導(dǎo)言：作為寫作愛好者，不可錯(cuò)過為您精心挑選的10篇保全復(fù)議申請(qǐng)書，它們將為您的寫作提供全新的視角，我們衷心期待您的閱讀，并希望這些內(nèi)容能為您提供靈感和參考。

篇1

住所地：略

法定代表人：李某

被申請(qǐng)人：王某，男，20XX年7月出生，漢族。

住所地：略

因王某訴B公司拖欠租賃費(fèi)糾紛一案，貴院于20XX年1月12日下發(fā)(20XX)某民初字第1111號(hào)《民事裁定書》，該裁定書將申請(qǐng)人銀行存款30萬元予以凍結(jié)，現(xiàn)申請(qǐng)人對(duì)上述裁定不服，依法申請(qǐng)復(fù)議。

復(fù)議請(qǐng)求

請(qǐng)求法院依法撤銷(20XX)某民初字第1111號(hào)《民事裁定書》，并將申請(qǐng)人被凍結(jié)的30萬元銀行存款予以解凍。

事實(shí)和理由

申請(qǐng)人為獨(dú)立的民事主體，與上述拖欠租賃費(fèi)糾紛一案的原告王某和被告B公司都從來沒有過業(yè)務(wù)往來，申請(qǐng)人不是上述拖欠租賃費(fèi)糾紛一案的當(dāng)事人。另外，經(jīng)貴院通知以無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人身份出庭的xx市A公司與申請(qǐng)人亦為不同的民事主體，產(chǎn)權(quán)各自獨(dú)立、財(cái)務(wù)也各自獨(dú)立核算(見申請(qǐng)人營(yíng)業(yè)執(zhí)照)。申請(qǐng)人作為上述案件的案外人，貴院(20XX)某民初字第1111號(hào)《民事裁定書》將申請(qǐng)人的銀行存款30萬元予以凍結(jié)顯屬錯(cuò)誤。現(xiàn)申請(qǐng)人根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問題的意見》第110條、《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第三十一條、三十二條、特請(qǐng)求法院依法撤銷(20XX)某民初字第1111號(hào)《民事裁定書》，并將申請(qǐng)人被凍結(jié)的30萬元銀行存款予以解凍。

此致

篇2

申請(qǐng)人xx工程有限公司，住所地xx省xx市xx路xx號(hào)。

 

法定代表人楊xx，總經(jīng)理。

 

被申請(qǐng)人xx有限責(zé)任公司，住所地xx省xx市xx路xx號(hào)。

 

法定代表人馬xx，總經(jīng)理。

 

申請(qǐng)事項(xiàng)：依法查封、扣押或凍結(jié)被申請(qǐng)人xxx萬元銀行賬戶存款或同等價(jià)值的其它財(cái)產(chǎn)。

 

事實(shí)和理由：

 

2011年5月3日，申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人簽訂《xx工程施工合同》一份，合同約定由申請(qǐng)人承包被申請(qǐng)人的'xx工程，合同就承包價(jià)格、工程結(jié)算及付款方式等作了約定。合同簽訂后，申請(qǐng)人及時(shí)履行合同義務(wù)，在2012年7月5日完工，2012年10月5日，經(jīng)雙方結(jié)算，工程款xxx萬元，扣除已支付的工程款，尚欠工程款xxx萬元至今未給付。

 

為維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益和為使將來判決得以順利執(zhí)行，特提出訴前財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，請(qǐng)裁定。

 

此致

 

xx中級(jí)人民法院

 

申請(qǐng)人：

 

【訴前財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書范文2】

 

申請(qǐng)人：

 

住所地

 

法定代表人：

 

被申請(qǐng)人：

 

住所地：

 

因王某訴B公司拖欠租賃費(fèi)糾紛一案，貴院于29年1月12日下發(fā)(28)某民初字第1111號(hào)《民事裁定書》，該裁定書將申請(qǐng)人銀行存款3萬元予以凍結(jié)，現(xiàn)申請(qǐng)人對(duì)上述裁定不服，依法申請(qǐng)復(fù)議。

 

復(fù)議請(qǐng)求

 

請(qǐng)求法院依法撤銷(28)某民初字第1111號(hào)《民事裁定書》，并將申請(qǐng)人被凍結(jié)的3萬元銀行存款予以解凍。

 

事實(shí)和理由

 

申請(qǐng)人為獨(dú)立的民事主體，與上述拖欠租賃費(fèi)糾紛一案的原告王某和被告B公司都從來沒有過業(yè)務(wù)往來，申請(qǐng)人不是上述拖欠租賃費(fèi)糾紛一案的當(dāng)事人。另外，經(jīng)貴院通知以無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人身份出庭的北京市A公司與申請(qǐng)人亦為不同的民事主體，產(chǎn)權(quán)各自獨(dú)立、財(cái)務(wù)也各自獨(dú)立核算(見申請(qǐng)人營(yíng)業(yè)執(zhí)照)。申請(qǐng)人作為上述案件的案外人，貴院(28)某民初字第1111號(hào)《民事裁定書》將申請(qǐng)人的銀行存款3萬元予以凍結(jié)顯屬錯(cuò)誤?，F(xiàn)申請(qǐng)人根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉若干問題的意見》第11條、《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第三十一條、三十二條、特請(qǐng)求法院依法撤銷(28)某民初字第1111號(hào)《民事裁定書》，并將申請(qǐng)人被凍結(jié)的3萬元銀行存款予以解凍。

 

此致

篇3

二行為保全的啟動(dòng)

1．我國(guó)現(xiàn)行法律中行為保全的啟動(dòng)存在的瑕疵。(1)行為保全啟動(dòng)程序上的不足。修改后的《民事訴訟法》規(guī)定當(dāng)事人可以依申請(qǐng)啟動(dòng)行為保全程序，如果當(dāng)事人沒有提出申請(qǐng)的，人民法院在必要時(shí)也可以裁定采取保全措施，這就賦予了法院依職權(quán)啟動(dòng)行為保全的權(quán)力?！睹袷略V訟法》規(guī)定了處分原則，當(dāng)事人可以依自己的意愿對(duì)民事訴訟權(quán)利進(jìn)行處分。行為保全由當(dāng)事人向法院提出申請(qǐng)而啟動(dòng)，是當(dāng)事人依法行使民事訴訟處分權(quán)利的行為，符合民事訴訟法的處分原則。但是法院是否可以依職權(quán)主動(dòng)啟動(dòng)行為保全程序，筆者認(rèn)為是值得深思的。法院作為解決糾紛的第三方，在民事訴訟過程中不得主動(dòng)介入雙方當(dāng)事人的糾紛之中，應(yīng)當(dāng)居中裁判，不偏不倚地聽取雙方當(dāng)事人的意見主張，作出公平合理的判決。如果賦予法院依職權(quán)啟動(dòng)行為保全程序的權(quán)力，很可能會(huì)導(dǎo)致法院濫用權(quán)力，損害司法權(quán)威。而且，我國(guó)民事訴訟法并沒有規(guī)定法院依職權(quán)啟動(dòng)行為保全程序發(fā)生錯(cuò)誤時(shí)，造成當(dāng)事人損失時(shí)國(guó)家給予賠償?shù)闹贫?。因此，法院是否可以依職?quán)啟動(dòng)行為保全程序可能還需要進(jìn)一步商榷。(2)行為保全申請(qǐng)條件上的不足。相比其他國(guó)家關(guān)于行為保全申請(qǐng)條件的法律規(guī)定，我國(guó)修改后的《民事訴訟法》對(duì)行為保全申請(qǐng)條件的規(guī)定過于疏漏寬泛。例如，對(duì)于申請(qǐng)主體是否適格的問題沒有做出規(guī)定，是否提交申請(qǐng)書也沒有明確規(guī)定，以及申請(qǐng)行為保全提供證據(jù)證明力等問題都很少涉及。2．兩大法系關(guān)于行為保全啟動(dòng)的法律規(guī)定。在大陸法系國(guó)家中，法國(guó)關(guān)于行為保全的啟動(dòng)則采取當(dāng)事人申請(qǐng)主義，由一方當(dāng)事人以案件緊急為由向法院提出請(qǐng)求緊急審理，由一名并非受理本訴的法官依據(jù)法律授權(quán)進(jìn)行審理。［1］此外，大陸法系國(guó)家、地區(qū)對(duì)行為保全的“必要性”條件也有一定的要求，即“如現(xiàn)狀變更當(dāng)事人的權(quán)利即不能實(shí)現(xiàn)或難于實(shí)現(xiàn)”和“因避免重大損害或防止急迫的行為，或因其他理由，對(duì)于有爭(zhēng)執(zhí)的法律，特別是繼續(xù)的法律關(guān)系，有必要規(guī)定其暫時(shí)狀態(tài)時(shí)”。在英美法系國(guó)家中，英國(guó)中間禁令的啟動(dòng)是申請(qǐng)人在緊急情況下向有管轄權(quán)的法院提出申請(qǐng)開始的。英國(guó)中間禁令的申請(qǐng)條件主要有兩個(gè)方面:一是，必須存在真正的訴訟原因，這是由中間禁令的救濟(jì)性質(zhì)所決定的;二是，當(dāng)事人申請(qǐng)中間禁令必須向法院提交一定的證據(jù)，證明的標(biāo)準(zhǔn)必須包含實(shí)質(zhì)性的爭(zhēng)議焦點(diǎn)，但是并不要求以勝訴為必要。［1］3．我國(guó)行為保全啟動(dòng)的完善措施。首先，兩大法系國(guó)家對(duì)行為保全的啟動(dòng)均采用當(dāng)事人申請(qǐng)主義。筆者認(rèn)為，我國(guó)可以在一定程度上學(xué)習(xí)西方國(guó)家關(guān)于行為保全啟動(dòng)程序的規(guī)定，廢除現(xiàn)有法律規(guī)定的人民法院依職權(quán)主動(dòng)啟動(dòng)行為保全程序的模式，實(shí)施當(dāng)事人依申請(qǐng)啟動(dòng)行為保全的模式。其次，根據(jù)我國(guó)《民事訴訟法》的規(guī)定，公益訴訟案件的原告可以是法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織。筆者認(rèn)為，對(duì)于涉及社會(huì)公共利益的案件，如果其既符合行為保全適用的形式條件又符合實(shí)質(zhì)條件，而且及時(shí)采取行為保全措施能夠減輕或者避免重大損失的，可以由公益訴訟案件的原告即法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織向人民法院提出申請(qǐng)，采取行為保全措施。最后，根據(jù)西方國(guó)家關(guān)于行為保全申請(qǐng)條件的相關(guān)規(guī)定，我國(guó)應(yīng)當(dāng)細(xì)化行為保全申請(qǐng)條件的規(guī)定。當(dāng)事人向人民法院申請(qǐng)行為保全時(shí)，應(yīng)當(dāng)符合以下條件:第一，申請(qǐng)主體適格。行為保全的申請(qǐng)主體只能是案件的當(dāng)事人及利害關(guān)系人，其他與案件無關(guān)的人不能提出申請(qǐng);第二，提交書面申請(qǐng)書。行為保全申請(qǐng)書是申請(qǐng)人向法院提出申請(qǐng)時(shí)必須遞交的書面材料。第三，當(dāng)事人申請(qǐng)行為保全時(shí)，應(yīng)當(dāng)向法院提交相關(guān)證據(jù)證明材料。申請(qǐng)人提交的證據(jù)只要證明自己因被申請(qǐng)人的原因正在遭受損失，且不立即采取行為保全措施，令被申請(qǐng)人為或者不為一定行為，其損失將進(jìn)一步擴(kuò)大甚至?xí)_(dá)到無法彌補(bǔ)的程度即可。

