duì)于現(xiàn)售商品房有價(jià)格優(yōu)勢(shì)，這也是預(yù)售制度為一部分消費(fèi)者所接受的重要原因。

3、商品房預(yù)售制度是給成長中的房地產(chǎn)開發(fā)業(yè)予以扶持的一項(xiàng)政策，意在降低房地產(chǎn)行業(yè)的進(jìn)入門檻，鼓勵(lì)更多企業(yè)進(jìn)入房地產(chǎn)，以便保證的住房制度改革得以成功?？梢哉f，近幾年來，正是得益于這一利好政策的支持，許多開發(fā)商從無到有迅速完成了資本原始積累，中國房地產(chǎn)市場(chǎng)也很快地得到繁榮。二、商品房預(yù)售對(duì)我國房地產(chǎn)市場(chǎng)發(fā)展的不利方面

1、預(yù)售合同的轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致房?jī)r(jià)上漲，擾亂房地產(chǎn)市場(chǎng)秩序。

商品房預(yù)售合同是由房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)（預(yù)售方）與購房者（預(yù)購方）簽訂，由預(yù)購方先支付定金或預(yù)付款，預(yù)售方在合同約定時(shí)間內(nèi)將建成的商品房所有權(quán)轉(zhuǎn)移給預(yù)購方的書面協(xié)議。商品房預(yù)售合同的轉(zhuǎn)讓是指在商品房預(yù)售以后，預(yù)購人將其預(yù)購的未竣工交付的預(yù)售商品房另行轉(zhuǎn)讓的行為，俗稱“炒樓花”。這種轉(zhuǎn)讓是商品房預(yù)購人將原預(yù)售合同的權(quán)利、義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，使第三人與預(yù)售人之間設(shè)立新的民事法律關(guān)系，而預(yù)售合同的內(nèi)容不發(fā)生變化的轉(zhuǎn)讓形式。

近年來，隨著房產(chǎn)市場(chǎng)的發(fā)展，一股“炒房風(fēng)”日漸興起，其中較為常見的是購房者將自己購買的預(yù)售商品房再轉(zhuǎn)讓，即我們通常所說的“炒樓花”，通過“一炒”、“二炒”，甚至“數(shù)炒”。某些商品房在竣工前可能就已經(jīng)數(shù)易其主。

“炒樓花”可以使開發(fā)商更快的回籠資金、降低開發(fā)成本、減少投資風(fēng)險(xiǎn)，因此具有活躍市場(chǎng)的積極作用。但同時(shí)，由于具有很強(qiáng)的投機(jī)性，從而吸引了大批求利者進(jìn)入市場(chǎng)，使得房?jī)r(jià)飛漲，極易形成“泡沫經(jīng)濟(jì)”，并且最直接的損害房屋實(shí)際消費(fèi)者的利益。面對(duì)居高不下的房?jī)r(jià)，許多購房者只有望洋興嘆！

理性的看待“炒樓花”行為在經(jīng)濟(jì)上的積極、消極作用的同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)關(guān)注其帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)，這一點(diǎn)對(duì)于房屋消費(fèi)者（最終的購房者）更具有現(xiàn)實(shí)意義。消費(fèi)者在購買“樓花”時(shí)面臨以下兩種風(fēng)險(xiǎn)

第一、《城市房地產(chǎn)管理法》第45條雖然規(guī)定“商品房預(yù)售的，商品房預(yù)購人將購買的未竣工的預(yù)售商品房再行轉(zhuǎn)讓的問題，由國務(wù)院規(guī)定?！钡两駠鴦?wù)院關(guān)于此問題的規(guī)定一直未出臺(tái)，最高人民法院頒布的《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件司法解釋》對(duì)此問題也沒有涉及。

第 二、即便承認(rèn)樓花買賣的合法性，但單純的樓花買賣也很難對(duì)房產(chǎn)開發(fā)商產(chǎn)生約束力。由于商品房尚未竣工，所以，樓花出賣者所出賣的并非真正的房屋所有權(quán)，其轉(zhuǎn)手的只是商品房預(yù)售合同中請(qǐng)求房產(chǎn)商交付房屋的債權(quán)；另一方面，樓花出賣者在取得樓花時(shí)，往往只向開發(fā)商支付了部分房款，因此，在出賣樓花的同時(shí)必然將支付剩余房款的債務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給房屋消費(fèi)者。

