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請求事項(xiàng):
請求對...構(gòu)成的殘疾等級進(jìn)行鑒定。
(此處應(yīng)寫明對身體哪個部位進(jìn)行傷殘,如有多處受傷,應(yīng)一一例明)
事實(shí)與理由:
1、__________________________________________________
2、__________________________________________________
(此處應(yīng)當(dāng)客觀簡要的闡明申請傷殘鑒定的事實(shí)和理由,一般第一段載明事實(shí),第二段載明理由。)
申請人訴 xx等因....一案,已經(jīng)由人民法院立案審理,為準(zhǔn)確計算殘疾賠償金的數(shù)額,特申請人民法院委托相關(guān)部門對申請人的傷情進(jìn)行鑒定。
此致
交通事故受傷傷殘鑒定一般在治療終結(jié)后申請鑒定。
【法律依據(jù)】
《道路交通事故處理辦法》第四十二條交通事故的當(dāng)事人因傷致殘的,在治療終結(jié)后十五日內(nèi),可以向公安機(jī)關(guān)申請傷殘評定。公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)醫(yī)院證明和公安部關(guān)于道路交通事故傷殘評定的標(biāo)準(zhǔn),在接到傷殘評定申請書后三十日內(nèi)評定傷殘等級。當(dāng)事人對傷殘評定不服的,可以在接到評定書后十五日內(nèi),向上一級公安機(jī)關(guān)申請重新評定。上一級公安機(jī)關(guān)在接到重新評定申請書后三十日內(nèi),應(yīng)當(dāng)作出重新評定的決定。
(來源:文章屋網(wǎng) )
被申請人:略
申請事項(xiàng):
一、請求法院駁回被申請人的重新鑒定申請。
二、撤回(2013)法司鑒委字第355號選擇鑒定機(jī)構(gòu)通知書。
事實(shí)及理由:
申請人訴被申請人機(jī)動車道路交通事故責(zé)任糾紛一案由貴院依法受理后,被申請人對蘇州大學(xué)司法鑒定所出具的鑒定意見持有異議,并向貴院提交了重新鑒定申請。2013年8月21日,申請人收到貴院郵寄送達(dá)的要求配合鑒定機(jī)構(gòu)鑒定和延期審理的通知書及被申請人重新鑒定申請書。另外,2013年8月26日,申請人收到貴院郵寄送達(dá)的選擇鑒定機(jī)構(gòu)通知書?,F(xiàn)申請人對被申請人的申請及貴院批準(zhǔn)被申請人的申請持有異議,理由如下:
一、本次鑒定程序合法、鑒定主體合格。申請人傷情穩(wěn)定后,向昆山市公安局交通巡邏警察大隊(duì)城北中隊(duì)申請傷殘鑒定,后該隊(duì)委托蘇州大學(xué)司法鑒定所對申請人傷殘等級、誤工時限、護(hù)理時限及人數(shù)、營養(yǎng)時限作出評定。
申請人認(rèn)為此次鑒定不是單方委托鑒定,是申請人嚴(yán)格依照法律向交警部門申請后由昆山市公安局交通巡邏警察大隊(duì)城北中隊(duì)作為委托方,且蘇州大學(xué)司法鑒定所是經(jīng)過行政許可的有相應(yīng)資質(zhì)的鑒定執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu),此種程序下做出的司法鑒定意見在蘇州司法實(shí)踐中,具有很高的公信力。故本次鑒定程序合法、鑒定主體合格。
二、根據(jù)《司法鑒定程序通則》第二十九條規(guī)定:有下列情形之一的,司法鑒定機(jī)構(gòu)可以接受委托進(jìn)行重新鑒定:
(一)原司法鑒定人不具有從事原委托事項(xiàng)鑒定執(zhí)業(yè)資格的;
(二)原司法鑒定機(jī)構(gòu)超出登記的業(yè)務(wù)范圍組織鑒定的;
(三)原司法鑒定人按規(guī)定應(yīng)當(dāng)回避沒有回避的;
(四)委托人或者其他訴訟當(dāng)事人對原鑒定意見有異議,并能提出合法依據(jù)和合理理由的;
(五)法律規(guī)定或者人民法院認(rèn)為需要重新鑒定的其他情形。
結(jié)合上述條文和本案具體情況綜合分析,可見能夠與被申請人提出重新鑒定申請相關(guān)聯(lián)的應(yīng)該是上述第四項(xiàng),即“委托人或者其他訴訟當(dāng)事人對原鑒定意見有異議,并能提出合法依據(jù)和合理理由的”。申請人認(rèn)為被申請人重新鑒定申請沒有合法依據(jù)和合理理由。
因?yàn)樵撋暾垥淇钪巸H有被申請人處印章,連成文時間都沒有,最關(guān)鍵是沒有具備相應(yīng)資質(zhì)的法醫(yī)人員出具的專業(yè)意見,且沒有法醫(yī)及相關(guān)機(jī)構(gòu)的簽章。申請人有理由相信該份重新鑒定申請書并非專業(yè)人員出具,故被申請人的申請理由不可與具備司法鑒定資質(zhì)的司法鑒定機(jī)構(gòu)出具的鑒定意見相抗衡。即被申請人不具備重新鑒定申請的合理理由。
三、被申請人重新鑒定申請是在浪費(fèi)國家司法資源,違背國家保險立法精神的最大誠信原則,且給申請人帶來諸多不便。
綜上,申請人懇請貴院考慮上述理由,駁回被申請人的重新鑒定申請。
此致
2. 交通事故責(zé)任認(rèn)定,應(yīng)自交通事故發(fā)生之日起按下列時限作出:輕微事故5日內(nèi);一般事故15日內(nèi);重大、特大事故20日內(nèi)。因交通事故情節(jié)復(fù)雜不能按期作出認(rèn)定的,經(jīng)上一級公安交通管理部門批準(zhǔn),可分別延長5日、15日、20日。
