導(dǎo)言：作為寫作愛好者，不可錯(cuò)過為您精心挑選的10篇涉外經(jīng)濟(jì)論文，它們將為您的寫作提供全新的視角，我們衷心期待您的閱讀，并希望這些內(nèi)容能為您提供靈感和參考。

篇1

關(guān)于“涉外經(jīng)濟(jì)法”的部門歸屬和學(xué)科劃分，在學(xué)界一直眾說紛紜。林林總總的學(xué)說造成了法律體系的混亂，不僅在理論上不利于法學(xué)研究的深入展開，在實(shí)踐中也為一些具體問題的解決預(yù)設(shè)了障礙。因此，如何科學(xué)地判定涉外經(jīng)濟(jì)法的部門歸屬和學(xué)科劃分，是一個(gè)必須認(rèn)真對待的問題。

一、涉外經(jīng)濟(jì)法的定位：糾纏于多種學(xué)說之間

（一）走不出的泥沼——現(xiàn)有的六種觀點(diǎn)

1.獨(dú)立部門說。有學(xué)者認(rèn)為涉外經(jīng)濟(jì)法因其具有特殊的調(diào)整對象，而構(gòu)成一個(gè)獨(dú)立的法律部門。例如，林毓輝主編的《新編涉外經(jīng)濟(jì)法律與實(shí)務(wù)》，該書序言中即表明：“涉外經(jīng)濟(jì)法是……一個(gè)新興的法律部門，如同其他法律部門一樣，它以一種特殊的社會(huì)關(guān)系為自己存在的客觀依據(jù)，并以此作為自己調(diào)整的對象，這種社會(huì)關(guān)系，就是涉外經(jīng)濟(jì)關(guān)系?！保?］

2.國內(nèi)經(jīng)濟(jì)法組成部分說。綜觀國內(nèi)的經(jīng)濟(jì)法學(xué)著作，一般都把涉外經(jīng)濟(jì)法視為國內(nèi)經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整領(lǐng)域之一。例如，徐杰的《經(jīng)濟(jì)法概論》，肖平的《中國經(jīng)濟(jì)法》。此外，有些涉外經(jīng)濟(jì)法學(xué)專著，雖然強(qiáng)調(diào)涉外經(jīng)濟(jì)法調(diào)整對象具有特定性，但也同樣堅(jiān)持“涉外經(jīng)濟(jì)法是我國經(jīng)濟(jì)法的重要組成部分”［2］。例如，焦志勇的《涉外經(jīng)濟(jì)法概論》。

3.國際經(jīng)濟(jì)法組成部分說。國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)者通常認(rèn)為涉外經(jīng)濟(jì)法是國際經(jīng)濟(jì)法的國內(nèi)法淵源。例如，姚梅鎮(zhèn)編寫的《國際經(jīng)濟(jì)法概論》在論述國際經(jīng)濟(jì)法的范圍時(shí)，明確把“調(diào)整國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的國內(nèi)法規(guī)范——涉外經(jīng)濟(jì)法”作為國際經(jīng)濟(jì)法的淵源［3］。陳安主編的《國際經(jīng)濟(jì)法專論》也作了類似的表述：“國際經(jīng)濟(jì)法是一種多門類、跨學(xué)科的邊緣性綜合體，其內(nèi)容涉及……各國的涉外經(jīng)濟(jì)法等?！保?］72

4.國際私法組成部分說。國際私法學(xué)者通常把某些涉外經(jīng)濟(jì)法律納入國際私法的范疇。例如，李雙元的《國際私法學(xué)》認(rèn)為國際私法調(diào)整的涉外民事法律關(guān)系應(yīng)是廣義的，其中就包括涉外公司關(guān)系［5］。韓德培的《國際私法新論》將國際私法的范圍界定為：“國際私法……還包括國際直接適用于涉外民事關(guān)系的法律”，綜觀該書的內(nèi)容，“國際直接適用于涉外民事關(guān)系的法律”包括涉外經(jīng)濟(jì)法律［6］。