根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，合同的債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)對(duì)方同意。也就是說買賣樓花必須經(jīng)房產(chǎn)商同意，否則將對(duì)房產(chǎn)商不產(chǎn)生約束力！無形中消費(fèi)者陷于被動(dòng)地位，即使已向賣樓花者支付了部分房款，但是其購房者地位能否確立卻仍掌握在房產(chǎn)開發(fā)商手中。隨著近兩年房產(chǎn)市場(chǎng)的發(fā)展，法院受理的相關(guān)糾紛案件日益增多，其中就出現(xiàn)了利用“炒樓花”的上述風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行惡性炒作。為獲取房?jī)r(jià)飛漲所帶來的利益，作為炒房者的房產(chǎn)中介與開發(fā)商相互勾結(jié)，開發(fā)商拒絕承認(rèn)樓花買賣對(duì)自己的約束力，導(dǎo)致消費(fèi)者面臨著已經(jīng)支付房款而其購房者的地位卻無法得到承認(rèn)的尷尬境地，而另一方面炒房者再以更高的價(jià)格進(jìn)行炒賣。

開發(fā)商通過“炒樓花”來制造出樓市的虛假緊缺，借機(jī)囤積居奇抬高價(jià)格；用房屋面積縮水、建筑設(shè)計(jì)變更、環(huán)境描述浮夸等行為來侵犯購房者的權(quán)益；更有甚者，把已抵押的房屋再預(yù)售，把已預(yù)售的房屋再抵押，或者進(jìn)行房屋重復(fù)預(yù)售，最后“攜款潛逃” 時(shí)有出現(xiàn)消費(fèi)者交清購房款后卻不能按期入住或者無法按時(shí)辦理房產(chǎn)證，甚至買的是無法交付的“爛尾樓盤”的現(xiàn)象。

另外預(yù)售商品房再轉(zhuǎn)讓過程中的差價(jià)對(duì)轉(zhuǎn)讓人有巨大的誘惑力，刺激著他們的投機(jī)心理。在房地產(chǎn)市場(chǎng)不健全的情況下，帶有投機(jī)性的"炒樓花"行為很可能導(dǎo)致房?jī)r(jià)上漲，擾亂房地產(chǎn)市場(chǎng)秩序，嚴(yán)重時(shí)還會(huì)產(chǎn)生"泡沫經(jīng)濟(jì)"，整個(gè)國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

2、預(yù)售資金的監(jiān)管主體沒有確定，消費(fèi)者的利益將得不到保護(hù)。

我國《房地產(chǎn)管理法》第四十四條第三款規(guī)定“商品房預(yù)售所得款項(xiàng)，必須用于有關(guān)的工程建設(shè)?！痹摲蓷l文籠統(tǒng)地規(guī)定了商品房預(yù)售資金的用途，但并沒有明確規(guī)定商品房預(yù)售資金監(jiān)管的主體、監(jiān)管范圍、監(jiān)管權(quán)限、法律責(zé)任等。如果開發(fā)商將預(yù)售資金挪作他用，消費(fèi)者的利益將得不到保護(hù)。因此，建立商品房預(yù)售資金的監(jiān)管制度對(duì)于切實(shí)保護(hù)消費(fèi)者利益和維護(hù)房地產(chǎn)市場(chǎng)秩序來說意義昭然。商品房預(yù)售資金的監(jiān)管的關(guān)鍵是監(jiān)管主體的確定問題。

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二）執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)增大工商行政管理改革對(duì)工商行政執(zhí)法透明度、規(guī)范度和公信力提出新要求，同時(shí)隨著社會(huì)主義法制化進(jìn)程的加速推進(jìn)，公民的法律意識(shí)明顯增強(qiáng)，社會(huì)各界對(duì)工商行政執(zhí)法的關(guān)注程度不斷提高，因行政不作為、行政許可等具體行政行為弓丨起的復(fù)議訴訟案件明顯增多，工商行政執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)呈增大趨勢(shì)。從近兩年受理行政復(fù)議訴訟案件的情況看，弓丨起復(fù)議訴訟的行政行為類型主要集中在行政不作為、登記許可和信息公開這三個(gè)方面。年度全省工商系統(tǒng)共辦理行政復(fù)議、應(yīng)訴案件件，被駁回件、撤銷件、確認(rèn)違法件，其中行政不作為案件件，登記許可案件件，信息公開類案件件。年一季度全省工商系統(tǒng)共辦理行政復(fù)議、應(yīng)訴案件件，被駁回件、撤銷件、確認(rèn)違法件，其中行政不作為案件件，登記許可案件件，信息公開類案件件。行政不作為、登記許可和信息公開這三類案件的增加，外因在于行政相對(duì)人——特別是職業(yè)舉報(bào)人法律意識(shí)的增強(qiáng)，內(nèi)因在于執(zhí)法人員思想素質(zhì)、業(yè)務(wù)素質(zhì)不高，內(nèi)外因素都增加了工商行政執(zhí)法風(fēng)險(xiǎn)。