3. 當(dāng)事人對交通事故責(zé)任認(rèn)定不服的,可以在接到交通事故責(zé)任認(rèn)定書后15日內(nèi),向上一級公安機(jī)關(guān)申請重新認(rèn)定;上一級公安機(jī)關(guān)在接到重新認(rèn)定申請書后30日內(nèi),應(yīng)作出維持、變更或者撤銷的決定。
4. 當(dāng)事人對處罰不服的,可在接到處罰決定書后15日內(nèi)向上一級公安機(jī)關(guān)申請復(fù)議;上一級公安機(jī)關(guān)應(yīng)在接到復(fù)議申請書后30日內(nèi)做出復(fù)議決定。當(dāng)事人對復(fù)議決定不服的,可在接到復(fù)議決定書后15日內(nèi)向人民法院提起行政訴訟。
2、填寫申請。由被保險人或受益人填寫“理賠申請書”。申請書必須如實(shí)填寫,以免延長案件調(diào)查時間。
3、出具證明。持保險單、理賠申請書、最近一次交費(fèi)憑證及有關(guān)證明交保險公司驗(yàn)證。如死亡、傷殘,需提供死亡證明和傷殘鑒定書;如門診治療需提供門診處方箋、病歷;如交通事故,需提供交管部門出具的事故裁決書或認(rèn)定書。
勞動仲裁申請書應(yīng)當(dāng)包括以下幾個內(nèi)容:
1、標(biāo)題
2、申請人信息
3、被申請人信息
4、仲裁請求
5、事實(shí)和理由
6、提交單位
7、申請人簽名、日期。
二、勞動仲裁申請書各部分寫法:
1、標(biāo)題
所有的勞動仲裁申請書都可以直接的以《勞動仲裁申請書》作為標(biāo)題
2、申請人信息
必須信息:申請人姓名、身份證號碼、聯(lián)系地址。
其他信息:申請人性別、年齡、民族、聯(lián)系電話等。
3、被申請人信息
必須信息:被申請人姓名、身份證號碼、聯(lián)系地址。
其他信息:被申請人性別、年齡、民族、聯(lián)系電話等。
4、仲裁請求
(1)仲裁請求必須一項(xiàng)一項(xiàng)的列清楚,最后計算出請求的總額。
(2)每一項(xiàng)仲裁請求包括:1)請求的是什么內(nèi)容,如是什么時候的加班費(fèi)、是什么時候的工資、是解除勞動合同的賠償金還是補(bǔ)償金;2)請求的數(shù)額,要寫清楚到底請求多少錢。
(3)若是恢復(fù)勞動關(guān)系的則寫清楚要求恢復(fù)勞動關(guān)系。
5、事實(shí)和理由
這一部分里應(yīng)當(dāng)寫的內(nèi)容包括:
(1)雙方勞動關(guān)系的基本事實(shí),什么時候入職、是否簽訂勞動合同、任什么職位、工資是多少、雙方有爭議的事實(shí)是什么?
(2)對于仲裁請求里面的每個請求都應(yīng)當(dāng)詳細(xì)的說明為什么你會要求這個項(xiàng)目和為什么是請求這么多的數(shù)額,一定要寫清楚。
很多人會問,那理由要不要寫上法律依據(jù)?我不懂法律怎么寫法律依據(jù)?其實(shí)這里只是需要你寫清楚自己認(rèn)為的理由,這個理由是否有法律支持,你是不用理會的,這個完全有仲裁員依法確定是否支持。所以一句話,你只寫自己覺得的理由就是了,不必法律依據(jù)。
6、提交單位
根據(jù)你發(fā)生勞動糾紛的地點(diǎn)和你單位的所在地,你確定自己是向哪個勞動仲裁委提起仲裁的就寫那個。如果不知道的,可以打12333咨詢,或到當(dāng)?shù)貏趧硬块T咨詢。
7、簽名、日期
最后當(dāng)然是可簽名你的名和寫上你提交換日期。
三、勞動仲裁的時效:
勞動仲裁的時效為一年,自雙方發(fā)生糾紛之日起計算,計算一年。超過時效的勞動仲裁會被駁回請求。
四、仲裁費(fèi)用:
現(xiàn)在勞動仲裁是免費(fèi)的,不收費(fèi)的。如果不請律師,自己去仲裁的話是不需要任何費(fèi)用的。
五、范文:
勞動仲裁申請書
申請人:XXX,男,XXXX年XX月XX日生,X族,住廣州市XXXXXXX,聯(lián)系電話:XXXXXXXXXXX。
被申請人:廣州市XXXXXX有限公司,住所地:白云區(qū)XXXXXX。
法定代表人:XXX 電話:XXXXXXXXXXX。
請求事項(xiàng):
1、被申請人支付申請人工資81400元;
2、一次性傷殘補(bǔ)助金17600元;
3、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金17600元;
4、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金4400元
5、護(hù)理費(fèi)10000元;
6、住院伙食費(fèi)2400元;
7、返還押金5000元
以上合計人民幣1384000元。
事實(shí)和理由:
2003年5月9日,被申請人聘請申請人到被申請人處工作,從事司機(jī)兼送貨員的工作,工資加提成約2200元/月。2004年5月10日19時左右申請人駕駛粵A55246號貨車從廣州至高州路段經(jīng)陽春市,往電白縣沙瑯鎮(zhèn)方向行駛時發(fā)生交通事故。廣州市勞動和社會保障局于2005年4月6日認(rèn)定為工傷,2007年4月3日廣東省勞動能力鑒定委員會評定為九級傷殘。
第一次醫(yī)療終結(jié)時間至2005年2月10日止,第二次醫(yī)療期從2006年4月4日起至2006年5月4日止,所有的醫(yī)療費(fèi)都是由被申請人支付了,但從2004年5月直至現(xiàn)在2007年5月30日沒有給申請人支付工資,每次找被申請人要求支付工資時,被申請人卻要求申請人寫借條借錢用于平時的生活開支,現(xiàn)要求被申請人支付申請人工資81400元(2004年5月至2007年5月30日)由于被申請人沒有給申請人繳納工傷保險費(fèi),所以被申請人還要支付申請人工傷保險待遇:1、一次性傷殘補(bǔ)助金17600元(2200元/月×8個月);2、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金 17600元(2200元/月×8個月);3、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金4400元(2200元/月×2個月);申請人住院、治療10個月都是由申請人老婆進(jìn)行護(hù)理,應(yīng)該支付護(hù)理費(fèi)10000元(1000元/月×10個月);申請人住院共計80天應(yīng)該支付住院伙食費(fèi)2400元(80天×30元/天),被申請人還應(yīng)該返還押金5000元;合計人民幣1384000元。