三行為保全的審查

1．行為保全審查存在的不足。第一，行為保全的審查方式不明確。人民法院根據(jù)當(dāng)事人及利害關(guān)系人的申請(qǐng)，對(duì)符合形式條件的申請(qǐng)即可采取行為保全措施，要求被申請(qǐng)人作出一定行為或者不得作出一定行為。人民法院無需向被申請(qǐng)人送達(dá)申請(qǐng)書，無需傳喚被申請(qǐng)人到庭答辯，也無需聽取被申請(qǐng)人的意見，只審查申請(qǐng)人提交的書面申請(qǐng)即可。在這種單方審查模式下，被申請(qǐng)人的合法權(quán)利被忽視，難以保障行為保全程序的公正，影響司法公正。第二，行為保全的審查標(biāo)準(zhǔn)不明確。修改后的《民事訴訟法》對(duì)于法院的審查標(biāo)準(zhǔn)只做了寬泛的規(guī)定，人民法院在適用行為保全時(shí)可能會(huì)存在一些問題。寬泛的行為保全審查標(biāo)準(zhǔn)，使得法官獲得較大的自由裁量權(quán)，在這種情況下，可能會(huì)導(dǎo)致法官濫用權(quán)力損害當(dāng)事人的合法權(quán)益。2．兩大法系關(guān)于行為保全審查的法律規(guī)定。在大陸法系國(guó)家中，如在德國(guó)，在行為保全審查方式上盡管法律規(guī)定假處分在緊急情況下允許不經(jīng)言詞辯論即做出裁判，但法院往往在命令實(shí)施假處分的同時(shí)，命令申請(qǐng)人在一定期間內(nèi)向案件管轄法院申請(qǐng)傳喚對(duì)方當(dāng)事人，就應(yīng)否實(shí)施假處分進(jìn)行言詞辯論。在英美法系國(guó)家中，英國(guó)法官對(duì)中間禁令的審查主要包括三個(gè)方面:第一，申請(qǐng)人因被申請(qǐng)人的原因所遭受的損失無法通過損害賠償予以彌補(bǔ);第二，法官簽發(fā)中間禁令時(shí)應(yīng)當(dāng)充分考慮被申請(qǐng)人將會(huì)遭受的損失;第三，申請(qǐng)人申請(qǐng)行為保全時(shí)必須向法院提供擔(dān)保。美國(guó)法院在決定是否要初步禁止令時(shí)，會(huì)審查以下四個(gè)要素:第一，原告無法從成文法中得到充分的救濟(jì)或者如果不禁令原告將會(huì)受到不可挽回的損失;第二，對(duì)原告的損害威脅必須比禁止令可能給被告帶來的損失更大;第三，原告至少應(yīng)有就案件實(shí)體內(nèi)容勝訴的合理可能性;第四，該初步禁止令不會(huì)違反公共利益。具體實(shí)踐中，由于法官以各種不同的方式對(duì)這四個(gè)要素進(jìn)行解釋，因此其適用結(jié)果相差甚遠(yuǎn)。［2］3．我國(guó)行為保全審查的完善措施。英美法系國(guó)家進(jìn)行行為保全審查時(shí)通常采用形式審查與實(shí)質(zhì)審查相結(jié)合的方式。法院收到當(dāng)事人提交的行為保全申請(qǐng)書時(shí)，先對(duì)行為保全的形式內(nèi)容進(jìn)行審查，如果符合行為保全形式審查的規(guī)定，再進(jìn)一步進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。筆者認(rèn)為，我國(guó)人民法院在進(jìn)行行為保全審查時(shí)可以借鑒英美法系國(guó)家的審查方式采用形式審查與實(shí)質(zhì)審查相結(jié)合的方式。首先，人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)人提交的行為保全申請(qǐng)書進(jìn)行形式審查。這一審查包括以下基本內(nèi)容:一是，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人的基本信息;二是，申請(qǐng)人申請(qǐng)行為保全的具體請(qǐng)求、主張;三是，佐證行為保全請(qǐng)求權(quán)的相關(guān)證據(jù)材料清單，以及其他一些與行為保全有關(guān)的事項(xiàng)。其次，人民法院對(duì)符合形式審查的行為保全請(qǐng)求再進(jìn)一步進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，綜合考慮相關(guān)因素，作出是否進(jìn)行行為保全的決定。人民法院進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查主要包括以下內(nèi)容:一是，法院應(yīng)當(dāng)判斷被申請(qǐng)人的侵權(quán)行為或者違法違規(guī)行為是否客觀存在;二是，法院應(yīng)當(dāng)判斷申請(qǐng)人是否因被申請(qǐng)人的侵權(quán)行為或者違法違規(guī)行為遭受重大損失或者將要遭受重大損失;三是，法院應(yīng)當(dāng)充分考慮被申請(qǐng)人的合法權(quán)利。例如，采取行為保全措施被申請(qǐng)人所遭受的損失是否大于申請(qǐng)人所受損失;四是，窮盡其他一切合法措施，只有采取行為保全才能減輕或者可能避免申請(qǐng)人的損失;五是，行為保全的采用不會(huì)有損社會(huì)公共利益。

四行為保全的程序保障

1．兩大法系關(guān)于行為保全程序保障的有關(guān)規(guī)定。英國(guó)法院一般認(rèn)為單獨(dú)聽取申請(qǐng)人的“一面之辭”違反自然公正，因此，除因不便向被告透漏消息或有緊急情形外，對(duì)于原告的申請(qǐng)，法院會(huì)組織聽審程序給予被告辯論機(jī)會(huì)。［3］大陸法系國(guó)家采取行為保全一般以言辭辯論為原則，例如法國(guó)民事訴訟法規(guī)定的緊急審理程序采取對(duì)席審判形式，由雙方當(dāng)事人進(jìn)行小型的口頭辯論。德國(guó)法律規(guī)定的假處分制度在裁定過程中需要進(jìn)行聽證，充分考慮雙方當(dāng)事人的主張。2．我國(guó)行為保全程序保障的完善。(1)設(shè)立聽證程序。程序參與性是維護(hù)雙方當(dāng)事人訴訟權(quán)利的重要保障。行為保全程序中雙方當(dāng)事人當(dāng)然有權(quán)在人民法院作出行為保全裁定前陳述自己的主張，維護(hù)自己的合法權(quán)利。我國(guó)可以借鑒兩大法系國(guó)家的司法經(jīng)驗(yàn)設(shè)立行為保全聽證程序，加大對(duì)被申請(qǐng)人的程序保障力度。首先，法院在收到申請(qǐng)人行為保全申請(qǐng)書時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向被申請(qǐng)人送達(dá)行為保全申請(qǐng)書，并通知其到庭參加答辯的日期。此外，對(duì)于一些案件事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)較為明確的行為保全申請(qǐng)，可以采取書面審理的方式，不舉行聽證。在某些案件緊急的特殊情況下，法院也可以采取書面審理或一面之詞的審理模式。(2)行為保全的救濟(jì)。首先，行為保全的復(fù)議。修改后的《民事訴訟法》第108條僅對(duì)行為保全的復(fù)議作了簡(jiǎn)單的規(guī)定，在司法實(shí)踐中往往很難為當(dāng)事人提供有效的程序保障。完善行為保全的復(fù)議應(yīng)當(dāng)注重以下幾點(diǎn):第一，在復(fù)議主體方面，法律法規(guī)應(yīng)當(dāng)以法條的形式明確規(guī)定復(fù)議主體。作出行為保全復(fù)議的法院只能是上級(jí)法院，不能由本級(jí)人民法院進(jìn)行復(fù)議。第二，在復(fù)議的程序方面，我國(guó)民事訴訟法并未對(duì)行為保全復(fù)議程序作出明確規(guī)定，雙方當(dāng)事人對(duì)裁定異議提出復(fù)議時(shí)應(yīng)當(dāng)設(shè)置辯論程序，由申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人就是否采取行為保全進(jìn)行簡(jiǎn)單的辯論，然后復(fù)議法院根據(jù)雙方當(dāng)事人的言辭辯論和現(xiàn)有證據(jù)作出決定。其次，行為保全的損害賠償。我國(guó)《民事訴訟法》對(duì)被申請(qǐng)人的損害賠償請(qǐng)求權(quán)沒有作出相應(yīng)的規(guī)定，在這種情形下可能會(huì)損害被申請(qǐng)人的合法利益。筆者認(rèn)為，被申請(qǐng)人因申請(qǐng)人不當(dāng)或者惡意的行為保全遭受損失時(shí)，可以向人民法院提出賠償損失的請(qǐng)求。增加國(guó)家賠償?shù)闹贫?，雙方當(dāng)事人因?yàn)榉ㄔ汗ぷ鞣矫娴腻e(cuò)誤，致使行為保全的雙方當(dāng)事人受到損失的，當(dāng)事人可以申請(qǐng)國(guó)家賠償。行為保全損害賠償請(qǐng)求權(quán)應(yīng)當(dāng)在法院作出判決之后的一年之內(nèi)行使，超過期限不行使權(quán)利的，視為放棄請(qǐng)求權(quán)。

篇4

解除財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書1根據(jù)《民事訴訟法》及最高人民法院的有關(guān)司法解釋及司法實(shí)踐，財(cái)產(chǎn)保全措施因下列原因而解除：

1、被申請(qǐng)人向人民法院提供擔(dān)保的;

2、申請(qǐng)人在財(cái)產(chǎn)保全期間撤回申請(qǐng)，人民法院同意其撤回申請(qǐng)的;

3、人民法院確認(rèn)被申請(qǐng)人申請(qǐng)復(fù)議意見有理，而作出新裁定，撤銷財(cái)產(chǎn)保全裁定的;

4、被申請(qǐng)人依法履行了人民法院裁決的義務(wù)，財(cái)產(chǎn)保全已沒有存在意義的。

申請(qǐng)人：___

住所地：___

委托人：___工作單位：____

貴院___第___號(hào)《民事裁定書》裁定扣押申請(qǐng)人___(財(cái)產(chǎn));現(xiàn)申請(qǐng)人依據(jù)相關(guān)的法律規(guī)定申請(qǐng)解除財(cái)產(chǎn)保全措施：

根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第九十五條、第二百五十三條及《最高人民法院關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行的若干規(guī)定》第十四條、第十五條之規(guī)定，被申請(qǐng)人提供相應(yīng)數(shù)額并有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)作擔(dān)保的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)解除財(cái)產(chǎn)保全。

在民事訴訟的判決作出以前，申請(qǐng)人并不一定敗訴，因此申請(qǐng)人的合法權(quán)益同樣應(yīng)受法律的'保護(hù)，申請(qǐng)人不應(yīng)該承擔(dān)因財(cái)產(chǎn)保全而帶來的損失。財(cái)產(chǎn)保全措施的目的是保障將來的判決能夠得以順利執(zhí)行。申請(qǐng)人如果提供了相應(yīng)的擔(dān)保，就不會(huì)影響將來判決的執(zhí)行。因而，在這種情況下，為了保護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益，人民法院應(yīng)該解除財(cái)產(chǎn)保全措施。

綜上，申請(qǐng)人愿意提供與保全財(cái)產(chǎn)等價(jià)值的貨幣作為擔(dān)保，請(qǐng)求法院依法作出裁定，解除對(duì)申請(qǐng)人的財(cái)產(chǎn)保全措施。

此致

____人民法院

申請(qǐng)人：___(簽字或蓋章)

_年_月_日

解除財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書2徐匯區(qū)人民法院：

關(guān)于原告__訴被告上海__投資咨詢有限公司合作協(xié)議糾紛一案，原告申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，同時(shí)提供坐于上海市浦東新區(qū)張楊路2855弄18號(hào)202室房產(chǎn)作為擔(dān)保。貴院于2009年3月26日作出(2009)徐民二(商)初字612號(hào)裁定，凍結(jié)被告上海裕群投資咨詢有限公司銀行存款元人民幣528000元?，F(xiàn)申請(qǐng)人(被告)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第九十五條的規(guī)定，愿意用座落于落于____的房產(chǎn)向你院提供反擔(dān)保。因此，特申請(qǐng)貴院裁定解除對(duì)被告上海裕群投資咨詢有限公司銀行存款人民幣528000元的凍結(jié)。

特此申請(qǐng)!