5.國際商法組成部分說。有學(xué)者把涉外經(jīng)濟(jì)立法作為國際商法的內(nèi)容，例如，馮大同主編的《國際商法》（新編本）對國際商法的定義為：“國際商法是調(diào)整國際商事交易和商事組織的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總和”［7］。在這個(gè)定義下，涉外經(jīng)濟(jì)立法被涵蓋。同時(shí)，在國際商法的淵源一節(jié)里，該書把涉外經(jīng)濟(jì)立法作為國際商法的補(bǔ)充，并在其后的內(nèi)容中進(jìn)行了廣泛的闡析。

6.民法組成部分說。國內(nèi)有些民法著作在體例上包含了涉外經(jīng)濟(jì)法律的內(nèi)容，例如王作堂的《民法教程》明確將《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》定性為民事立法［8］。

（二）我的質(zhì)疑——進(jìn)路的展開

1.涉外經(jīng)濟(jì)法不是獨(dú)立的法律部門。目前，各國調(diào)整涉外經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范有兩種立法模式，即“內(nèi)外統(tǒng)一”和“內(nèi)外分流”。顯然，在第一種模式下，涉外經(jīng)濟(jì)法沒有“獨(dú)立”的前提。而在第二種模式中，盡管涉外經(jīng)濟(jì)法與純粹調(diào)整本國境內(nèi)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的國內(nèi)經(jīng)濟(jì)法相比貼上了“跨國”的標(biāo)簽，但其仍不應(yīng)具有“獨(dú)立”的地位。以我國為例，現(xiàn)階段我國還存在一定數(shù)量的涉外經(jīng)濟(jì)法與國內(nèi)法律制度相分離，其中以“三資企業(yè)法”最為典型。但這是在我國改革開放初期法制不健全，公司法沒有出臺(tái)的背景下產(chǎn)生的。自加入WTO以來，從對外資立法“廢、改、立”的步伐中可以預(yù)見，我國涉外經(jīng)濟(jì)法與國內(nèi)一般法律制度的融合勢所必然。并且，世界上多數(shù)國家也都未將涉外經(jīng)濟(jì)法作為一個(gè)獨(dú)立的法律部門。因此，“獨(dú)立部門說”是不合適的。

2.涉外經(jīng)濟(jì)法不是國內(nèi)經(jīng)濟(jì)法的組成部分。首先，從一國的角度看，雖然涉外經(jīng)濟(jì)法具有某些國內(nèi)經(jīng)濟(jì)法的屬性，但從全球角度觀察，它無疑已構(gòu)成國際經(jīng)濟(jì)法的組成部分，因?yàn)檫@些法律規(guī)范均在調(diào)整不同范圍的國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系。關(guān)于涉外經(jīng)濟(jì)法歸屬于國際經(jīng)濟(jì)法的主要理由，下文將進(jìn)行詳細(xì)論述，此處不再贅言。其次，有學(xué)者認(rèn)為，涉外經(jīng)濟(jì)法將拋棄“內(nèi)外分流”的立法模式，“內(nèi)外統(tǒng)一”是大勢所趨，并將此作為由國內(nèi)經(jīng)濟(jì)法來涵蓋涉外經(jīng)濟(jì)法的論據(jù)。對此，需要強(qiáng)調(diào)的是，“內(nèi)外統(tǒng)一”的立法模式是趨勢，但它只是一種過程，并非一種結(jié)果。盡管可以預(yù)見，統(tǒng)一調(diào)整對內(nèi)對外經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范將慢慢占國內(nèi)經(jīng)濟(jì)法律的主導(dǎo)地位，但只要國家還存在，各國利益相異，“涉外經(jīng)濟(jì)法律制度從理念到實(shí)踐都不會(huì)消失”［9］。

3.涉外經(jīng)濟(jì)法不是國際私法的組成部分。國際上的通說認(rèn)為，國際私法是指解決國家之間法律適用的沖突規(guī)范，屬于程序法，而涉外經(jīng)濟(jì)法屬于實(shí)體法。如果隨意地?cái)U(kuò)大國際私法的范圍而忽視國際通行的觀點(diǎn)，并把涉外經(jīng)濟(jì)法納入國際私法，從學(xué)術(shù)和實(shí)踐上看都是不可取的。