現(xiàn)具申請,請求你委依法仲裁。
此致
1、 肇事司機(jī)(被保險人)需在24小時內(nèi)向保險公司報案,并認(rèn)真填寫《機(jī)動車輛保險出險/索賠通知書》并簽章。
2、及時告知保險公司損壞車輛所在地點(diǎn),以便對車輛查勘定損。
3、根據(jù)《道路交通事故處理辦法》的規(guī)定處理事故時,對財物損失的賠償需取得相應(yīng)的票據(jù)、憑證。
4、車輛修復(fù)及事故處理結(jié)案后,辦理保險索賠所需資料:
⑴機(jī)動車輛保險單及批單正本原件、復(fù)印件;
⑵機(jī)動車輛保險出險/索賠通知書;
⑶行駛證及駕駛證復(fù)印件;
⑷賠款收據(jù)。
根據(jù)不同的事故性質(zhì)還需要以下資料:
a、火災(zāi)事故:
⑸公安消防部門的火災(zāi)原因證明;
b、自然災(zāi)害:
⑹氣象部門證明或?yàn)?zāi)害報道剪報;
c、交通事故:由交警處理需
⑺道路交通事故責(zé)任認(rèn)定書及交通事故損害賠償調(diào)解書;由法院處理需
⑻道路交通事故損害賠償調(diào)解終結(jié)書;
⑼民事判決書或民事調(diào)解書;
d、財產(chǎn)損失需
⑽車輛修理、施救費(fèi)發(fā)票;
⑾車輛損失相片;
⑿財物損失清單;
⒀財物損失修理、施救費(fèi)發(fā)票;
⒁財物損失相片;
二、壽險理賠流程
1、 根據(jù)保險金種類不同,報案的途徑不一樣。
①所有住院醫(yī)療保險金的申請均需先通過營銷部再傳遞至公司理賠部。
②申請除住院醫(yī)療保險金以外的其他各類保險金,可通過辦事處或直接到理賠部報案。
2、根據(jù)保險金種類不同,索賠時應(yīng)提供的資料不一樣(一般要求提供有關(guān)證件之原件)。
①死亡給付申請一般要求提供給付申請書,被保險人、身故金受益人及申請人身份證,被保險人戶口本,死亡證明書,法醫(yī)鑒定書或交通意外責(zé)任認(rèn)定書,保險單及最后一期收據(jù)。
②傷殘給付申請一般要求提供給付申請書,被保險人、傷殘金受益人及申請人身份證,法醫(yī)鑒定書,住院門診病歷或交通意外責(zé)任認(rèn)定書,保險單及最后一期收據(jù)。
③醫(yī)療給付申請一般要求提供給付申請書,被保險人、醫(yī)療金受益人及申請人身份證,住院門診病歷及醫(yī)療費(fèi)收據(jù),保險單及最后一期收據(jù)。
三、健康醫(yī)療險理賠流程
1、 被保險人因罹患疾病辦理理賠時所需手續(xù):
(1)醫(yī)學(xué)診斷證明或出院小結(jié);
(2)醫(yī)療費(fèi)原始收據(jù);
(3)費(fèi)用清單及結(jié)算明細(xì);
(4)本人身份證或戶籍證明復(fù)印件。
四、意外傷害險理賠流程
1、發(fā)生意外傷害或住院后應(yīng)及時撥打保險公司的客戶服務(wù)電話,了解需要準(zhǔn)備的單證,以便保險公司快速理賠,需在3日內(nèi)向保險公司報案。
2、被保險人因意外傷害辦理理賠時所須手續(xù)(住院醫(yī)療保險需在保險公司規(guī)定的認(rèn)可的二級(含二級)以上醫(yī)院住院就診):
(1)醫(yī)學(xué)診斷證明;
(2)有關(guān)部門出具的意外傷害事故證明;
「裁判要點(diǎn):
法院經(jīng)審理后認(rèn)為:1、原告向被告遞交申請書,要求一次性解決傷殘補(bǔ)助費(fèi),被告經(jīng)請示同意后,雙方協(xié)商一致訂立協(xié)議書。從訂立協(xié)議書后原告申請工傷認(rèn)定的行為所反映的客觀事實(shí)看,其原告申請與訂立協(xié)議的主觀心態(tài)為辭職行為,雙方通過協(xié)商一致,解除了勞動關(guān)系。故原告要求被告履行交納解除勞動關(guān)系后的養(yǎng)老保險費(fèi)的義務(wù),無法律依據(jù),應(yīng)不予支持。2、原、被告在 1990 年1月2日就解除勞動關(guān)系后的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、傷殘補(bǔ)助等已達(dá)成一致意見,并已履行完畢。而且即使原告主張 1995 年7月要求認(rèn)定工傷的目的是為了落實(shí)工傷待遇的理由成立,但其在收到該認(rèn)定并辦理了傷殘證后,未找有關(guān)部門申請解決或申請仲裁,依照勞動法規(guī)定發(fā)生爭議 60 日內(nèi)應(yīng)申請仲裁,其現(xiàn)在主張已超過仲裁時效,也難以支持。遂判決:駁回原告李某的訴訟請求。
「評析:
從本案來看,當(dāng)事人之間爭議的焦點(diǎn)主要是1990 年1月2日雙方訂立的《協(xié)議書》是退職還是辭職,雙方是否解除了勞動合同,是否還具有勞動關(guān)系;原告向被告主張上述權(quán)利,是否超過訴訟時效,這都是解決本案糾紛的關(guān)鍵。
1、關(guān)于雙方是否還具有勞動關(guān)系的問題。