申請(qǐng)人(被告)：

上海__投資咨詢有限公司

年月日

解除財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書3__有限責(zé)任公司訴申請(qǐng)人買賣合同糾紛已由貴院受理(案號(hào)為__法民__初字第__號(hào))，原告__有限責(zé)任公司于年月日向貴院提出財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，要求查封申請(qǐng)人位于__廠房及設(shè)備共計(jì)__元。

貴院已于年月日作出裁定，查封了申請(qǐng)人的廠房及設(shè)備。

申請(qǐng)人現(xiàn)特向貴院申請(qǐng)解除對(duì)申請(qǐng)人廠房及設(shè)備的查封，申請(qǐng)人愿以現(xiàn)金人民幣_(tái)_元作為擔(dān)保，望貴院批準(zhǔn)。

此致

__法院

申請(qǐng)人：__有限責(zé)任公司

年月日

解除財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書4申請(qǐng)人：閔__，男，漢族，1949年7月3日生，住南京市鼓樓區(qū)天福園36號(hào)201室，身份證號(hào)碼320106194907031232，聯(lián)系電話13951705729。

被申請(qǐng)人：南京市__建筑工程有限公司，

住所地：南京市奧體大街69號(hào)新城科技園5號(hào)4層，

法定代表人：陳__職務(wù)：董事長(zhǎng)。

請(qǐng)求事項(xiàng)

申請(qǐng)人民法院依法撤銷申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人民間借貸糾紛一案中貴院作出確認(rèn)的保全事項(xiàng)。

事實(shí)和理由

申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人民間借貸糾紛一案，貴院受理后，接受申請(qǐng)人的財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，依法作出財(cái)產(chǎn)保全民事裁定書，對(duì)被申請(qǐng)人的下列財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全：

戶名：南京市__建筑工程有限公司，

賬號(hào)：00000000000000000000

開戶行：交行三元巷支行。

現(xiàn)因被申請(qǐng)人已履行南京市中級(jí)人民法院作出的(2011)寧商終字728號(hào)判決所確定的義務(wù)，申請(qǐng)人依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》若干問題的意見第109條之規(guī)定，依法申請(qǐng)貴院解除對(duì)上述財(cái)產(chǎn)的查封凍結(jié)，請(qǐng)予準(zhǔn)許。

此致

______人民法院

申請(qǐng)人：

二0一_年十一月日

解除財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書5申請(qǐng)人:王__，女，白族，1983年07月16日生，住云南省大理州大理市下關(guān)鎮(zhèn)__路__號(hào)11棟3單元2樓2號(hào)，身份證號(hào)碼532901________，手機(jī)：139872_____。

委托人：馬培杰，云南安華律師事務(wù)所律師。聯(lián)系電話13508724904。

被申請(qǐng)人：張__，男，白族，1971年12月07日生，云南省大理市人，住大理市經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)____職工宿舍3棟4單元202室，身份證號(hào)碼532901______，聯(lián)系電話138872_____,0872-23_____。

請(qǐng)求事項(xiàng)：申請(qǐng)撤銷(2010)民保字第23號(hào)民事裁定書確認(rèn)的保全事項(xiàng)。

事實(shí)和理由：

申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人離婚糾紛一案，貴院受理后，接受申請(qǐng)人的財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)，依法作出(2010).民保字第23號(hào)民事裁定書，對(duì)被申請(qǐng)人的下列財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全：

1、定期存單：賬戶_______________，存款200000.00(二十萬)，建行大理南詔分行開戶;

2、活期賬戶：建行大理南詔分行開戶，存款300000.00元(三十萬)，卡號(hào)6227______________，賬號(hào)_______;

現(xiàn)因申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人自愿和好，經(jīng)協(xié)商一致愿意繼續(xù)維持婚姻關(guān)系，申請(qǐng)人依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百三十一條之規(guī)定，依法申請(qǐng)撤訴。特申請(qǐng)貴院解除對(duì)上述二項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的查封凍結(jié)，請(qǐng)予準(zhǔn)許，謝謝。

此致

篇5

第二章  受理與管轄

第三章  組  織

第四章  仲裁申請(qǐng)

第五章  案件處理

第六章  執(zhí)  行

第七章  附則

第一章  總則

第一條  為了及時(shí)正確地處理城鎮(zhèn)房地產(chǎn)糾紛，保護(hù)公民和法人的合法權(quán)益，維護(hù)城鎮(zhèn)房地產(chǎn)管理秩序，根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，制定本條例。

第二條  大連市城鎮(zhèn)轄區(qū)內(nèi)平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間發(fā)生房地產(chǎn)糾紛，當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁的，適用本條例。

本條例所稱房地產(chǎn)，是指房屋以及不涉及確認(rèn)所有權(quán)、使用權(quán)和改變使用性質(zhì)的房屋附屬庭院和場(chǎng)地。

第三條  市、縣（市）、區(qū)房地產(chǎn)仲裁委員會(huì)是同級(jí)人民政府處理城鎮(zhèn)房地產(chǎn)糾紛的仲裁機(jī)關(guān)。

第四條  仲裁機(jī)關(guān)處理房地產(chǎn)糾紛案件，堅(jiān)持以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩和當(dāng)事人在法律面前一律平等的原則，依法進(jìn)行調(diào)解或裁決。

仲裁機(jī)關(guān)處理房地產(chǎn)糾紛案件，實(shí)行一次裁決制度。

第二章  受理與管轄

第五條  仲裁機(jī)關(guān)受理下列房地產(chǎn)糾紛案件：

（一）因房屋的產(chǎn)權(quán)、買賣、租賃、使用、交換、贈(zèng)與、分割、典當(dāng)、侵占等發(fā)生的糾紛；

（二）因使用房屋附屬庭院、場(chǎng)地發(fā)生的不涉及確認(rèn)所有權(quán)、使用權(quán)和改變使用性質(zhì)的糾紛；

（三）因使用房屋的附屬面積、共用設(shè)施等發(fā)生的糾紛；

（四）其他需要仲裁的房產(chǎn)糾紛。

第六條  仲裁機(jī)關(guān)不受理下列糾紛和爭(zhēng)議：

（一）因繼承、離婚所涉及的房屋糾紛；

（二）涉外房地產(chǎn)糾紛；

（三）應(yīng)由土地管理部門處理的土地糾紛；

（四）應(yīng)由其他行政管理部門依照行政管理職權(quán)處理的房地產(chǎn)爭(zhēng)議。

第七條  一方當(dāng)事人已向人民法院起訴的房地產(chǎn)糾紛案件，另一方當(dāng)事人向仲裁機(jī)關(guān)申請(qǐng)仲裁，仲裁機(jī)關(guān)不予受理。

第八條  申請(qǐng)仲裁的房地產(chǎn)糾紛案件，由房地產(chǎn)所在地仲裁機(jī)關(guān)管轄。

第九條  縣（市）、區(qū)仲裁機(jī)關(guān)對(duì)案件的受理或管轄有爭(zhēng)議的，由市仲裁機(jī)關(guān)確定。

第三章  組織

第十條  仲裁委員會(huì)由主任一人，副主任一至三人和委員若干人組成。仲裁委員會(huì)設(shè)立辦公室，負(fù)責(zé)日常工作。

仲裁委員會(huì)的組成，應(yīng)以房地產(chǎn)管理部門人員為主，吸收有關(guān)行政管理部門人員參加，并經(jīng)同級(jí)人民政府批準(zhǔn)。

第十一條  仲裁機(jī)關(guān)設(shè)專職仲裁員若干人，并可聘請(qǐng)有專門知識(shí)的人員擔(dān)任兼職仲裁員。兼職仲裁員與專職仲裁員在履行仲裁職務(wù)時(shí)享有同等權(quán)利。

仲裁員仲裁房地產(chǎn)糾紛案件，應(yīng)盡職盡責(zé)，秉公辦理。

第十二條  仲裁機(jī)關(guān)處理房地產(chǎn)糾紛案件，由首席仲裁員一人和仲裁員二人組成仲裁庭。

簡(jiǎn)單的房地產(chǎn)糾紛案件，可由仲裁員一人調(diào)解。

第十三條  凡需要裁決的案件，應(yīng)由仲裁庭評(píng)議。評(píng)議實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)的原則，并制作筆錄，由仲裁庭成員簽名。評(píng)議中的不同意見，必須如實(shí)記入筆錄。

第十四條  仲裁庭認(rèn)為重大疑難的案件，可提請(qǐng)仲裁委員會(huì)討論決定。

仲裁委員會(huì)主任、副主任有權(quán)將仲裁庭處理的案件，提交仲裁委員會(huì)討論決定。

仲裁委員會(huì)的決定，仲裁庭必須執(zhí)行。

第十五條  仲裁委員會(huì)討論案件，可邀請(qǐng)有關(guān)方面的代表列席會(huì)議。

仲裁委員會(huì)討論決定案件，實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)的原則。

第十六條  仲裁員、鑒定人有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)回避，當(dāng)事人也有權(quán)用口頭或書面方式申請(qǐng)他們回避：

（一）是本案的當(dāng)事人或者當(dāng)事人的近親屬；

（二）與本案有利害關(guān)系；

（三）與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響案件公正處理的。

仲裁員、鑒定人的回避，由仲裁委員會(huì)主任、副主任決定。

仲裁委員會(huì)主任、副主任的回避，由仲裁委員會(huì)決定。

第十七條  市仲裁委員會(huì)對(duì)縣（市）、區(qū)仲裁委員會(huì)的工作實(shí)行指導(dǎo)和監(jiān)督。

第四章  仲裁申請(qǐng)

第十八條  當(dāng)事人向仲裁機(jī)關(guān)申請(qǐng)仲裁，應(yīng)從其知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起二年內(nèi)提出。

第十九條  向仲裁機(jī)關(guān)申請(qǐng)仲裁，必須符合下列條件：

（一）申訴人必須與本案有直接利害關(guān)系；

（二）有明確的被訴人，具體的申訴請(qǐng)求和事實(shí)根據(jù)；

（三）屬于仲裁機(jī)關(guān)的受理范圍和受訴仲裁機(jī)關(guān)管轄。

第二十條  當(dāng)事人可以委托律師或其他公民一至二人其參加仲裁活動(dòng)，但必須向仲裁機(jī)關(guān)提交授權(quán)委托書。授權(quán)委托書必須記明委托事項(xiàng)和權(quán)限。

第二十一條  申訴人應(yīng)當(dāng)按照本條例的規(guī)定遞交申請(qǐng)書，并按被訴人的人數(shù)提交副本，仲裁申請(qǐng)書應(yīng)按仲裁機(jī)關(guān)的規(guī)定填寫。

第二十二條  仲裁機(jī)關(guān)接收申請(qǐng)書后，經(jīng)審查符合本條例規(guī)定受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)立案。不符合規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)通知申訴人不予受理，并說明理由。

第五章  案件處理

第二十三條  仲裁機(jī)關(guān)應(yīng)在立案后五日內(nèi)，將申請(qǐng)書副本發(fā)送被訴人。被訴人應(yīng)在收到申請(qǐng)書副本后十五日內(nèi)提出答辯書。

逾期不提出答辯書的，不影響仲裁機(jī)關(guān)對(duì)案件的處理。

第二十四條  仲裁員必須認(rèn)真審閱申請(qǐng)書、答辯書和有關(guān)材料。仲裁員有權(quán)向有關(guān)單位或個(gè)人進(jìn)行調(diào)查，收集證據(jù)，查閱與案件有關(guān)的檔案及文書資料，有關(guān)單位或個(gè)人有義務(wù)協(xié)助。

第二十五條  仲裁機(jī)關(guān)處理案件，可組織技術(shù)鑒定或現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)，并由鑒定人或勘驗(yàn)人制作鑒定結(jié)論或勘驗(yàn)筆錄。進(jìn)行技術(shù)鑒定或現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)時(shí)，應(yīng)通知當(dāng)事人和有關(guān)人員到場(chǎng)。

第二十六條  仲裁機(jī)關(guān)對(duì)于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的申請(qǐng)，對(duì)本案所涉及的房屋及附屬庭院、場(chǎng)地和有關(guān)設(shè)施作出查封、停用、停建、停拆等保全措施的決定。

仲裁機(jī)關(guān)采取保全措施時(shí)，須由申請(qǐng)人提供擔(dān)保，拒絕提供的，駁回申請(qǐng)。

申請(qǐng)人敗訴的，應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)人因采取保全措施所造成的財(cái)產(chǎn)損失。

第二十七條  當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。

仲裁機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人提供的和在調(diào)查中收集的證言、書證、物證等證據(jù)，必須查證屬實(shí)，方可確定其效力。

第二十八條  仲裁機(jī)關(guān)處理案件，應(yīng)當(dāng)著重調(diào)解。調(diào)解達(dá)成協(xié)議，必須雙方自愿，不得強(qiáng)迫；協(xié)議內(nèi)容必須符合法律、法規(guī)和規(guī)章，不得損害國(guó)家利益、公共利益和他人的合法權(quán)益。

第二十九條  調(diào)解達(dá)成的協(xié)議，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，由仲裁員署名，并加蓋仲裁機(jī)關(guān)印章。調(diào)解書與仲裁決定書具有同等效力。

調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或調(diào)解書送達(dá)前當(dāng)事人翻悔的，仲裁機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行裁決。

調(diào)解書送達(dá)后，即發(fā)生法律效力。

第三十條  仲裁機(jī)關(guān)開庭處理案件，應(yīng)在開庭三日前，將開庭時(shí)間、地點(diǎn)通知當(dāng)事人及有關(guān)人員。

申訴人經(jīng)仲裁機(jī)關(guān)兩次書面通知，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被訴人反訴的，可以缺席裁決。

被訴人經(jīng)仲裁機(jī)關(guān)兩次書面通知，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席裁決。

第三十一條  仲裁庭開庭時(shí)，由首席仲裁員宣布仲裁庭組成人員，告知當(dāng)事人有關(guān)的權(quán)利和義務(wù)，詢問當(dāng)事人是否申請(qǐng)回避。

仲裁庭應(yīng)當(dāng)依申請(qǐng)人、被訴人的順序詢問當(dāng)事人，并進(jìn)行調(diào)查、核實(shí)有關(guān)證據(jù)，聽取當(dāng)事人的辯論和陳述，征詢雙方最后意見，可再行調(diào)解，調(diào)解未成的，由仲裁庭裁決，裁決結(jié)果應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人宣告。