4.涉外經(jīng)濟(jì)法不是國際商法的組成部分。涉外經(jīng)濟(jì)法是指調(diào)整涉外經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系的法律規(guī)范的總稱①[注：①關(guān)于“經(jīng)濟(jì)法”一詞的內(nèi)涵和外延，中外法學(xué)界眾說紛紜，本文采用比較主流的觀點(diǎn)，即僅指包含用以調(diào)整社會(huì)非平等主體之間各種“縱向”經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范，也即經(jīng)濟(jì)法的狹義說。]。涉外經(jīng)濟(jì)管理法律關(guān)系的主體之間是一種不平等的隸屬關(guān)系。而國際商法調(diào)整的是在一般經(jīng)濟(jì)交往活動(dòng)中各平等主體之間發(fā)生的商品貨幣關(guān)系。因此，涉外經(jīng)濟(jì)法與國際商法有著本質(zhì)的不同。

5.涉外經(jīng)濟(jì)法不是民法的組成部分。因本文采用經(jīng)濟(jì)法的“狹義說”，故可從前文的論述中推出，用民法涵蓋涉外經(jīng)濟(jì)法，就如同用國際商法涵蓋涉外經(jīng)濟(jì)法一樣，是不恰當(dāng)?shù)?。退一步講，即使站在經(jīng)濟(jì)法“廣義說”的立場上，將我國涉外經(jīng)濟(jì)法的規(guī)范類型分為兩類：行政管理性質(zhì)的規(guī)范和商事性質(zhì)的規(guī)范。前者當(dāng)然不屬于民法范疇，問題是后者去向何處？筆者認(rèn)為，也不應(yīng)視為民法的組成部分。理由是，雖然民法和商法的分界在理論上并無定論，但我國民法強(qiáng)調(diào)私權(quán)，崇尚意思自治，而商法卻帶有公益的色彩，這一點(diǎn)與傳統(tǒng)大陸法系民商合一的立法模式是不同的。就涉外經(jīng)濟(jì)法而言，更多地體現(xiàn)了國家利益。因此，從私權(quán)與公益分立的角度來看，將民法作為涉外經(jīng)濟(jì)法的歸宿是不合適的。

二、涉外經(jīng)濟(jì)法的歸宿：國際經(jīng)濟(jì)法

事實(shí)上，對事物本質(zhì)的概括，不可能涵蓋事物的全貌，總有處于此事物與彼事物的“邊緣地帶”，因而可能出現(xiàn)“亦此亦彼”而非“非此即彼”的情況［10］。因此，我們在探討法的本質(zhì)時(shí)，應(yīng)重點(diǎn)抓住核心性、必然性的因素，并對邊緣性、偶然性的因素，以及“亦此亦彼”的現(xiàn)象保持適當(dāng)?shù)年P(guān)注，這才是全面認(rèn)識(shí)事物的要義所在?；谶@樣的理念，筆者認(rèn)為，在經(jīng)濟(jì)全球化的語境下，涉外經(jīng)濟(jì)法的核心性、必然性因素在于它所調(diào)整的涉外經(jīng)濟(jì)關(guān)系已成為國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系不可或缺的一部分，涉外經(jīng)濟(jì)法是國際經(jīng)濟(jì)法的組成部分。

（一）法學(xué)角度的分析

從法理上看，這種觀點(diǎn)體現(xiàn)了邏輯與實(shí)用相互兼顧的理念。有學(xué)者認(rèn)為，一個(gè)跨國法律現(xiàn)象必然會(huì)涉及到眾多法律部門，但如果把一個(gè)行為可能涉及到的法律部門放在一個(gè)盤子里就構(gòu)成了一個(gè)新的法律部門，這是荒謬的，國際經(jīng)濟(jì)法應(yīng)該把別人調(diào)整的東西還給別人［11］。