首先,要正確理解退職與辭職的概念。所謂退職,是指本人自愿,或因喪失工作能力,又不具備退休條件而辦理離職手續(xù)享受相應(yīng)待遇的人員。所謂辭職,是指國家機(jī)關(guān)、企、事業(yè)單位工作人員自愿要求免去現(xiàn)任職務(wù)的行為。本案中,原告李某為解決其離廠后的傷殘補(bǔ)助等問題,向被告遞交了一份申請書,要求一次性解決傷殘補(bǔ)助費(fèi),被告同意后,雙方所簽訂的協(xié)議書的內(nèi)容記載與申請書的意思表達(dá)一致,該申請書的內(nèi)容是原告當(dāng)時真實(shí)意思的表示。從訂立協(xié)議書后原告申請工傷認(rèn)定的行為所反映的客觀事實(shí)看,其原告申請與訂立協(xié)議的主觀心態(tài)為辭職行為。
其次,要準(zhǔn)確把握解除勞動合同的特征。依照我國勞動法以及相關(guān)法規(guī)的規(guī)定,經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致,勞動合同可以解除。從立法來看,并未規(guī)定協(xié)議解除勞動合同應(yīng)具備何種條件,只要雙方當(dāng)事人依法達(dá)成協(xié)議,便可提前終止勞動合同的效力,解除雙方的勞動關(guān)系。從實(shí)踐來看,協(xié)議解除勞動合同具有以下特點(diǎn):(1)雙方當(dāng)事人具有平等的解除合同請求權(quán)。(2)必須經(jīng)雙方平等自愿協(xié)商一致而達(dá)成協(xié)議,才可解除合同,任何一方不能強(qiáng)加自己的意志于對方當(dāng)事人。(3)協(xié)議解除不受約定終止合同條件的約束。(4)由用人單位提出解除勞動合同的必須依法向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。由勞動者提出解除勞動合同如給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。1990年1月2日,原、被告雙方根據(jù)相關(guān)規(guī)定簽訂一份《協(xié)議書》,約定被告一次性給付原告?zhèn)麣堁a(bǔ)助費(fèi)、養(yǎng)老保險金、假肢費(fèi)等費(fèi)用后,“雙方再不存在任何關(guān)系”。協(xié)議訂立后,雙方勞動關(guān)系解除符合協(xié)議解除合同的特征。本案中,原告與被告雙方簽訂了協(xié)議書,系雙方真實(shí)意思之表示,且協(xié)議之內(nèi)容不違反勞動法之規(guī)定,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合法有效。雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依該協(xié)議享有權(quán)利、履行義務(wù)。被告并非單方解除與李某的勞動合同,因此用人單位不應(yīng)支付雙重經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
再次,要正確理解經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金適用范圍。按照勞動法及相關(guān)規(guī)定,違反勞動合同的責(zé)任承擔(dān)方式主要有三種,即行政責(zé)任、經(jīng)濟(jì)責(zé)任和刑事責(zé)任。其中經(jīng)濟(jì)責(zé)任是指解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,即解除勞動合同后,用人單位依法一次性給勞動者經(jīng)濟(jì)上的補(bǔ)助費(fèi)用。按照勞動部辦公廳勞辦發(fā)(1996)243號《關(guān)于終止勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金問題的復(fù)函》所作解釋:“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金”是指在勞動合同解除時,企業(yè)按照勞動法及其配套規(guī)定《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》[勞部發(fā)(1994)481號]規(guī)定,支付給職工一定數(shù)額的補(bǔ)償金。根據(jù)上述規(guī)定,經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金主要運(yùn)用于下列范圍:(1)非過失性辭退的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償;(2)經(jīng)濟(jì)性裁員的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償;(3)用人單位逾期給付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的責(zé)任。
與此同時,我國《勞動法》第28條對應(yīng)給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那樾我沧髁溯^明確界定:一是經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致解除勞動合同的。二是非過失性辭退勞動者,包括三種情況:(1)勞動者患病或者非因工負(fù)傷,醫(yī)療期滿后,不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作;(2)勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;(3)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達(dá)成協(xié)議的。三是用人單位瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴(yán)重困難,確需裁減人員的。如果我們認(rèn)定原告是辭職行為,就不能享受補(bǔ)償金。因?yàn)槌鲜鲋獾钠渌樾蝿t不能享受經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