第三十二條  仲裁機(jī)關(guān)對(duì)裁決的案件，應(yīng)制作仲裁決定書，由仲裁員署名，并加蓋仲裁機(jī)關(guān)印章，送達(dá)給當(dāng)事人。

當(dāng)事人對(duì)裁決不服的，可在收到仲裁決定書之日起十五日內(nèi)，向人民法院起訴。逾期不起訴的，仲裁決定即發(fā)生法律效力。

第三十三條  在處理案件過程中，申訴人自愿撤訴，被訴人又不提出反訴的，仲裁機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予撤訴。

第三十四條  在處理案件過程中，發(fā)現(xiàn)本案不屬仲裁范圍的，仲裁機(jī)關(guān)應(yīng)終止仲裁，并書面通知當(dāng)事人。

第三十五條  仲裁委員會(huì)主任、副主任對(duì)本級(jí)仲裁機(jī)關(guān)已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁決，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，需要重新處理的，應(yīng)提交仲裁委員會(huì)決定。

市仲裁機(jī)關(guān)對(duì)縣（市）、區(qū)仲裁機(jī)關(guān)已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁決，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的，有權(quán)撤銷原裁決，直接處理或指定原仲裁機(jī)關(guān)重新裁決。

重新裁決的案件，應(yīng)當(dāng)另行組成仲裁庭進(jìn)行。

第三十六條  參加仲裁活動(dòng)的當(dāng)事人和有關(guān)人員，要遵守仲裁秩序。擾亂工作秩序，阻礙仲裁員執(zhí)行職務(wù)的，由仲裁機(jī)關(guān)予以批評(píng)教育；情節(jié)較重的，由公安機(jī)關(guān)按照《中華人民共和國(guó)治安管理處罰條例》的有關(guān)規(guī)定處理；構(gòu)成犯罪的，由司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任。

第六章  執(zhí)行

第三十七條  對(duì)發(fā)生法律效力的調(diào)解書或仲裁決定書，當(dāng)事人必須履行。一方當(dāng)事人逾期拒不履行的，另一方當(dāng)事人可向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。

第三十八條  當(dāng)事人向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行的仲裁案件，人民法院認(rèn)為仲裁機(jī)關(guān)的裁決或調(diào)解不當(dāng)，不宜執(zhí)行時(shí)，可退回仲裁機(jī)關(guān)復(fù)議；當(dāng)事人對(duì)復(fù)議裁決不服的，可在收到復(fù)議裁決書之日起十五日內(nèi)，向人民法院起訴。

第三十九條  凡需要協(xié)助執(zhí)行的仲裁事宜，有關(guān)單位或有關(guān)人員在接到仲裁機(jī)關(guān)的協(xié)助執(zhí)行通知書后，應(yīng)積極協(xié)助，不得無故拖延或妨礙執(zhí)行。

第七章  附則

第四十條  仲裁機(jī)關(guān)處理房地產(chǎn)糾紛案件，應(yīng)向當(dāng)事人收取仲裁費(fèi)。仲裁費(fèi)包括受理費(fèi)和處理費(fèi)。受理費(fèi)由申訴人預(yù)交，處理費(fèi)按實(shí)際開支向當(dāng)事人收取。

仲裁費(fèi)原則上由敗訴人負(fù)擔(dān)，也可由仲裁機(jī)關(guān)視案件的具體情況確定。

調(diào)解達(dá)成協(xié)議的案件，仲裁費(fèi)由當(dāng)事人雙方協(xié)商分擔(dān)。

篇6

第二條  本條例適用于本市城市范圍內(nèi)的平等民事主體之間的房地產(chǎn)糾紛的仲裁。

第三條  市、縣（市）、區(qū)房地產(chǎn)仲裁委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱仲裁委員會(huì)）是同級(jí)人民政府組織設(shè)立的受理本轄區(qū)城市房地產(chǎn)糾紛的仲裁機(jī)構(gòu)。

市仲裁委員會(huì)對(duì)縣（市）、區(qū)仲裁委員會(huì)的仲裁工作實(shí)行指導(dǎo)、協(xié)調(diào)、監(jiān)督。

第四條  仲裁委員會(huì)仲裁的原則：

（一）堅(jiān)持以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，當(dāng)事人在適用法律上一律平等；

（二）對(duì)受理的房地產(chǎn)糾紛案件，實(shí)行一裁終局制度。

第五條  當(dāng)事人可以向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，也可以直接向人民法院起訴。

第二章  仲裁組織

第六條  仲裁委員會(huì)設(shè)主任一人，副主任和委員若干人，由同級(jí)人民政府批準(zhǔn)。組成人員應(yīng)是單數(shù)。

仲裁委員會(huì)下設(shè)辦公室（以下簡(jiǎn)稱仲裁辦），負(fù)責(zé)組織日常仲裁工作。

第七條  仲裁委員會(huì)可配備具有市仲裁委員會(huì)頒發(fā)的崗位證書或聘書的專、兼職仲裁員。專、兼職仲裁員在執(zhí)行仲裁時(shí)，享有同等權(quán)利并承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。

第八條  辦理房地產(chǎn)糾紛案件，應(yīng)組成仲裁庭。仲裁庭由首席仲裁員一人和仲裁員若干人組成。仲裁庭組成人員應(yīng)是單數(shù)。

簡(jiǎn)單的房地產(chǎn)糾紛案件，可由一名仲裁員獨(dú)任仲裁。

第九條  仲裁庭評(píng)議案件，實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)的原則。評(píng)議應(yīng)當(dāng)如實(shí)記入筆錄，由仲裁庭成員簽名。

仲裁庭對(duì)重大、疑難案件的處理，可提交仲裁委員會(huì)討論決定。仲裁委員會(huì)的決定，仲裁庭必須執(zhí)行。

第十條  仲裁庭成員（包括翻譯人員、勘驗(yàn)人員、書記員）有下列情形之一的，應(yīng)自行申請(qǐng)回避，當(dāng)事人也有權(quán)以口頭或書面形式申請(qǐng)其回避：

（一）是本案的當(dāng)事人或當(dāng)事人的近親屬；

（二）與本案有利害關(guān)系；

（三）與本案當(dāng)事人有其它關(guān)系，可能影響公正辦理的。

第十一條  當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁人員回避，應(yīng)當(dāng)說明理由，并在案件開始辦理時(shí)提出；如回避事由在開庭辦理以后知道的，也可以在仲裁庭辯論終結(jié)前提出。

第十二條  仲裁辦主任擔(dān)任首席仲裁員的回避由仲裁委員會(huì)決定；仲裁員擔(dān)任首席仲裁員或獨(dú)任仲裁員的回避，由仲裁辦主任決定；其他人員的回避，由首席仲裁員決定。

第十三條  對(duì)申請(qǐng)回避作出的決定，可以采取口頭或書面形式通知當(dāng)事人。當(dāng)事人對(duì)作出的決定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止對(duì)案件的辦理。

第十四條  仲裁工作人員營(yíng)私舞弊、濫用職權(quán)，侵害當(dāng)事人合法權(quán)益的，由所在單位給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，由司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任。

第三章  受理與管轄

第十五條  仲裁委員會(huì)受理下列房地產(chǎn)糾紛案件：

（一）公有房產(chǎn)在承租、轉(zhuǎn)租、轉(zhuǎn)讓、抵押、轉(zhuǎn)兌、聯(lián)建、互換、修繕、托管、買賣、損壞等方面發(fā)生的糾紛；

（二）私有房產(chǎn)在贈(zèng)與、交換、買賣、分割（析產(chǎn)）、典當(dāng)、租賃、抵押、修繕、代管等方面發(fā)生的糾紛；

（三）由于房屋產(chǎn)權(quán)和使用權(quán)爭(zhēng)議所引起的土地糾紛；

（四）基本建設(shè)動(dòng)遷安置糾紛；

（五）因委托估價(jià)而發(fā)生的房產(chǎn)糾紛；

（六）涉外房地產(chǎn)糾紛；

（七）有關(guān)房地產(chǎn)的其它糾紛。

第十六條  下列房地產(chǎn)糾紛不予受理：

（一）單位內(nèi)部因分配住房引起的糾紛；

（二）調(diào)解書、仲裁決定書已發(fā)生法律效力，又沒有新的事實(shí)發(fā)生的案件；

（三）人民法院已經(jīng)受理并審結(jié)又沒有新的事實(shí)發(fā)生的案件；

（四）因違章建筑的買賣、租賃等引起的糾紛；

（五）因離婚所涉及的房屋糾紛；

（六）家庭成員及其共同生活的親屬之間因房屋使用引起的糾紛；

（七）對(duì)公證內(nèi)容有爭(zhēng)議產(chǎn)生的糾紛；

（八）因繼承房產(chǎn)引起的糾紛；

（九）由行政管理部門依照行政管理職權(quán)處理的房地產(chǎn)爭(zhēng)議；

（十）對(duì)房地產(chǎn)行政管理機(jī)關(guān)的具體行政行為不服引起的糾紛。

第十七條  當(dāng)事人向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)保護(hù)其合法權(quán)益的時(shí)效為自知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起的二年之內(nèi)。法律另有規(guī)定的除外。

第十八條  符合受理范圍的房地產(chǎn)糾紛案件，一般由爭(zhēng)議標(biāo)的所在地的縣（市）、區(qū)仲裁委員會(huì)管轄。

在本市有重大影響和涉外房地產(chǎn)糾紛案件由市仲裁委員會(huì)管轄。

縣（市）、區(qū)仲裁委員會(huì)由于特殊原因不能行使管理權(quán)的或縣（市）、區(qū)仲裁委員會(huì)之間在管轄方面有爭(zhēng)議的案件，由市仲裁委員會(huì)管轄或指定管轄。

第四章  當(dāng)事人及其人

第十九條  房地產(chǎn)糾紛的當(dāng)事人必須是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人或其他組織。公民必須具有民事行為能力。限制民事行為能力及無民事行為能力的公民由其法定人（監(jiān)護(hù)人）代為參與仲裁活動(dòng)。

第二十條  當(dāng)事人、法定代表人、法定人（監(jiān)護(hù)人）可以委托一至二人為人代為參與仲裁活動(dòng)。

委托他人，必須向仲裁委員會(huì)提交由委托人簽名或蓋章的授權(quán)委托書，委托書應(yīng)寫明委托事項(xiàng)和權(quán)限。

委托人承認(rèn)、放棄或變更請(qǐng)求事項(xiàng)，進(jìn)行和解和提起反訴，必須有被人的特別授權(quán)。

第二十一條  當(dāng)事人的近親屬、律師、社會(huì)團(tuán)體和當(dāng)事人所在單位推薦的人，以及經(jīng)仲裁委員會(huì)許可的其他公民，都可被委托為參與仲裁活動(dòng)的人。

第二十二條  對(duì)當(dāng)事人爭(zhēng)議的標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的，有權(quán)提出申請(qǐng)，成為仲裁當(dāng)事人。

對(duì)當(dāng)事人爭(zhēng)議的標(biāo)的，第三人雖然沒有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件辦理結(jié)果同其有利害關(guān)系的，可以申請(qǐng)參加仲裁或由仲裁庭通知其參與仲裁活動(dòng)。

第二十三條  當(dāng)事人有權(quán)在仲裁中陳述理由，進(jìn)行辯論，提供證據(jù)。

經(jīng)仲裁庭許可，當(dāng)事人可以查閱、復(fù)制有關(guān)材料。

第二十四條  雙方當(dāng)事人可以自行和解。申請(qǐng)人有權(quán)放棄請(qǐng)求。被申請(qǐng)人有權(quán)提起反訴。

第二十五條  當(dāng)事人必須遵守仲裁秩序，履行調(diào)解書、仲裁決定書、裁定書確定的義務(wù)。

第二十六條  當(dāng)事人、人及其他人員干擾仲裁秩序、阻礙仲裁工作人員執(zhí)行職務(wù)，情節(jié)較輕的，應(yīng)給予批評(píng)教育；情節(jié)嚴(yán)重的，由公安機(jī)關(guān)予以治安處罰；構(gòu)成犯罪的，由司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任。

第五章  仲裁程序

第二十七條  申請(qǐng)仲裁，應(yīng)符合以下條件：

（一）認(rèn)為其合法權(quán)利受到侵害；

（二）有明確的被申請(qǐng)人、具體的請(qǐng)求事項(xiàng)和事實(shí)根據(jù)；

（三）符合仲裁受理范圍和管轄的區(qū)域；

（四）雙方當(dāng)事人簽定書面仲裁協(xié)議書。

第二十八條  當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁，應(yīng)向仲裁委員會(huì)遞交申請(qǐng)書，并按被申請(qǐng)人數(shù)提交副本，申請(qǐng)書應(yīng)按規(guī)定事項(xiàng)填寫。