筆者認(rèn)為，盡管這種觀點(diǎn)堅(jiān)持了一個(gè)法律部門只能以一類社會(huì)關(guān)系為調(diào)整對象的法學(xué)理論，在邏輯上是嚴(yán)密的，然而“部門法劃分的科學(xué)性在于善于區(qū)別必要的交錯(cuò)和不應(yīng)有的重復(fù)以至混亂，善于使邏輯和實(shí)用相互兼顧”［12］。國際經(jīng)濟(jì)法的“廣義說”②［注：②陳安教授在《論國際經(jīng)濟(jì)法的邊緣性、綜合性和獨(dú)立性》一文中對“廣義說”所作的經(jīng)典表述是：“國際經(jīng)濟(jì)法是一種多門類、跨學(xué)科的邊緣綜合體，其內(nèi)容涉及國際公法、國際私法、國際商法以及各國的民商法、經(jīng)濟(jì)法等。其所以稱為‘邊緣性’，在于它只分別涉及上述各種有關(guān)門類法律規(guī)范的部分內(nèi)容，而不囊括這些有關(guān)門類法律規(guī)范的全部內(nèi)容，它只是上述各種法律規(guī)范的部分內(nèi)容的綜合，而不是這些法律規(guī)范全部內(nèi)容的總和。］之所以包含了涉外經(jīng)濟(jì)法，正是從實(shí)用主義的理念出發(fā)的。它沒有拘泥于傳統(tǒng)大陸法系國家從抽象到具體的研究進(jìn)路，并未把“法律調(diào)整什么”作為唯一的大前提，而是吸收了英美法系從具體到抽象的研究進(jìn)路，以“問題是什么”為邏輯起點(diǎn)。雖然關(guān)于這種研究進(jìn)路的法律移植是否與我國實(shí)際情況相兼容還沒有定論，或者說多大程度的移植才最符合我國國情尚需探討，但從方法論上看，它是面向?qū)嶋H，有所創(chuàng)新和可資借鑒的。這也給我們提供了一種新的思路，那就是不必墨守成規(guī)地一味強(qiáng)調(diào)法律體系嚴(yán)密的邏輯性，而是要在邏輯和實(shí)用之間找到一個(gè)恰當(dāng)?shù)钠胶恻c(diǎn)。具體而言，國際經(jīng)濟(jì)法作為一個(gè)新興的法律部門，其調(diào)整的國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系是多種社會(huì)關(guān)系的“復(fù)合體”，這并非法學(xué)家的臆斷，而是由社會(huì)關(guān)系復(fù)雜化、多樣化的客觀趨勢決定的。

從實(shí)用的角度看，首先，在這個(gè)全球化的時(shí)代，任何國家都不可能任性地為所欲為，而是在一種“共進(jìn)”的理念指引下，彼此合作。因此，如果只對這個(gè)“復(fù)合體”中各國的涉外經(jīng)濟(jì)關(guān)系進(jìn)行研究，就不能解決國際社會(huì)對其相互協(xié)調(diào)時(shí)所產(chǎn)生的問題。同樣，如果只研究國家之間的協(xié)調(diào)關(guān)系也是不可行的，因?yàn)楦鲊纳嫱饨?jīng)濟(jì)關(guān)系是協(xié)調(diào)的根本內(nèi)容。如果將這兩種關(guān)系生硬地分割開來，不僅否認(rèn)了國際經(jīng)濟(jì)法存在的現(xiàn)實(shí)社會(huì)基礎(chǔ)，也不利于實(shí)踐中問題的解決。其次，國際經(jīng)濟(jì)法作為在國際層面上進(jìn)行宏觀調(diào)控和市場管理的法律，其主旨是在全球范圍內(nèi)配置資源。目前，在國際貿(mào)易、國際投資、國際稅收等一系列領(lǐng)域所形成的規(guī)則已具有鮮明的“國際性”，而不再是“地域性的的涉外規(guī)則”［13］。換言之，涉外經(jīng)濟(jì)立法的視野應(yīng)更多關(guān)注國際層面的協(xié)調(diào)才能迎接現(xiàn)實(shí)的挑戰(zhàn)。

從邏輯的角度看，即使國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系是多種社會(huì)關(guān)系的“復(fù)合體”，但在國際交往合作中，這多種社會(huì)關(guān)系逐漸融合在一起，形成了不可分割的整體。而調(diào)整這一“復(fù)合體”的國際法規(guī)范和國內(nèi)法規(guī)范由于這一調(diào)整對象的內(nèi)在聯(lián)系而集合成一個(gè)相對獨(dú)立的法律規(guī)范群［14］20。從這個(gè)意義上說，與傳統(tǒng)法學(xué)部門劃分的理論邏輯也并不矛盾。