從本案來看,原告申請工傷認(rèn)定的行為所反映的客觀事實(shí)看,其主觀心態(tài)為辭職行為,應(yīng)屬“其他情形”。因此,既然雙方通過協(xié)商一致,原告屬于自愿辭職行為,就不能享受補(bǔ)償金。也就是說,在原告自愿辭職并與被告達(dá)成協(xié)議書,雙方解除了勞動合同不再具有勞動關(guān)系的情況下,其要求被告履行交納解除勞動關(guān)系后的養(yǎng)老保險費(fèi)的義務(wù),沒有法律和政策依據(jù),因而李某的請求不應(yīng)得到支持。
2、原告主張權(quán)利是否超過訴訟時效的問題。
一審法院在審理此案時對被告就訴訟時效的抗辯主要從以下四個方面進(jìn)行了分析和判斷。
(1)在民事訴訟中,被告就訴訟時效提出抗辯的,人民法院應(yīng)予以審查訴訟時效期間。
(2)勞動者請求用工單位補(bǔ)繳社會保障費(fèi)的,應(yīng)從勞動者知道或者應(yīng)當(dāng)知道用工單位二年內(nèi)主張,因逾期主張而被勞動爭議仲裁委員會依《中華人民共和國勞動法》(以下簡稱《勞動法》)第82條裁決不予受理后提起訴訟的,人民法院應(yīng)駁回其訴訟請求。
(3)勞動者請求用工單位承擔(dān)工傷待遇的,應(yīng)從勞動者治療終結(jié)之日起或法規(guī)規(guī)定的傷殘評定之日起一年內(nèi)主張,因逾期主張而被勞動爭議仲裁委員會依《勞動法》第82條規(guī)定裁決不予受理后提起訴訟的,人民法院應(yīng)駁回其訴訟請求。
出生: 年 月 日
民族:
戶籍所在地(或外國人注明國籍)
現(xiàn)住址:
聯(lián)系電話:
確認(rèn)有效的通訊地址: 郵政編碼:
被申請人:
法定代表人(主要負(fù)責(zé)人)(姓名)
職務(wù):
住所:
聯(lián)系電話:
第三人:
法定代表人(主要負(fù)責(zé)人)(姓名) 職務(wù):
住所:
聯(lián)系電話:
仲裁請求:
事實(shí)和理由:
此致
九江市勞動人事爭議仲裁委員會
附件:1.《仲裁申請書》副本 份;
2.證據(jù)清單及有關(guān)證據(jù)材料 份。
申請人:
二 年 月 日
仲裁文書《仲裁申請書》說明
一、文書依據(jù)
《勞動爭議調(diào)解仲裁法》
第二十八條 申請人申請仲裁應(yīng)當(dāng)提交書面仲裁申請,并按照被申請人人數(shù)提交副本。
仲裁申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng):
(一)勞動者的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所,用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù);
(二)仲裁請求和所根據(jù)的事實(shí)、理由;
(三)證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所。
書寫仲裁申請有困難的,可以口頭申請,由勞動爭議仲裁委員會記入筆錄,并告知對方當(dāng)事人。
《勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則》
第二十九條 申請人申請仲裁應(yīng)當(dāng)提交書面仲裁申請,并按照被申請人人數(shù)提交副本。
仲裁申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng):
(一)勞動者的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位、住所、通訊地址和聯(lián)系電話,用人單位的名稱、住所、通訊地址、聯(lián)系電話和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù);
(二)仲裁請求和所根據(jù)的事實(shí)、理由;
(三)證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住所。
書寫仲裁申請確有困難的,可以口頭申請,!,由仲裁委員會記入筆錄,經(jīng)申請人簽名或者蓋章確認(rèn)。
申請人的書面仲裁申請材料齊備的,仲裁委員會應(yīng)當(dāng)出具收件回執(zhí)。
對于仲裁申請書不規(guī)范或者材料不齊備的,仲裁委員會應(yīng)當(dāng)當(dāng)場或者在五日料的,仲裁委員會應(yīng)當(dāng)出具收件回執(zhí)。
第三十五條被申請人可以在答辯期間提出反申請,仲裁委員會應(yīng)當(dāng)自收到被申請人反申請之日起五日內(nèi)決定是否受理并通知被申請人。
決定受理的,仲裁委員會可以將反申請和申請合并處理。
該反申請如果是應(yīng)當(dāng)另行申請仲裁的爭議,仲裁委員會應(yīng)當(dāng)。書面告知被申請人另行申請仲裁;該反申請如果是不屬于本規(guī)則規(guī)定應(yīng)當(dāng)受理的爭議,仲裁委員會應(yīng)當(dāng)向被申請人出具不予受理通知書。
被申請人在答辯期滿后對申請人提出反申請的,應(yīng)當(dāng)另行提出,另案處理。