第二十九條  仲裁委員會(huì)收到申請(qǐng)書后，經(jīng)審查符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)立案；不符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)通知申請(qǐng)人不予受理，并向申請(qǐng)人說明理由。

第三十條  仲裁委員會(huì)立案后，應(yīng)及時(shí)將申請(qǐng)書副本發(fā)送被申請(qǐng)人，被申請(qǐng)人應(yīng)在十日內(nèi)提交答辯書和有關(guān)證據(jù)。

被申請(qǐng)人未按時(shí)提交或未提交答辯書的，不影響案件的辦理。

被申請(qǐng)人提起反訴的，仲裁委員會(huì)認(rèn)定反訴與該案有關(guān)的，可以合并辦理。

第三十一條  仲裁委員會(huì)有權(quán)調(diào)查取證，有關(guān)單位和個(gè)人應(yīng)如實(shí)提供與案件有關(guān)的資料、原始憑證及其它材料。

仲裁委員會(huì)對(duì)于涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的證據(jù)必須保密。

第三十二條  仲裁委員會(huì)有權(quán)委托有關(guān)部門作現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)或?qū)ξ镒C進(jìn)行技術(shù)鑒定?？彬?yàn)筆錄和技術(shù)鑒定書應(yīng)由勘驗(yàn)或鑒定人員簽名蓋章。

第三十三條  仲裁委員會(huì)認(rèn)為必要或?qū)τ诳赡芤虍?dāng)事人一方的行為或者其它原因，使裁決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的案件，可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，對(duì)本案所涉及的標(biāo)的作出保全措施的裁定。

仲裁委員會(huì)根據(jù)當(dāng)事人申請(qǐng)采取保全措施，須由提出保全的申請(qǐng)人提供擔(dān)保，拒絕提供的，駁回申請(qǐng)。提出保全申請(qǐng)一方敗訴的，應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因采取保全措施所造成的損失。

當(dāng)事人對(duì)保全裁定不服，可以申請(qǐng)復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

第三十四條  仲裁委員會(huì)在辦理案件時(shí)，可在查明事實(shí)的基礎(chǔ)上，分清是非，進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解應(yīng)遵循自愿與合法的原則。

第三十五條  對(duì)經(jīng)調(diào)解達(dá)成的協(xié)議，經(jīng)當(dāng)事人簽名后由仲裁委員會(huì)制作調(diào)解書。調(diào)解書應(yīng)由仲裁員、書記員署名，并加蓋仲裁委員會(huì)印章。

調(diào)解書送達(dá)后，即發(fā)生法律效力。

第三十六條  對(duì)調(diào)解不成或調(diào)解書送達(dá)前當(dāng)事人反悔，以及調(diào)解書送達(dá)時(shí)當(dāng)事人拒絕簽收的，仲裁庭應(yīng)進(jìn)行裁決。

第三十七條  開庭辦理的案件，仲裁委員會(huì)應(yīng)將開庭時(shí)間和地點(diǎn)提前三天通知當(dāng)事人。

申請(qǐng)人接到書面通知，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以按撤銷申請(qǐng)?zhí)幚?。被申?qǐng)人提起反訴的，可以缺席裁決。

被申請(qǐng)人接到書面通知，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席裁決。

第三十八條  有下列情形之一的，延期開庭：

（一）必須到庭的當(dāng)事人有正當(dāng)理由沒有到庭的；

（二）因當(dāng)事人申請(qǐng)回避，使案件不能進(jìn)行辦理的；

（三）需要重新調(diào)查核實(shí)證據(jù)的；

（四）因其它原因需要延期開庭的。

第三十九條  開庭時(shí)，由首席仲裁員或獨(dú)任仲裁員核對(duì)當(dāng)事人，宣布案由、仲裁庭組成人員和仲裁庭紀(jì)律，告知當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)，詢問當(dāng)事人是否申請(qǐng)回避。

開庭辦理時(shí)應(yīng)認(rèn)真聽取當(dāng)事人陳述，出示有關(guān)證據(jù)，組織當(dāng)事人辯論，依申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人、第三人的順序征詢最后意見進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不能達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)進(jìn)行裁決。

書記員應(yīng)將仲裁庭的全部活動(dòng)記入筆錄，由仲裁人員和書記員簽名。筆錄經(jīng)雙方當(dāng)事人或委托人閱讀后簽名，拒絕簽名的，記錄在案。

第四十條  對(duì)裁決的案件，應(yīng)當(dāng)制作仲裁決定書。仲裁決定書應(yīng)當(dāng)寫明：

（一）案由、請(qǐng)求事項(xiàng)、爭(zhēng)議的事實(shí)和理由；

（二）裁決認(rèn)定的事實(shí)、理由和適用的法律、法規(guī)；

（三）裁決結(jié)果和仲裁費(fèi)用的承擔(dān)；

（四）仲裁決定書送達(dá)后，即發(fā)生法律效力。

仲裁決定書由仲裁人員、書記員署名，加蓋仲裁委員會(huì)印章。

第四十一條  仲裁委員會(huì)在辦理案件過程中，對(duì)下列事項(xiàng)應(yīng)作出書面裁定：

（一）駁回申請(qǐng)；

（二）準(zhǔn)予或不準(zhǔn)予撤回申請(qǐng)；

（三）中止或終結(jié)仲裁；

（四）補(bǔ)正裁決書中的筆誤；

（五）同意采取保全措施；

（六）其它需要裁定的事項(xiàng)。

第四十二條  有下列情形之一的，中止仲裁：

（一）一方當(dāng)事人死亡，需要確定新的當(dāng)事人參加仲裁活動(dòng)的；

（二）一方當(dāng)事人喪失行為能力，尚未確定法定人的；

（三）一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加仲裁活動(dòng)的；

（四）本案必須以另一案的結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未結(jié)案的；

（五）其它應(yīng)當(dāng)中止的情況。

中止仲裁的原因消除后，恢復(fù)仲裁程序。

第四十三條  申請(qǐng)人死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄申請(qǐng)仲裁權(quán)利的，終結(jié)仲裁。

第六章  送達(dá)

第四十四條  送達(dá)仲裁決定書、裁定書、調(diào)解書，應(yīng)直接送交受送達(dá)人。本人不在交其同住的成年家屬簽收；受送達(dá)人指定代收人的，交代收人簽收。

送達(dá)仲裁決定書、裁定書、調(diào)解書應(yīng)有送達(dá)回證，由受送達(dá)人在送達(dá)回證上記明收到日期，簽名或者蓋章。

受送達(dá)人簽收的日期為送達(dá)日期。

第四十五條  受送達(dá)人及其同住的成年家屬拒收仲裁決定書、裁定書的，送達(dá)人應(yīng)邀請(qǐng)有關(guān)基層組織或者所在單位代表到場(chǎng)，說明情況，在送達(dá)回證上記明拒收事由和日期，由送達(dá)人、見證人簽名或者蓋章，把仲裁文書留在受送達(dá)人的住處或所在單位，即視為送達(dá)。

第四十六條  直接送達(dá)仲裁決定書、裁定書有困難的，可郵寄送達(dá)。郵寄送達(dá)的，以回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期。

第四十七條  受送達(dá)人下落不明，或者用本章規(guī)定的其它方式無法送達(dá)的，可公告送達(dá)。自公告之日起，經(jīng)過六十日，即視為送達(dá)。

第七章  執(zhí)行和監(jiān)督

第四十八條  當(dāng)事人對(duì)已發(fā)生法律效力的調(diào)解書或仲裁決定書，應(yīng)當(dāng)履行。一方拒不履行的，另一方可向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。

第四十九條  當(dāng)事人向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行的仲裁案件，人民法院認(rèn)為仲裁機(jī)構(gòu)的裁決或調(diào)解確有錯(cuò)誤的，可裁定不予執(zhí)行，并書面通知仲裁機(jī)構(gòu)。當(dāng)事人可以根據(jù)雙方重新達(dá)成的書面仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁。

第五十條  當(dāng)事人對(duì)發(fā)生法律效力的仲裁決定書、裁定書認(rèn)為有錯(cuò)誤或?qū)λ瓦_(dá)的調(diào)解書提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿合法原則的，可在仲裁文書生效后二年內(nèi)向市仲裁委員會(huì)提出申訴，市仲裁委員會(huì)應(yīng)予受理，并經(jīng)審查后作出駁回或重新辦理的決定。

申訴期間不影響執(zhí)行。

第五十一條  市仲裁委員會(huì)對(duì)縣（市）、區(qū)仲裁委員會(huì)已發(fā)生法律效力的仲裁文書，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的，有權(quán)予以撤銷，指定重新辦理。

第五十二條  仲裁委員會(huì)主任對(duì)已發(fā)生法律效力的仲裁文書，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，需要重新辦理的，應(yīng)提交仲裁委員會(huì)討論決定。

第五十三條  重新辦理的案件，應(yīng)另行組成仲裁庭。

第八章  附則

第五十四條  申請(qǐng)仲裁，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依照規(guī)定交納仲裁費(fèi)。仲裁費(fèi)包括案件受理費(fèi)和案件處理費(fèi)。

篇7

被申請(qǐng)人：____工程有限公司 住址： 法定代表人：

請(qǐng)求事項(xiàng)：

一、請(qǐng)求法院解除對(duì)申請(qǐng)人中國(guó)建設(shè)銀行寧夏區(qū)分行營(yíng)業(yè)部的銀行賬戶__________內(nèi)的存款______元凍結(jié)；

二、請(qǐng)求法院責(zé)令被申請(qǐng)人賠償給申請(qǐng)人造成的經(jīng)濟(jì)損失____x元。

事實(shí)理由：

一、被申請(qǐng)人保全申請(qǐng)人銀行賬戶錯(cuò)誤，申請(qǐng)人不是本案適格被告，不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任；

二、申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂供貨合同是雙方真實(shí)意思表示，申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人繼續(xù)履行合同，不同意解除合同；

三、被申請(qǐng)人提供的商品混凝土存在嚴(yán)重質(zhì)量問題，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，并賠償經(jīng)濟(jì)損失；

2010年11月1日，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽訂商品砼采購合同，雙方約定被申請(qǐng)人為XXX工程提供混凝土，截止2011年5月11日，被申請(qǐng)人提供的澆筑混凝土出現(xiàn)嚴(yán)重質(zhì)量問題，導(dǎo)致甲方XXX地產(chǎn)公司和XXX監(jiān)理分別發(fā)出工程暫停令，對(duì)已澆筑的不合格墻體進(jìn)行砸除，重新澆筑，并責(zé)令停止使用被申請(qǐng)人提供的混凝土。為如期完工，申請(qǐng)人不得不高價(jià)購買第三方混凝土。故此，依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十一條規(guī)定：“質(zhì)量不符和約定的，應(yīng)該按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒有約定或約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重做、退貨、減少價(jià)款或報(bào)酬等違約責(zé)任。”因此，申請(qǐng)人不同意解除合同，并依法提出反訴，要求被申請(qǐng)人重做、減少價(jià)款并賠償申請(qǐng)人的經(jīng)濟(jì)損失XXXXX元。

四、被申請(qǐng)人申請(qǐng)法院凍結(jié)中國(guó)建設(shè)銀行寧夏區(qū)分行營(yíng)業(yè)部的銀行賬戶XXXXXXXXXXX系申請(qǐng)人的在中國(guó)人民銀行申請(qǐng)開立的基本賬戶，凍結(jié)該賬戶導(dǎo)致申請(qǐng)人無法進(jìn)行正常經(jīng)濟(jì)往來，資金無法正常運(yùn)轉(zhuǎn)，并嚴(yán)重影響申請(qǐng)人的商業(yè)信譽(yù)，因此申請(qǐng)法院解凍該賬戶，申請(qǐng)人愿意提供其他財(cái)產(chǎn)予以擔(dān)保。即使被申請(qǐng)人的主張成立，其申請(qǐng)法院凍結(jié)的數(shù)額已超過應(yīng)予支付的金額。因此，被申請(qǐng)人應(yīng)予賠償凍結(jié)申請(qǐng)人的銀行賬戶給申請(qǐng)人的商業(yè)信譽(yù)造成的損失XXXXX元。

綜上，申請(qǐng)人根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第九十六條、第九十七條的規(guī)定，申請(qǐng)人民法院對(duì)（20XX）銀民商初字第XXX號(hào)民事裁定書進(jìn)行復(fù)議，作出變更裁定，解除對(duì)申請(qǐng)人銀行賬戶及存款XXXXXX元的凍結(jié)，并要求被申請(qǐng)人承擔(dān)由于保全錯(cuò)誤給申請(qǐng)人造成的經(jīng)濟(jì)損失XXXXX元。

篇8

中圖分類號(hào)：G40-052 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1674-9324（2015）44-0030-03