三）執(zhí)法面臨新環(huán)境實(shí)行分級(jí)管理后，工商行政執(zhí)法不同程度地受到社會(huì)環(huán)境影響，導(dǎo)致基層工商干部存在著“不敢為”、“不愿為”、“不能為”思想，一定程度上影響了工商部門職責(zé)履行。非本職性工作任務(wù)干擾行政執(zhí)法。管理體制調(diào)整后，一些地方工商部門除了履行市場(chǎng)監(jiān)管和行政執(zhí)法等本職工作外，還承擔(dān)了一些非職責(zé)職能內(nèi)的工作任務(wù)。市容整治、招商引資、衛(wèi)生創(chuàng)建、社會(huì)治安綜合治理、扶貧包村、新農(nóng)村建設(shè)等工作也成為縣級(jí)工商局的工作任務(wù)，使得原本有限的執(zhí)法力量難以集中到市場(chǎng)監(jiān)管和執(zhí)法辦案上來，更無時(shí)間和精力進(jìn)行行政執(zhí)法工作分析研究。發(fā)展與執(zhí)法的矛盾比較突出。有的地方政府從保護(hù)本地區(qū)經(jīng)濟(jì)利益出發(fā)，把服務(wù)發(fā)展與監(jiān)管執(zhí)法對(duì)立起來，認(rèn)為服務(wù)就是放寬政策、降低門檻，就是要少檢查、少罰款。有的領(lǐng)導(dǎo)認(rèn)為我們對(duì)企業(yè)的例行檢查，對(duì)違法企業(yè)依法實(shí)施的行政處罰，影響投資人的積極性，影響投資環(huán)境。一些地方黨委政府對(duì)行政執(zhí)法的態(tài)度模糊，支持的力度不夠，一定程度上影響了行政執(zhí)法。行政干預(yù)妨礙行政執(zhí)法。一些地方政府出于追求或政績(jī)的考慮，要求工商部門突破、放寬法律政策限制，對(duì)一些嚴(yán)重違法違規(guī)的市場(chǎng)主體實(shí)行變通處理；有的地方政府要求工商部門超越權(quán)限提供服務(wù)，承諾“首次不罰”、“先上車、后買票”等，以權(quán)代法、以言代法的現(xiàn)象比較突出，一定程度上影響了法律的嚴(yán)肅性。

四）工商職能發(fā)揮不到位執(zhí)法力度不大。執(zhí)法領(lǐng)域不寬，案件類型單一，基層執(zhí)法辦案仍局限于對(duì)傳統(tǒng)集貿(mào)市場(chǎng)、個(gè)體案件、無照經(jīng)營等違法行為的查處，對(duì)生產(chǎn)資料市場(chǎng)、生產(chǎn)要素市場(chǎng)、新興網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)等領(lǐng)域的監(jiān)管不到位，商業(yè)賄賂、制假售假、違法廣告、商業(yè)欺詐、公用企業(yè)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)、侵犯消費(fèi)者權(quán)益等一些嚴(yán)重違法案件得不到及時(shí)立案查處。執(zhí)法資源分散。目前，工商機(jī)關(guān)仍按照個(gè)體、企業(yè)、商標(biāo)、廣告、合同、市場(chǎng)、公平交易等條線實(shí)施分頭監(jiān)管、分散辦案。隨著工商體制調(diào)整改革的不斷深人，現(xiàn)行執(zhí)法模式難以適應(yīng)跨區(qū)域、跨業(yè)務(wù)的精細(xì)化監(jiān)管要求，一定程度上限制了工商機(jī)關(guān)查辦大案要案的空間。執(zhí)法力量薄弱?；鶎訄?zhí)法人員素質(zhì)參差不齊，人員老化、短缺，斷代的現(xiàn)象比較嚴(yán)重；基層監(jiān)管對(duì)象點(diǎn)多、面廣、線長，監(jiān)管執(zhí)法任務(wù)繁重；基層執(zhí)法人員缺乏高質(zhì)量的培訓(xùn)，學(xué)習(xí)培訓(xùn)機(jī)會(huì)少，視野不寬，執(zhí)法辦案仍習(xí)慣于低端領(lǐng)域的案件查處，對(duì)查辦高端領(lǐng)域違法案件經(jīng)驗(yàn)不足。