二、文書使用范圍及解決的問題
《仲裁申請書》為勞動人事爭議仲裁申請人申請仲裁時應(yīng)當(dāng)提交的書面材料之一,用于明確申請人的仲裁請求,闡述事實(shí)和理由等。被申請人在答辯期間提出反申請的,也應(yīng)當(dāng)填寫《仲裁申請書》。
三、文書填寫要求及注意事項(xiàng)
(一)當(dāng)事人基本情況
1.申請人的基本情況填寫清楚。申請人是自然人的,姓名應(yīng)與身份證相符,不符則需提供曾用名或其他證明;聯(lián)系地址,應(yīng)是明確具體的通訊方式;聯(lián)系電話應(yīng)當(dāng)清楚。申請人應(yīng)當(dāng)是直接關(guān)系人。在因工死亡或非因工死亡等案件中,勞動者本人已死亡,具備主張權(quán)利主體資格的遺囑繼承人或第一順序法定繼承人、利害關(guān)系人不全的,應(yīng)當(dāng)通知其他共同申請人參加仲裁。必要時需經(jīng)過公證的親屬關(guān)系證明。申請人是用人單位的,應(yīng)參照樣本中被申請人的格式填寫基本情況。
2.被申請人的基本情況。被申請人是用人單位的,名稱應(yīng)與企業(yè)或事業(yè)單位法人登記一致,聯(lián)系地址、電話應(yīng)當(dāng)清楚無誤。被申請人應(yīng)當(dāng)是具備《勞動合同法》《勞動爭議調(diào)解仲裁法》等規(guī)定的主體資格。被申請人是自然人的,應(yīng)參照樣本中申請人的格式填寫基本情況。
3.如有第三人,應(yīng)列明第三人的基本情況。第三人可以是用人單位或自然人。
(二)仲裁請求應(yīng)當(dāng)明確
可以計算金額的應(yīng)當(dāng)注明仲裁請求事項(xiàng)及金額。涉及《勞動爭議調(diào)解仲裁法》實(shí)施后的爭議事項(xiàng)及金額可分開列明。對涉及《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條規(guī)定的終局裁決事項(xiàng)的應(yīng)特別注明。
(三)事實(shí)和理由應(yīng)當(dāng)簡明扼要
可以指導(dǎo)申請人區(qū)分不同案件類型填寫幾大必備要素:如解除終止勞動關(guān)系爭議填寫入職時間、合同、崗位、工資標(biāo)準(zhǔn)、解除及離職時間、解除終止原因等;工傷待遇爭議填寫工傷事故發(fā)生時間、工傷的認(rèn)定時間、勞動能力鑒定時間、傷殘等級、醫(yī)療期、本人工資、社會工傷保險繳納情況、已支付的工傷待遇等;勞動報酬?duì)幾h填寫工資標(biāo)準(zhǔn)、工資構(gòu)成、工資支付方式、工作時間等。內(nèi)容較多時,可續(xù)加中頁。
(四)書寫要求
申請人在書寫《仲裁申請書》時,應(yīng)用鋼筆書寫或打印。申請人簽名或蓋章一欄應(yīng)由申請人本人、法定人簽名,申請人為用人單位韻應(yīng)加蓋單位公章。復(fù)印件及打印件均應(yīng)用鋼筆簽名,修改處應(yīng)注明姓名及日期。
再審被申請人:上海寶冶工業(yè)工程有限公司,注冊地:上海市蘊(yùn)川路5300弄1號4—177室,經(jīng)營地:上海市盤古路895號,法定代表人:趙新道,郵編201900,單位電話021-36213987
原審法院名稱及生效法律文書名稱案由:
一審上海市寶山區(qū)人民法院(2008)寶民一(民)初字第6092號判決書。
二審上海市第二中級人民法院(2009)滬二中民一(民)終字第2511號判決書。
由上海市高級人民法院審查再審申請(2009)滬高民一(民)申字第1538號裁定書。
申請再審事由;
申請人因原審判決,裁定的事實(shí)不清,認(rèn)定基本事實(shí)缺乏證據(jù),申請人有據(jù)推翻其認(rèn)定事實(shí)。且原審嚴(yán)重違反訴訟程序,不按規(guī)定質(zhì)證,辨論,抹煞工傷復(fù)發(fā)確需治療的事實(shí),混淆復(fù)發(fā)鑒定與再次鑒定的概念區(qū)別,適用法律錯誤等。故申請人不服(2009)滬高民一(民)申字第1538號駁回申請再審的民事裁定及一審、二審判決,依據(jù)《民訴法》第一百七十九條規(guī)定的第(一)、(二)、(四)、(五)、(六)、(十)項(xiàng)規(guī)定的情形申請最高人民法院撤銷原裁定及判決,立案再審。
再審訴訟請求:
1、請求撤銷滬高院裁定及一審、二審判決,立案再審,并將案由改回勞動合同糾紛案。
2、請求查明申請人工傷復(fù)發(fā)確需治療的事實(shí)及被申請人二次違約及違法終止勞動合同及退工的事實(shí),依法判令被申請人順延與申請人的勞動合同,恢復(fù)勞動關(guān)系。
3、訴訟費(fèi),鑒定費(fèi)等由被申請人承擔(dān)。
再審依據(jù)的事實(shí)和理由:
(一)、申請人按“勞動合同糾紛案”起訴,一審也按勞動合同糾紛案由立案。二審擅自改為“確認(rèn)勞動關(guān)系”案由審理,高院亦按此審查,但本案糾紛是對終止勞動合同是否合約,是否合法的爭議,并非是在即成違法終止勞動合同的狀態(tài)下確認(rèn)勞動關(guān)系是否存在的問題,因此申請人認(rèn)為此案由應(yīng)當(dāng)改回“勞動合同糾紛”較為卻當(dāng)。
(二)、原審事實(shí)不清,所查事實(shí),缺乏證據(jù),且有證據(jù)證明遺漏重要事實(shí)。
(1)、2007年12月7日寶冶公司向朱黎賓發(fā)出《終止勞動合同通知書》及《退工單》,是在區(qū)級初次鑒定為八級工傷未生效之前,屬違法終止合同行為,有八級工傷簽收日期為證,對此裁定書避而不談。