曾幾何時(shí)，法律（法學(xué)）專業(yè)是文科高三學(xué)生趨之若鶩的專業(yè)。不料想，近兩年該專業(yè)已成為就業(yè)率墊底的若干“老大難”專業(yè)之一。司法警官職業(yè)學(xué)院中，應(yīng)用法律系學(xué)生的就業(yè)率與其他系也存在一定差距。筆者認(rèn)為，這一就業(yè)壓力主要是專業(yè)開辦門檻太低造成的。目前，全國(guó)有一千余個(gè)法科專業(yè)，可以說普通高校中一半的學(xué)校開辦了“法律（法學(xué)）”專業(yè)。描述得形象一點(diǎn)――在許多地方，只要有兩支粉筆，一本教材，就開辦了法學(xué)專業(yè)。再加上授予“法學(xué)”、“法律”學(xué)位的相關(guān)專業(yè)太多，使得法科畢業(yè)的學(xué)生數(shù)量劇增，直接拉低了該專業(yè)的就業(yè)率。

壓力要轉(zhuǎn)化為動(dòng)力，才是積極的應(yīng)對(duì)態(tài)度。對(duì)司法警官職業(yè)學(xué)院的法科學(xué)生來說，從自身技能著手，增強(qiáng)就業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力，是微觀角度的有效措施，這與國(guó)家、省政府增加就業(yè)機(jī)會(huì)的宏觀政策并行不悖。

一、學(xué)歷限制亟需寫作強(qiáng)項(xiàng)來補(bǔ)短

蔡曉琪于2014年4月23日登陸智聯(lián)招聘網(wǎng)，搜索并篩選出在廣州招聘的128家企業(yè)共144個(gè)法務(wù)類崗位。法務(wù)經(jīng)理/主管崗位（管理崗）共有56個(gè)，法務(wù)專員/助理崗位（事務(wù)崗）共有88個(gè)。這些企業(yè)提出的招聘要求共計(jì)656條。在法務(wù)崗位任職資格中，絕大部分崗位的最低學(xué)歷要求為本科，占84.7%，其次是大專，占11.8%，要求碩士以及學(xué)歷不限的分別占2.1%和1.4%。[1]這一調(diào)查有參考價(jià)值。

2014年10月，教育部針對(duì)、廣西壯族自治區(qū)、重慶市、四川省、貴州省、云南省、自治區(qū)、陜西省、甘肅省、青海省、寧夏回族自治區(qū)、新疆維吾爾自治區(qū)、新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)等十三地編寫了《西部地區(qū)職業(yè)院校職業(yè)指導(dǎo)現(xiàn)狀調(diào)查》（在校生問卷）。[2]筆者曾采用這一問卷對(duì)云南司法警官職業(yè)學(xué)院的學(xué)生（分屬兩個(gè)年級(jí)）進(jìn)行了調(diào)查。調(diào)查共計(jì)350名學(xué)生，回收問卷342份，有效問卷309份。從此次調(diào)查獲得的數(shù)據(jù)發(fā)現(xiàn)，學(xué)生對(duì)“高職高?！钡膶W(xué)歷層次大都存在“不自信”的心理?？梢?，司法警官職業(yè)學(xué)院的學(xué)生，迫在眉睫的事情是如何尋找“突破口”，鍛造自己的職業(yè)技能，形成自己的特長(zhǎng)，化解“學(xué)歷自卑”。

二、法科職業(yè)要求熟練的司法文書寫作技能

在以往的高等教育中，人文學(xué)科的教師在上課過程中比較多的時(shí)間花在了講授“三個(gè)特征、五個(gè)作用、七個(gè)條件、九項(xiàng)意義”上面。期末考試考查也較多地從這些知識(shí)點(diǎn)出發(fā)進(jìn)行測(cè)試。試卷的題型一般由名詞解釋、單選題、多選題、判斷、簡(jiǎn)答、論述、案例分析題七種題型構(gòu)成。這有其合理性。但是，在就業(yè)壓力如此巨大的今天，學(xué)生、家庭、社會(huì)不免將其視為“屠龍術(shù)”。高職高專對(duì)此合理要求，不能熟視無睹，而應(yīng)當(dāng)反應(yīng)靈敏，及時(shí)調(diào)整，做出回應(yīng)。

蔡曉琪調(diào)查發(fā)現(xiàn)――專業(yè)技術(shù)可以說是招聘要求的核心，在整理出來的專業(yè)技術(shù)要求中，了解行業(yè)相關(guān)的政策、法律、法規(guī)以及程序的有73項(xiàng)，占到了32.6%，文字表達(dá)功底強(qiáng)的有51項(xiàng)，占到了22.8%，法律實(shí)務(wù)水平較高的有23項(xiàng)，占了10.3%。[1]蔡曉琪調(diào)查還發(fā)現(xiàn)――招聘企業(yè)對(duì)工作經(jīng)驗(yàn)的要求將許多應(yīng)屆畢業(yè)生排除在外。因?yàn)榇蟛糠制髽I(yè)不愿意在培訓(xùn)上花費(fèi)過多成本。[1]鑒于此，在校學(xué)生更應(yīng)該提升自我技能。然而，在極少數(shù)學(xué)生中，由于高考之后自我要求放松，訓(xùn)練不夠，以至于三年高職學(xué)習(xí)之后，其寫作能力還不如高中三年級(jí)的水平。法科學(xué)生尤其要警惕這種“退化”現(xiàn)象，努力鍛煉自己的寫作能力，使司法文書的寫作成為自己（應(yīng)屆畢業(yè)生）的強(qiáng)項(xiàng)，在就業(yè)競(jìng)爭(zhēng)中立于不敗之地。

三、充分利用教材，培養(yǎng)司法文書寫作能力

要培養(yǎng)法科學(xué)生的文書寫作能力，不是要給每個(gè)教學(xué)班（分隊(duì)）普遍再開設(shè)一門《寫作》課程，不需要也不宜另起爐灶，關(guān)鍵是要立足專業(yè)基礎(chǔ)課、專業(yè)課的課堂，立足教科書。比如，黃京平主編、中國(guó)人民大學(xué)出版社2014年8月出版的“教育部高職高專規(guī)劃教材”《刑法》，比較成熟，現(xiàn)在已經(jīng)出了第五版;王新清等主編、中國(guó)人民大學(xué)出版社2014年7月出版的“教育部高職高專規(guī)劃教材”《刑事訴訟法》，也比較成熟。授課教師可以要求學(xué)生參照司法文書格式（事先做成PPT），將教材上的“本章引例”、“參考案例”、“（每章之后）案例分析”改寫為立案報(bào)告、搜查筆錄、逮捕證、拘留證、通緝令、提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕書、解除強(qiáng)制措施申請(qǐng)書、偵查終結(jié)報(bào)告、補(bǔ)充偵查意見書、書、刑事自訴狀、開庭通知書、判決書、辯護(hù)詞、裁定書、執(zhí)行通知書等。

在《民事法律原理與實(shí)務(wù)》課程的教學(xué)過程中，授課教師可以要求學(xué)生參照司法文書格式（事先做成PPT），將教材上的“本章引例”、“參考案例”、“（每章之后）案例分析”改寫為合同、公證書、支付令、仲裁書、民事訴狀、民事反訴狀、民事答辯狀、第三人參加訴訟申請(qǐng)書、財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)書、先予執(zhí)行申請(qǐng)書、合議庭評(píng)議筆錄、判決書、詞、調(diào)解書、宣判筆錄、民事申訴狀等。

在《行政法律原理與實(shí)務(wù)》課程的教學(xué)過程中，授課教師可以要求學(xué)生參照司法文書格式（事先做成PPT），將教材上的“本章引例”、“參考案例”、“（每章之后）案例分析”改寫為行政復(fù)議申請(qǐng)書、行政狀、行政撤訴申請(qǐng)書、行政賠償申請(qǐng)書、行政答辯狀、行政申訴狀、行政上訴狀、行政判決書、舉證通知書、行政裁定書、共同賠償決定書、強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)書、人民法院賠償委員會(huì)決定書、公證書等。

還可以要求學(xué)生自己撰寫“模擬審判”所需要的全套司法文書。這樣，既鍛煉了寫作能力，也熟悉了法律條文的內(nèi)容，還可以逐漸養(yǎng)成法律思維習(xí)慣。這些措施使學(xué)生在將來的實(shí)習(xí)階段能夠較快適應(yīng)律師事務(wù)所、法院、社區(qū)矯正崗位的工作要求。

如果課時(shí)太少，也可以重點(diǎn)訓(xùn)練幾種主要的司法文書，將一部分文書的寫作訓(xùn)練放到課余時(shí)間。

四、改革考試考查制度，培養(yǎng)司法文書寫作能力

以往，《刑事法律原理與實(shí)務(wù)》期末試卷的題型由單選題、多選題、判斷、簡(jiǎn)答、案例分析題五種題型構(gòu)成。有必要進(jìn)行改革，突出實(shí)作實(shí)訓(xùn)。筆者主張，如果期末試題難以改革的話，教師可以考慮在平時(shí)的課堂作業(yè)、課后作業(yè)、期中測(cè)驗(yàn)中進(jìn)行變革的嘗試，將司法文書的寫作納入考核的內(nèi)容，并逐漸加大其比重。以往的案例分析是圍繞著“罪與非罪”、“此罪與彼罪”、“罪重與罪輕”、“單罰與并罰”、“為什么”來展開的。其實(shí)，這些知識(shí)點(diǎn)都可以用“司法文書寫作”這一載體來完成考核、檢查。比如司法文書中，在“本院認(rèn)為……”部分，重點(diǎn)考查學(xué)生學(xué)以致用的能力。為了保證考卷題目總量適中，考題難易度適中，考題覆蓋大綱要求，題型結(jié)構(gòu)基本合理，可以考慮刪除判斷題，甚至減少選擇題與問答題，增加司法文書寫作題;甚至在一套試題中設(shè)計(jì)兩份短小的司法文書寫作題。

改革考試制度，需要大量的嘗試，需要長(zhǎng)期的試錯(cuò)、糾偏，積累了足夠的經(jīng)驗(yàn)之后，再著手改革期末考試制度。

五、循序漸進(jìn)，培養(yǎng)司法文書寫作能力

要培養(yǎng)司法文書寫作能力，可以先在專業(yè)基礎(chǔ)課、專業(yè)課中進(jìn)行嘗試。

在《刑事法律原理與實(shí)務(wù)》、《民事法律原理與實(shí)務(wù)》、《行政法律原理與實(shí)務(wù)》幾門課程中都有實(shí)訓(xùn)教學(xué)大綱，且已逐漸成熟。其中，司法文書的寫作已成為一個(gè)重要組成部分。

根據(jù)人才培養(yǎng)方案，《刑事法律原理與實(shí)務(wù)》除完成課堂理論教學(xué)的規(guī)定學(xué)時(shí)外，還安排了適當(dāng)?shù)膶W(xué)時(shí)用于實(shí)踐教學(xué)。根據(jù)司法警官職業(yè)院校的培養(yǎng)目標(biāo)和教學(xué)要求，通過實(shí)踐教學(xué)環(huán)節(jié)，使學(xué)生了解公、檢、法適用刑法和刑事訴訟法的全過程，讓學(xué)生進(jìn)行課堂討論、小組討論、模擬庭審辯論、組織參與模擬刑事審判，使其職業(yè)知識(shí)和職業(yè)技能得以融會(huì)貫通，培養(yǎng)學(xué)生綜合運(yùn)用刑事法律分析、解決刑事訴訟中問題的能力，提高學(xué)生的專業(yè)技能和實(shí)踐能力。實(shí)訓(xùn)共20學(xué)時(shí)。實(shí)踐教學(xué)成績(jī)由教師根據(jù)學(xué)生實(shí)踐情況考核評(píng)定，作為形成性考核，占課程總成績(jī)的20%。