二、加強(qiáng)工商行政執(zhí)法工作的幾點(diǎn)建議

一）堅(jiān)持依法行政依法行政是對(duì)行政執(zhí)法機(jī)關(guān)的基本要求。面對(duì)工商行政管理改革新形勢(shì)、新任務(wù)、新要求，要強(qiáng)化“抓好依法行政工作是本職、不抓是失職、抓不好是不稱職”的理念，堅(jiān)持依法行政生命線地位不動(dòng)搖，樹立法律授權(quán)意識(shí)，做到“法無明文規(guī)定不得為”；要增強(qiáng)公共權(quán)力意識(shí)，法律賦予的公共權(quán)力必須行使，不能放棄，否則就是失職不作為，法無授權(quán)的，行政機(jī)關(guān)不得為之，否則就是越權(quán)、亂作為；要加強(qiáng)執(zhí)法監(jiān)督，強(qiáng)化執(zhí)法責(zé)任，做到有權(quán)必有責(zé)、用權(quán)受監(jiān)督、違法受追究、侵權(quán)須賠償，促進(jìn)依法行政、陽光行政。

二）明確執(zhí)法依據(jù)加大立法立規(guī)和制度建設(shè)力度，為全面深化改革提供制度保障。一是繼續(xù)推動(dòng)《廣告法》、《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》、《反壟斷法》、《電子商務(wù)法》等法律的修改工作，為工商行政執(zhí)法提供有力依據(jù)。二是及時(shí)清理公布法律法規(guī)，明確現(xiàn)行有效的法律法規(guī)和規(guī)范性文件。三是抓好《企業(yè)信息公示暫行條例》及總局五部配套規(guī)章的學(xué)習(xí)宣傳培訓(xùn)，使工商執(zhí)法人員人人學(xué)習(xí)《條例》、人人弄懂《條例》、人人善用《條例》。

三）提高隊(duì)伍素質(zhì)工商行政管理改革發(fā)展需要高素質(zhì)的執(zhí)法隊(duì)伍作支撐。一是抓好執(zhí)法人員法律知識(shí)和業(yè)務(wù)知識(shí)培訓(xùn)，提格執(zhí)法、規(guī)范執(zhí)法的能力和水平，定期對(duì)行政執(zhí)法人員進(jìn)行崗位職責(zé)紀(jì)律教育，培養(yǎng)嚴(yán)格履行法定職責(zé)的自覺性，樹立廉潔奉公、秉公執(zhí)法的品質(zhì)與作風(fēng)。二是配強(qiáng)執(zhí)法隊(duì)伍，把那些敬業(yè)精神強(qiáng)、思想好、素質(zhì)高、業(yè)務(wù)精、善于學(xué)的同志作為好鋼用在刀刃上。三是培養(yǎng)執(zhí)法人員愛崗敬業(yè)精神，這是一個(gè)精神狀態(tài)問題，沒有對(duì)工商事業(yè)的追求和熱愛，沒有好的精神狀態(tài)，就不可能有較髙的工作質(zhì)量和工作效率。

四）規(guī)范執(zhí)法行為一是規(guī)范行政許可行為。認(rèn)真落實(shí)《行政許可法》、《企業(yè)信息公示暫行條例》，優(yōu)化登記注冊(cè)程序，降低市場(chǎng)主體準(zhǔn)入門檻，擠壓權(quán)力尋租空間；按照“誰許可、誰監(jiān)管、誰負(fù)責(zé)”的原則，落實(shí)行政許可責(zé)任，有效防范和糾正以許可權(quán)力趨利、謀利的違法行為。二是規(guī)范行政處罰行為。認(rèn)真執(zhí)行《行政處罰法》和《工商行政管理行政處罰信息公示暫行規(guī)定》，規(guī)范行使自由裁量權(quán)，杜絕濫用行政裁量權(quán)行為；規(guī)范行政處罰信息公示，提高執(zhí)法透明度和公信力。三是規(guī)范監(jiān)督檢查行為。依法履行監(jiān)督檢查職責(zé)，做到依法、嚴(yán)格、規(guī)范、文明督查，不越位、不缺位、不錯(cuò)位；改革市場(chǎng)巡查制，實(shí)行“隨機(jī)抽查、一巡多查、職能涵蓋”的市場(chǎng)督查模式。