(2)、在市級再次鑒定為七級工傷之前及之后,被申請人均未對第一次違法終止勞動合同及退工的行為履行撤銷手續(xù),并沒有恢復(fù)勞動關(guān)系的手續(xù)與證據(jù)。所謂“辦理了2007年12月5日的招工登記備案手續(xù)”并無實(shí)據(jù)。2007年12月7日終止合同及退工,哪能會在此之前招工登記,2007年12月5日及其后雙方根本未發(fā)生過招工的行為,又哪有招工登記備案手續(xù),純屬虛擬。原審所查招工登記,恢復(fù)勞動關(guān)系的“事實(shí)”,缺乏證據(jù)。
(3)、2008年3月被申請人不僅又單方面強(qiáng)行辦理退工手續(xù),而且又一次發(fā)生了《終止勞動合同通知》,原審卻未查明2008年3月重新辦理退工手續(xù)是退2007年12月5日的虛擬“招工”還是退2002年8月1日的招工?2008年3月的終止勞動合同及退工雖然是在市級再次鑒定七級工傷之后,但卻是在朱黎賓工傷股骨頸骨折手術(shù)后三年復(fù)發(fā)股骨頭壞死而再行手術(shù)治療期間。有出院小結(jié)及門診治療疾病證明為憑,原審裁定中遺漏朱黎賓工傷復(fù)發(fā)確需治療的重要事實(shí),從而規(guī)避了不得終止勞動合同的法定情形,而且是違反“勞動合同”第30條所例對工傷職工終止合同需“協(xié)商一致”的規(guī)定的強(qiáng)行單方面終止合同。(有所訂“合同”第30條及未經(jīng)申請人簽字的“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償協(xié)議”為證)
(三)、原審裁定認(rèn)定事實(shí)錯誤,適用法律不當(dāng)。
(1)、裁定認(rèn)為“根據(jù)相關(guān)規(guī)定,七級工傷人員合同期滿可以終止勞動關(guān)系”的情形是指治療結(jié)束評定等級后的正常情況,而申請人朱黎賓雖然相對于原受工傷而言已經(jīng)市級再次鑒定七級工傷,停工留薪期和停工治療期已滿,似乎可以終止勞動關(guān)系。但申請人存在在區(qū)級對原受工傷鑒定八級工傷之后,市級再次鑒定(是對區(qū)級八級工傷鑒定結(jié)論不服而啟動的復(fù)核鑒定)七級工傷之前發(fā)生原受工傷手術(shù)后三年又股骨頭壞死而再次住院重新手術(shù)(有市六醫(yī)院07年12月4日及市八醫(yī)院08年1月14日的出院小結(jié)為證)出院后又連續(xù)門診治療至今,(有門診病歷及疾病證明單為憑)的特殊情況。可見在區(qū)級初次鑒定之后出現(xiàn)工傷復(fù)發(fā)確需治療的事實(shí)。故暫不適用《工傷保險條例》第35條二款的規(guī)定。根據(jù)《工傷保險條例》第36條規(guī)定,申請人朱黎賓應(yīng)當(dāng)重新繼續(xù)享受工傷保險待遇,(包括工傷復(fù)發(fā)留薪期,復(fù)發(fā)治療期,醫(yī)療費(fèi)及根據(jù)復(fù)發(fā)治療結(jié)束半年后,等待變化了的病情相對穩(wěn)定了再進(jìn)行新一論的復(fù)發(fā)鑒定)只有在復(fù)發(fā)鑒定評定新的工傷等級后才能按復(fù)發(fā)鑒定得出的工傷等級對照《工傷保險條例》有關(guān)規(guī)定確定是否終止勞動合同及是否終止勞動關(guān)系。故2008年3月的終止勞動合同及退工,相對于申請人朱黎賓的工傷復(fù)發(fā)和依法應(yīng)享的待遇而言,復(fù)發(fā)治療留薪期,醫(yī)療期遠(yuǎn)未期滿。因未經(jīng)法定程序進(jìn)行區(qū)級工傷復(fù)發(fā)鑒定,故盡管在市級再次鑒定之前已經(jīng)出現(xiàn)復(fù)發(fā)住院治療的事實(shí)的情況,卻并不能由2008年2月的該次再次鑒定去包容和替代。因?yàn)榕c復(fù)發(fā)鑒定的程序和規(guī)定條件均不相符合。(即時間上不到治療結(jié)束半年后,治療狀況上還在治療期間,程序上由區(qū)級鑒定機(jī)構(gòu)重新進(jìn)行復(fù)發(fā)初次鑒定),2008年2月市級再次鑒定七級工傷,只能是對原受工傷區(qū)級初次鑒定的復(fù)核而已。裁定書所稱“不存在勞動合同不得終止的法定情形,終止勞動關(guān)系并無不當(dāng)”的認(rèn)定,實(shí)系掩蓋申請人工傷復(fù)發(fā)確需治療并且還在治療期間的事實(shí),是對由此而引起的依法不得終止的法定情形的故意歪曲。
(2)原審裁定認(rèn)為“朱黎賓2007年11月19日至12月4日及2007年12月5日至2008年1月14日住院治療的事實(shí)均發(fā)生在鑒定結(jié)論做出之前,故原審對朱黎賓再次鑒定的申請及責(zé)令寶冶公司恢復(fù)勞動關(guān)系請求不予支持亦無不妥的認(rèn)定和推斷也是錯誤的。理由是上述住院治療及出院后的連續(xù)門診治療,出院小結(jié)和疾病證明單已清楚地表明是因原受工傷術(shù)后三年股骨頭壞死而再行手術(shù)和康復(fù)治療。完全符合《工傷保險條例》第36條規(guī)定的:工傷職工工傷復(fù)發(fā)確需治療的事實(shí)要件,按《條例》第36條所轉(zhuǎn)指的第31條的規(guī)定,依法享有對復(fù)發(fā)后的傷情進(jìn)行復(fù)發(fā)鑒定的權(quán)利,并只有依據(jù)法定程序經(jīng)區(qū)級復(fù)發(fā)鑒定及其所定等級生效后才可最終確定所應(yīng)享受的傷殘待遇。朱黎賓主張恢復(fù)被惡意阻斷的勞動關(guān)系后請區(qū)勞動能力鑒定委員會按法定程序進(jìn)行工傷復(fù)發(fā)認(rèn)定和復(fù)發(fā)鑒定,得出新的工傷等級。完全是維護(hù)自己的合法權(quán)益的正當(dāng)要求。對于申請人工傷復(fù)發(fā)確需治療的事實(shí),原審在確鑿的證據(jù)面前不肯認(rèn)定,是舞弊不公的失責(zé)行為。