其中，有幾個(gè)實(shí)訓(xùn)項(xiàng)目占用課時(shí)較多。例如：“實(shí)訓(xùn)項(xiàng)目五――旁聽庭審。（1）實(shí)訓(xùn)目的和要求――讓學(xué)生通過觀摩法院庭審過程，直觀了解刑事審判各個(gè)環(huán)節(jié)。（2）課時(shí)――4課時(shí)。（3）實(shí)訓(xùn)內(nèi)容――普通一審案件。（4）實(shí)施步驟――①聯(lián)系法院。盡量選擇交通便利、和我們單位有業(yè)務(wù)聯(lián)系的法院;旁聽的案件必須是和教學(xué)內(nèi)容、教學(xué)進(jìn)度相適應(yīng)且具有代表性的案件。②提前介紹基本案情。為確保旁聽能順利進(jìn)行，達(dá)到預(yù)期的教學(xué)效果，應(yīng)提前向?qū)W生介紹基本案情，提示學(xué)生控辯雙方在定性、裁量方面可能的主張。③落實(shí)往返交通工具;強(qiáng)調(diào)組織紀(jì)律，確保安全;要求遵守法庭秩序。④點(diǎn)評(píng)與總結(jié)。旁聽結(jié)束后，教師應(yīng)對(duì)此次法院旁聽進(jìn)行點(diǎn)評(píng)，總結(jié)控辯雙方適用的法律主張，并析解案例。（5）考核――法院旁聽以后最好要有相關(guān)討論，或者要求學(xué)生作一些書面的總結(jié)等。針對(duì)發(fā)言結(jié)果或者書面材料以及學(xué)生在整個(gè)旁聽活動(dòng)中遵守紀(jì)律的情況進(jìn)行評(píng)分。成績(jī)?cè)u(píng)定標(biāo)準(zhǔn)為：合格、不合格，并按比例記入平時(shí)成績(jī)?！庇直热纾骸皩?shí)訓(xùn)項(xiàng)目六――模擬法庭。（1）實(shí)訓(xùn)目的和要求――通過扮演刑事訴訟種類角色，讓學(xué)生熟悉刑事審判流程，掌握審判理論與技巧，能夠在具體的案件中準(zhǔn)確運(yùn)用相關(guān)法律服務(wù)社會(huì)需要。（2）課時(shí)――8課時(shí)。（3）實(shí)訓(xùn)內(nèi)容――根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，模擬人民法院審理第一審刑事案件開庭程序。（4）實(shí)施步驟――①選定案例。選題要結(jié)合教學(xué)內(nèi)容的要求，并考慮到實(shí)踐教學(xué)的特點(diǎn)，所選案例要具體、務(wù)實(shí)，具有可辯性。②按角色需要由學(xué)生自行組成審判、公訴、辯護(hù)、證人等團(tuán)隊(duì)。③各組學(xué)生按角色擬定任務(wù)，草擬各自的法律文書（書、判決書、公訴詞、辯護(hù)詞）。④教師根據(jù)學(xué)生需要進(jìn)行先期指導(dǎo)，幫助審、控、辨各方設(shè)計(jì)實(shí)施方案，確定辯論思路。⑤實(shí)施模擬庭審。⑥教師點(diǎn)評(píng)、總結(jié)。（5）考核――擔(dān)任角色的同學(xué)的成績(jī)考核主要以其在模擬法庭相應(yīng)工作中的表現(xiàn)來評(píng)定;其他同學(xué)的成績(jī)?cè)u(píng)定可以以參與活動(dòng)的程度、積極性及分組撰寫相關(guān)材料的完成質(zhì)量給分。成績(jī)?cè)u(píng)定標(biāo)準(zhǔn)為：合格、不合格，記入平時(shí)成績(jī)?！?/p>

目前，一部分專業(yè)基礎(chǔ)課中沒有實(shí)訓(xùn)教學(xué)大綱。對(duì)實(shí)訓(xùn)教學(xué)的重要性，一些教師的認(rèn)識(shí)還不夠充分。

提高就業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力是一個(gè)系統(tǒng)工程，加強(qiáng)寫作訓(xùn)練，不單單只在專業(yè)課中進(jìn)行，也不是擴(kuò)大到專業(yè)基礎(chǔ)課就行了，最終還是要推廣到所有理論課程中。司法警官職業(yè)學(xué)院及其他的六百所職業(yè)高校，不應(yīng)該像研究型大學(xué)那樣，把大部分時(shí)間精力花在理論講授、文獻(xiàn)綜述、邏輯思辨、理論創(chuàng)新上面，而要以“夠用即可”為尺度，少講、精講理論，多進(jìn)行技能訓(xùn)練，并輔之以個(gè)別指點(diǎn)、因材施教。為了提高司法警官職業(yè)學(xué)院法科畢業(yè)學(xué)生的就業(yè)率，必須在日常教學(xué)過程中增強(qiáng)學(xué)生的寫作技能，尤其是司法文書寫作技能，使之在就業(yè)競(jìng)爭(zhēng)中立于不敗之地。

參考文獻(xiàn)：

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2005年11月28日，山東某貿(mào)易有限公司（以下簡(jiǎn)稱WB公司）與香港某有限公司（以下簡(jiǎn)稱CS公司）簽訂了從馬來西亞進(jìn)口30000噸鐵礦砂的合同，合同約定鐵礦砂鐵含量不低于61.5%，二氧化硅含量不高于6.5%.合同簽訂后WB公司依約申請(qǐng)中國(guó)建設(shè)銀行某分行（以下簡(jiǎn)稱“建設(shè)銀行”）開出可轉(zhuǎn)讓信用證，第一受益人為CS公司，第二受益人為馬來西亞某運(yùn)輸公司即馬來西亞出口商（下稱MR公司），第一受益人的通知行為香港匯豐銀行上海分行（下稱匯豐銀行）。2006年2月貨物裝船后，MR公司將全套議付單據(jù)寄給作為轉(zhuǎn)證行的上海匯豐銀行，由作為第一受益人的香港CS公司換單后將單據(jù)寄開證行建設(shè)銀行要求付款。在議付單據(jù)到達(dá)開證行尚未付款前，貨物先期到達(dá)日照港，在卸貨過程中WB公司發(fā)現(xiàn)貨物表面與合同約定明顯不符，申請(qǐng)人遂委托當(dāng)?shù)氐闹袊?guó)商檢機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)貨物，中國(guó)商檢出具的檢驗(yàn)報(bào)告結(jié)果為鐵含量56.75%，二氧化硅含量9.98%，與出口商提供的SGS檢驗(yàn)報(bào)告大相徑庭。WB公司一邊向賣方提出貨物存在嚴(yán)重質(zhì)量問題，同時(shí)通過開證行以不符點(diǎn)為由拒付了信用證。第一受益人CS公司作為中間貿(mào)易商也對(duì)第二受益人的做法很憤慨，表示讓W(xué)B公司與其配合共同向MR公司索賠，但在WB公司及CS公司向第二受益人提出降價(jià)的要求時(shí)，遭到了第二受益人的拒絕。

根據(jù)WB公司側(cè)面了解的情況，馬來西亞出口商因貨在裝貨港被人盜賣，為滿足數(shù)量要求，將堆場(chǎng)的泥土一塊裝上湊數(shù)。三方就價(jià)格及賠償問題協(xié)商一月之久未果，后馬來西亞出口商通過議付行發(fā)電開證行建設(shè)銀行要求立即退回全部單據(jù)。經(jīng)了解，CS公司和MR公司都不是有實(shí)力的公司，一旦退單，再追索損失幾無可能，所以必須對(duì)提單及其項(xiàng)下貨物采取保全措施，當(dāng)然由CS公司出面申請(qǐng)法院保全最好，因?yàn)槠渑c馬來西亞公司有直接的買賣合同，但CS公司系一香港公司，在大陸申請(qǐng)必須辦理營(yíng)業(yè)執(zhí)照、委托手續(xù)等的公證，需要約十天的時(shí)間，根本來不及，而且CS公司與MR公司的買賣合同約定有仲裁條款，申請(qǐng)?jiān)V前保全法院不一定會(huì)支持，所以只能由WB公司申請(qǐng)法院對(duì)單據(jù)及其項(xiàng)下貨物保全。WB公司與CS公司雖然在買賣合同中也有仲裁條款，但一旦法院提出異議，雙方隨時(shí)可以變更；WB公司與MR公司雖無合同關(guān)系，在申請(qǐng)中，為確保法院能支持請(qǐng)求，在申請(qǐng)書中以CS公司與MR公司合謀欺詐構(gòu)成共同侵權(quán)為由將馬來西亞公司與CS公司均列為被申請(qǐng)人。因在建設(shè)銀行扣押提單時(shí)間上已來不及，WB公司選擇在上海匯豐銀行扣押提單，次日上午向法院提交了扣押議付單據(jù)并查封貨物的申請(qǐng)及擔(dān)保，第三日上午法院趕到匯豐銀行上海分行將信用證項(xiàng)下議付單據(jù)全部扣押。馬來西亞MR公司得到匯豐銀行關(guān)于議付單據(jù)被扣的消息后，馬上通過使館、商會(huì)等給法院、申請(qǐng)人及匯豐銀行施壓，要求退還單據(jù)、解封貨物，同時(shí)委托律師向法院提出書面異議，以WB公司與MR公司雙方無合同關(guān)系、單據(jù)所有權(quán)歸馬來西亞公司、扣押超標(biāo)的等為由要求解除保全措施，同時(shí)也表示愿意三方坐下來協(xié)商處理。

在法院就MR公司的復(fù)議申請(qǐng)進(jìn)行研究答復(fù)期間。申請(qǐng)人WB公司一邊和MR公司協(xié)商，一邊督促CS公司辦理相關(guān)申請(qǐng)手續(xù)，以備一旦法院下達(dá)解封手續(xù)，由CS公司申請(qǐng)法院繼續(xù)保全，并將此意見明確告訴MR公司。三方經(jīng)過近半個(gè)月的談判，最終達(dá)成了和解協(xié)議，MR公司賠償WB公司11萬美元。

二、案件主要涉及的兩個(gè)法律問題

仲裁協(xié)議項(xiàng)下的訴前保全問題

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第九十三條規(guī)定，采取訴前保全措施的，保全申請(qǐng)人必須在法院采取訴前財(cái)產(chǎn)保全措施后15日內(nèi)提訟，否則法院就應(yīng)解除或撤銷保全裁定。這一規(guī)定似乎意味著進(jìn)行訴前保全后，申請(qǐng)人必須以訴訟的方式來解決糾紛，這樣就使得當(dāng)事人若希望在申請(qǐng)仲裁前進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全成為不可能。而保全程序在仲裁程序中同樣是重要的，在申請(qǐng)仲裁前如無法進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，就有可能會(huì)給對(duì)方當(dāng)事人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的機(jī)會(huì)，最終造成仲裁裁決執(zhí)行的困難。而我國(guó)《海事訴訟法》中則規(guī)定海事請(qǐng)求保全執(zhí)行后，有關(guān)海事糾紛未進(jìn)入訴訟或者仲裁程序的，當(dāng)事人就該海事請(qǐng)求，可以向采取海事請(qǐng)求保全的海事法院或者其他有管轄權(quán)的海事法院提訟，但當(dāng)事人之間訂有訴訟管轄協(xié)議或者仲裁協(xié)議的除外。這一規(guī)定使得訴前保全與仲裁程序很好地銜接起來，申請(qǐng)人申請(qǐng)了訴前保全后可以進(jìn)入仲裁程序，從而更好地保護(hù)申請(qǐng)人的權(quán)益。筆者認(rèn)為，從《民事訴訟法》的立法本意來講，15日內(nèi)提起的“訴訟”應(yīng)包括“仲裁”，《海事訴訟法》的規(guī)定就是最好的詮釋，而且在司法實(shí)踐中，對(duì)選擇仲裁后當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)V前保全措施法官一般也會(huì)支持。我國(guó)正在對(duì)民事訴訟法進(jìn)行修改，醞釀著民事訴訟法典的出臺(tái)，海事請(qǐng)求保全的這些合理規(guī)定一定會(huì)被民事訴訟法典所采納，使我國(guó)的財(cái)產(chǎn)保全制度更趨明確、完善。

（二）對(duì)信用證項(xiàng)下單據(jù)尤其是已議付單據(jù)能否扣押

筆者認(rèn)為，在信用證項(xiàng)下單據(jù)沒有議付的情況下，因貨物所有權(quán)及代表貨物所有權(quán)的提單屬于受益人，一般也是買賣合同的出口方的動(dòng)產(chǎn)，毫無疑問對(duì)單據(jù)是可以扣押的，但如果國(guó)外議付行已議付，則需進(jìn)一步探討。

篇10

《若干解釋》第九十三條規(guī)定，人民法院受理行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)由行政審判庭組成合議庭對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查，并就是否準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行作出裁定。對(duì)該條如何理解認(rèn)識(shí)不一。特別是準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定書與執(zhí)行通知書哪個(gè)先下發(fā)，更是模糊不清。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，合議庭對(duì)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)的非訴行政執(zhí)行案件進(jìn)行審查，對(duì)符合合法性要求的具體行政行為，作出準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定，下發(fā)給行政機(jī)關(guān)和被執(zhí)行人后，再轉(zhuǎn)入執(zhí)行程序，向被執(zhí)行人下發(fā)執(zhí)行通知書。對(duì)不符合條件的，作出不準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定，不再予以執(zhí)行。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，人民法院受理行政機(jī)關(guān)的執(zhí)行申請(qǐng)后，有30日的審查期限，可以先向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知書，被執(zhí)行人對(duì)具體行政行為無異議，自覺履行，則不需作出強(qiáng)制執(zhí)行的裁定，反之，接到人民法院的執(zhí)行通知后，仍不履行的或提出異議的，合議庭再進(jìn)行審查，認(rèn)為符合執(zhí)行條件的，作出準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行的裁定；對(duì)于具體行政行為明顯缺乏事實(shí)根據(jù)、法律依據(jù)及其他明顯違法并損害被執(zhí)行人合法權(quán)益的，則裁定不準(zhǔn)予執(zhí)行。筆者認(rèn)為后一種觀點(diǎn)較為可行。因?yàn)樾姓ナ芾硇姓C(jī)關(guān)的申請(qǐng)后，應(yīng)在30日內(nèi)組成合議庭對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查，既要審查，就須通知執(zhí)行的雙方了解情況，單純看行政機(jī)關(guān)的卷宗是審不清的，也容易作出錯(cuò)誤裁定。執(zhí)行與審查不能截然分開。對(duì)準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定的下發(fā)一定要慎之又慎。另外，根據(jù)民事訴訟法及最高人民法院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》的有關(guān)規(guī)定，人民法院決定受理執(zhí)行案件（含非訴行政執(zhí)行）后，應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知書，而《若干解釋》規(guī)定是否準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定應(yīng)在案件受理后的30日內(nèi)作出，由于行政訴訟法及《若干解釋》不完善，可以參照民事訴訟的有關(guān)規(guī)定，這也可以從側(cè)面說明，執(zhí)行通知應(yīng)在裁定之前發(fā)生，若被執(zhí)行人提出異議，也可以為案件的審查提供參考，避免作出錯(cuò)誤裁定。

2、申請(qǐng)人民法院執(zhí)行的時(shí)間把握問題

行政處罰法第四十五條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)行政處罰決定不服申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執(zhí)行，法律另有規(guī)定的除外?！贝送猓姓?fù)議法、行政訴訟法也規(guī)定了在復(fù)議和訴訟期間，除幾種特殊情況外，不停止具體行政行為的執(zhí)行。據(jù)此，一些行政機(jī)關(guān)認(rèn)為，只要具體行政行為作出并送達(dá)后，即使申請(qǐng)復(fù)議和期限未滿，也可以立即申請(qǐng)人民法院執(zhí)行，因?yàn)榧词瓜鄬?duì)人復(fù)議或了，也不停止對(duì)具體行政行為的執(zhí)行。還有一些行政機(jī)關(guān)認(rèn)為，具體行政行為作出并送達(dá)后，超過15日當(dāng)事人未即可申請(qǐng)人民法院執(zhí)行，因?yàn)椤度舾山忉尅返诎耸藯l規(guī)定，行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)自被執(zhí)行人的法定期限屆滿之日起180日內(nèi)提出。而法定期限一般是15日，故15日過后當(dāng)事人未的即可申請(qǐng)人民法院執(zhí)行。筆者認(rèn)為，這兩種理解都存在片面性。行政復(fù)議法實(shí)施后，行政相對(duì)人申請(qǐng)復(fù)議的期限一般為60日，因而造成了復(fù)議與期限的不同步，也造成了對(duì)法定期限的兩種理解，一種觀點(diǎn)認(rèn)為只有15日，當(dāng)事人超過15日未即喪失訴權(quán)，此時(shí)法定期限已屆滿，行政機(jī)關(guān)即可申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，由于復(fù)議期限一般是60日，即使當(dāng)事人在15日內(nèi)未暫時(shí)喪失了訴權(quán)，但仍有復(fù)議權(quán)，當(dāng)事人可以通過復(fù)議后又重新取得了訴權(quán)，法定期限仍未超過。故法定期限的屆滿應(yīng)隨著申請(qǐng)復(fù)議期限的屆滿而屆滿，甚至比復(fù)議期限更長(zhǎng)，而不應(yīng)片面理解為15日或60日。筆者同意后一種觀點(diǎn)。在法定的申請(qǐng)復(fù)議或的期限內(nèi)，當(dāng)事人依法行使了申請(qǐng)復(fù)議權(quán)和訴權(quán)。那么，不僅要等法定期限屆滿，還要等最終的法律文書生效后，行政機(jī)關(guān)才能在180日內(nèi)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。據(jù)此，筆者建議，將《若干解釋》第八十八條中的“法定期限屆滿之日”修改為“法定申請(qǐng)復(fù)議、期限屆滿且具體行政行為生效之日”，便于更好地理解與執(zhí)行。

3、關(guān)于非訴行政行為的先予執(zhí)行問題

隨著行政復(fù)議法的實(shí)施，幾年來，行政機(jī)關(guān)已逐漸接受了較長(zhǎng)的60日的申請(qǐng)復(fù)議期限，待復(fù)議期滿后當(dāng)事人既未復(fù)議、又不履行的，再申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。但也有一些行政機(jī)關(guān)由于管理對(duì)象的特殊性，總感到兩個(gè)月的申請(qǐng)復(fù)議期限過長(zhǎng)，且復(fù)議后當(dāng)事人還可以、上訴，一整套程序下來，等個(gè)體行政行為生效已一年有余。進(jìn)入執(zhí)行程序后，被執(zhí)行人早已人去屋空，有時(shí)甚至兩個(gè)月的申請(qǐng)復(fù)議期限未滿就出現(xiàn)此類情況。而實(shí)踐中也確有一些短期的被管理對(duì)象鉆法律空子，與行政機(jī)關(guān)玩時(shí)間上的游戲，弄得行政機(jī)關(guān)無計(jì)可施。因此，一些行政機(jī)關(guān)在申請(qǐng)復(fù)議期限未滿的情況下，參照《若干解釋》第九十四條的規(guī)定，申請(qǐng)人民法院先予執(zhí)行，有的法院也據(jù)此予以受理并裁定予以執(zhí)行。筆者認(rèn)為，這種做法是錯(cuò)誤的。首先，非訴行政行為申請(qǐng)法院先予執(zhí)行沒有法律依據(jù)?！度舾山忉尅返诰攀臈l明確了先予執(zhí)行的前提是在訴訟過程中，行政訴訟的提起是先予執(zhí)行的前提，但也不必然產(chǎn)生先予執(zhí)行的法律后果，而非訴行政行為不適用此條解釋，因?yàn)樾姓V訟的提起完全取決于行政相對(duì)人。參照民事訴訟法及相關(guān)解釋，也找不到非訴行政行為可以先予執(zhí)行的法律依據(jù)。這就是說，非訴行政行為的先予執(zhí)行無法可依。其次，《若干解釋》第八十六條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)根據(jù)行政訴訟法第六十六條的規(guī)定申請(qǐng)執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)具備的條件之一即具體行政行為已經(jīng)生效并具有可執(zhí)行內(nèi)容。何為生效，即具體行政行為已處于一種穩(wěn)定的不可更改狀態(tài)，當(dāng)事人除履行外別無選擇。如果或申請(qǐng)復(fù)議期限未滿，此時(shí)的具體行政行為尚不穩(wěn)定，還可能隨著當(dāng)事人申請(qǐng)復(fù)議或而被撤銷、變更，如果此時(shí)人民法院依據(jù)行政機(jī)關(guān)的申請(qǐng)先予執(zhí)行，采取了強(qiáng)制執(zhí)行措施，從程序上剝奪了行政相對(duì)人依法享有的復(fù)議、的權(quán)利，從實(shí)體上侵犯了行政相對(duì)人的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)。另外，人民法院的提前介入，容易造成當(dāng)事人對(duì)復(fù)議、失去信心，不利于充分保護(hù)行政相對(duì)人的合法權(quán)益。人民法院在沒有法律依據(jù)的情況下先予執(zhí)行，萬一執(zhí)行錯(cuò)誤，還要承擔(dān)國(guó)家賠償?shù)姆珊蠊?duì)于非訴行政行為，行政機(jī)關(guān)有充分理由認(rèn)為被執(zhí)行人可能逃避執(zhí)行的，申請(qǐng)人民法院先予執(zhí)行，經(jīng)審理符合《若干解釋》第九十二條規(guī)定情況的，可以告知行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全措施，若行政機(jī)關(guān)堅(jiān)持先予執(zhí)行，依據(jù)《若干解釋》第九十五條第（三）項(xiàng)規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不準(zhǔn)予執(zhí)行。

二、完善非訴執(zhí)行案件程序的必要性

1、行政非訴執(zhí)行案件不同于申請(qǐng)執(zhí)行生效民事、行政裁判文書的案件。申請(qǐng)執(zhí)行生效的民事、行政裁判，因?yàn)榻?jīng)過較為嚴(yán)謹(jǐn)?shù)耐彸绦?，裁決的內(nèi)容準(zhǔn)確性、穩(wěn)定性相對(duì)較高，生效的裁決具有確定的執(zhí)行力，因此申請(qǐng)執(zhí)行生效的民事、行政裁判文書的案件可直接進(jìn)入強(qiáng)制執(zhí)行階段，不需再做審查。而行政非訴執(zhí)行案件，申請(qǐng)執(zhí)行的行政行為尚需確認(rèn)其效力，有待法院的進(jìn)一步審查。行政非訴執(zhí)行案件，類似啟動(dòng)了一次訴訟程序，申請(qǐng)執(zhí)行的行政行為僅僅是執(zhí)行標(biāo)的，法院執(zhí)行的依據(jù)是作出的強(qiáng)制執(zhí)行裁定。這一過程中，申請(qǐng)執(zhí)行的行政行為接受與行政訴訟基本相同的合法性審查，準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行的裁定實(shí)際上相當(dāng)于確認(rèn)行政行為合法的裁判，然后才是實(shí)際強(qiáng)制執(zhí)行階段?，F(xiàn)行立、審、執(zhí)分離的審理模式適用于非訴執(zhí)行案件，也說明了這類案件不同于執(zhí)行生效裁決文書的案件，更具有完整訴訟程序的特點(diǎn)。

2、行政非訴執(zhí)行案件的特殊之處決定了執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)有別于申請(qǐng)執(zhí)行生效民事或行政裁決的案件。既然行政非訴執(zhí)行案件具有完整的訴訟程序的特點(diǎn)，就應(yīng)當(dāng)吸收訴訟機(jī)理，有一個(gè)類似民事、行政訴訟審理案件的程序。具體而言，申請(qǐng)人提出的執(zhí)行申請(qǐng)副本應(yīng)當(dāng)及時(shí)送達(dá)被申請(qǐng)執(zhí)行人，告知其享有提出回避、提出異議的權(quán)利，并將需要審查的行政行為是否合法的事項(xiàng)向被申請(qǐng)人作出說明；對(duì)個(gè)別爭(zhēng)議較大的申請(qǐng)行政非訴執(zhí)行的案件，可以通過舉行聽證的形式，運(yùn)用證據(jù)規(guī)則，查明具體行政行為是否具備強(qiáng)制執(zhí)行的法定條件；在文書送達(dá)等事項(xiàng)的分工上與現(xiàn)在訴訟案件沒有差別?？紤]到非訴執(zhí)行案件主要針對(duì)行政行為的執(zhí)行，畢竟具有“非訴”性質(zhì)，程序設(shè)計(jì)上不宜照搬訴訟程序，在有利查明案件事實(shí)的基礎(chǔ)上，當(dāng)簡(jiǎn)則簡(jiǎn)。

3、通過完善準(zhǔn)予強(qiáng)制裁定作出前的程序，有利于提高準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定的準(zhǔn)確性、穩(wěn)定性，不僅便于查明被申請(qǐng)人是否有復(fù)議或的情形，而且有利于明確申請(qǐng)執(zhí)行的行政行為是否合法，被申請(qǐng)人是否為行政行為的義務(wù)人等須審查的內(nèi)容。經(jīng)過裁定之前的程序，增大了案件裁定的透明度，維護(hù)了當(dāng)事人的合法權(quán)益，作出的裁定使被申請(qǐng)人心理上的抵觸情緒得以緩解，甚至在裁定前自動(dòng)履行，達(dá)到及時(shí)、準(zhǔn)確執(zhí)結(jié)的效果。

4、目前的行政非訴執(zhí)行案件，準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行的裁定主要是在通過書面方式審查申請(qǐng)執(zhí)行的行政行為的合法性后作出的，而且缺乏必要的程序保障，往往僅憑申請(qǐng)人一家之言即下裁定，這樣做是沒有認(rèn)識(shí)到行政非訴案件的特殊性，降低了裁定的穩(wěn)定性。加強(qiáng)準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定人作出前的程序措施，使作出的裁定具有生效裁定的應(yīng)有意義，而不是只作為辦理非訴執(zhí)行案件一個(gè)手續(xù)，對(duì)于規(guī)范行政非訴執(zhí)行案件和提高準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行裁定的穩(wěn)定性、權(quán)威性都是必要的。

三、完善非訴執(zhí)行案件程序

1、確立非訴執(zhí)行案件申請(qǐng)?jiān)瓌t，嚴(yán)格把關(guān)