現(xiàn)行法律法規(guī)并沒有規(guī)定過發(fā)生于區(qū)級初次鑒定之后與市級再次鑒定之前的工傷復(fù)發(fā)確需治療的事實(shí),并在市級再次鑒定之后,尚在門診連續(xù)治療的住院治療情況不屬于工傷復(fù)發(fā),且未經(jīng)區(qū)級復(fù)發(fā)鑒定的工傷復(fù)發(fā)職工不可以申請復(fù)發(fā)鑒定,或未經(jīng)復(fù)發(fā)鑒定而可以強(qiáng)行終止勞動關(guān)系的法律依據(jù)。又朱黎賓向原審并沒有申請“再次鑒定”而只因被申請人惡意阻斷勞動關(guān)系而致申請人無法進(jìn)入以勞動關(guān)系存續(xù)為必要條件的工傷復(fù)發(fā)認(rèn)定程序,但原審卻本末倒置地?zé)o理推卻工傷復(fù)發(fā)未經(jīng)相關(guān)部門認(rèn)定而抹煞工傷復(fù)發(fā)確需治療的事實(shí)的情況下,申請人朱黎賓申請原審法院對07年11月19日至08年1月14日的住院治療及以后連續(xù)門診治療的出院小結(jié),疾病證明等醫(yī)學(xué)資料送交相關(guān)專業(yè)部門通過司法鑒定或咨詢作出是否屬于工傷復(fù)發(fā)確需治療的事實(shí)和性質(zhì)的結(jié)論意見。是對原審法院僅據(jù)醫(yī)學(xué)資料不肯認(rèn)定工傷復(fù)發(fā)確需治療的事實(shí)的充分舉證,此舉證因?yàn)榭陀^原因不能自行申報認(rèn)定取證,只能申請法院通過委托司法鑒定實(shí)現(xiàn)取證。而原審法院對此拒絕申請,是不符合《民訴法》規(guī)定的。申請人的這種申請鑒定認(rèn)定事實(shí)與性質(zhì)的取證申請有別于對工傷評殘等級不服而提出的申請“再次鑒定”。故原審法院以上述住院治療事實(shí)發(fā)生在市級再次鑒定七級工傷之前而不認(rèn)定工傷復(fù)發(fā)確需治療的事實(shí),于法無據(jù)。并且“不采納”,“不接受”,“不支持”申請委托司法鑒定或咨詢?nèi)〉媒Y(jié)論的做法于法不合,實(shí)屬無證無據(jù)無理否定工傷復(fù)發(fā)確需治療的事實(shí)。
(四)、針對裁定書所謂:“朱黎賓稱原審法院對重要證據(jù)未予質(zhì)證及剝奪其辯論權(quán)依據(jù)不足”之說,朱黎賓有必要再作申辯如下:
(1)、申請人提交過“勞動合同”和只有被申請人單方面簽字的“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償協(xié)議書”復(fù)印件,用以證明被申請人違反合同第30條關(guān)于工傷職工終止合同需經(jīng)“協(xié)商一致”的約定,單方面強(qiáng)行終止合同。如果已經(jīng)質(zhì)證,為何裁定書及判決書中均不提終止合同是否違約。
(2)、申請人提交過2007年10月31日的區(qū)勞動能力鑒委會所發(fā)鑒定通知。其通知的鑒定日期可以證明2007年11月19日至2008年1月14日的復(fù)發(fā)住院手術(shù)治療是在區(qū)級初次鑒定之后。如果已經(jīng)質(zhì)證為何不提復(fù)發(fā)治療情節(jié)未經(jīng)區(qū)級鑒定。
(3)、申請人不僅提交了2007年11月19日至2008年1月14日二家醫(yī)院出院小結(jié)復(fù)印件,還提交了2008年1月14日之后的連續(xù)門診治療的病歷卡及疾病證明單,如果已經(jīng)質(zhì)證,為何不提被申請人單方面二次強(qiáng)行終止勞動合同均在朱黎賓工傷復(fù)發(fā)治療期間。
(4)、申請人提交過2006年12月14日區(qū)勞動能力鑒定委員會對被申請人提交的書面指示的復(fù)印件,如果已經(jīng)質(zhì)證,為何不提被申請人不執(zhí)行行政指令逼迫申請人在治療期間倉促鑒定。
(5)、庭審現(xiàn)場并未錄像,申請人能拿什么證據(jù)證明法庭對上述證據(jù)沒有質(zhì)證,被申請人及原審法官又能拿什么來證明進(jìn)行過質(zhì)證呢?
(6)、原審對本案重要爭議點(diǎn)根本不讓辯論清楚,否則怎么對于工傷手術(shù)后三年股骨頭壞死而住院治療的事實(shí)是否屬于工傷復(fù)發(fā)。其有關(guān)的醫(yī)學(xué)資料及傷情變化應(yīng)由哪級機(jī)構(gòu)鑒定,復(fù)發(fā)鑒定與對原受工傷不服而起的再次鑒定之間的區(qū)別,還有二次終止勞動合同是否違約,是否違法都沒有查明認(rèn)清,尤其是二審主審法官不許朱黎賓的委托人宣讀意見,連被申請人的答辯狀竟是在庭審結(jié)束時交給申請人一方的。對于雙方異議之處未能展開辯論。
綜上所述,被申請人對2007年12月7日的違法終止合同及退工并無撤銷手續(xù),2008年3月的第二次終止勞動合同及退工不僅在實(shí)體上即違約又違法,而且也不符合程序。原審離開證據(jù)和法律規(guī)定,嚴(yán)重違反訴訟程序,致使工傷復(fù)發(fā)確需治療或違約違法終止合同的事實(shí)不清,混淆復(fù)發(fā)鑒定與再次鑒定的概念,主觀武斷地認(rèn)為復(fù)發(fā)住院治療在市級再次鑒定之前而不支持申請人請求恢復(fù)勞動關(guān)系的裁判是極其不公正的錯判。朱黎賓因?yàn)楣晒穷^壞死,目前工傷殘疾的等級遠(yuǎn)不止原定七級,請求最高人民法院依法準(zhǔn)于申請再審,維護(hù)工傷職工朱黎賓的合法權(quán)益。
此致
中華人民共和國最高人民法院
附:一審、二審判決書及滬高院裁定書復(fù)印件各一份
申請再審申請書副本一份
申請書中所提證據(jù)均已向原審及滬高院提交過