正如潘抱存教授所說：“國際經(jīng)濟(jì)法綜合國內(nèi)法和國際法規(guī)范，發(fā)展成為區(qū)別于傳統(tǒng)國際法的一個(gè)新的發(fā)展部門，是完全符合系統(tǒng)科學(xué)最優(yōu)化原則的。”①[注：①參見《中國國際法年刊》1996年，法律出版社1997年版，第415頁。]

涉外經(jīng)濟(jì)法納入國際經(jīng)濟(jì)法的有害論是值得商榷的。有學(xué)者認(rèn)為，如果將涉外經(jīng)濟(jì)法視為國際經(jīng)濟(jì)法的組成部分則混淆了國內(nèi)法和國際法的界限，肯定了某些國家賦予國內(nèi)法域外效力的正確性，是有害的。不難看出，這種觀點(diǎn)從本質(zhì)上擔(dān)心的是發(fā)展中國家涉外經(jīng)濟(jì)立法的合理權(quán)威受到削弱，而發(fā)達(dá)國家涉外經(jīng)濟(jì)立法的凌駕地位得到擴(kuò)張。事實(shí)上，我國作為發(fā)展中國家，時(shí)刻警惕國家經(jīng)濟(jì)受到不正當(dāng)?shù)南拗剖钦_的，然而，是不是將涉外經(jīng)濟(jì)法納入國際經(jīng)濟(jì)法的組成部分就一定會(huì)加深這種憂慮，或者說是不是讓涉外經(jīng)濟(jì)法回歸國內(nèi)法這種憂慮就不存在了呢？筆者認(rèn)為，不盡如此。

一方面，承認(rèn)涉外經(jīng)濟(jì)法屬于國際經(jīng)濟(jì)法不會(huì)加深這種憂慮。顧名思義，國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)具有跨國性的特點(diǎn)，任何超越一國國界的經(jīng)濟(jì)交往活動(dòng)，諸如貿(mào)易、投資、信貸、運(yùn)輸、保險(xiǎn)，技術(shù)轉(zhuǎn)讓等等，總有一部分或者大部分發(fā)生在某一東道國境內(nèi)，這正是各國家通過涉外經(jīng)濟(jì)法所調(diào)整和制約的領(lǐng)域。從宏觀上看，一國的涉外經(jīng)濟(jì)關(guān)系是國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的組成部分，因此將涉外經(jīng)濟(jì)法納入國際經(jīng)濟(jì)法是具備合理性的。同時(shí)，這也并不必然導(dǎo)致對國家經(jīng)濟(jì)的侵犯。因?yàn)?，根?jù)國際社會(huì)公認(rèn)的原則，特別是其中的“領(lǐng)域管轄權(quán)”（即“屬地管轄權(quán)”，territorialjurisdiction）準(zhǔn)則，各國對于部分或大部分在本國境內(nèi)開展的國際（涉外）經(jīng)濟(jì)交往活動(dòng)，理所當(dāng)然地享有充分的依法予以管轄的權(quán)利。并且，根據(jù)國際社會(huì)公認(rèn)的“屬地優(yōu)越權(quán)”（territorialsupremacy）準(zhǔn)則，各國的國內(nèi)法在管轄本國境內(nèi)的涉外經(jīng)濟(jì)交往活動(dòng)、調(diào)整本國境內(nèi)的涉外經(jīng)濟(jì)關(guān)系方面，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用［4］77。

另一方面，讓涉外經(jīng)濟(jì)法回歸國內(nèi)經(jīng)濟(jì)法也不能消除憂慮的存在。國際法規(guī)范在我國的適用主要有兩種方式，一種是直接適用，一般僅在民商事領(lǐng)域，更多的法律規(guī)范是通過轉(zhuǎn)化成國內(nèi)法而間接適用的。涉外經(jīng)濟(jì)法在很大程度上充當(dāng)了這種間接適用的載體。從最初的自由市場，過渡到社會(huì)市場，再發(fā)展成現(xiàn)在的國際市場，任何一個(gè)國家都不可能在經(jīng)濟(jì)全球化之外單獨(dú)地進(jìn)行體外循環(huán)。從促進(jìn)貿(mào)易自由化的角度出發(fā)，國際社會(huì)在盡力協(xié)調(diào)著各國的涉外經(jīng)濟(jì)法，盡量求大同存小異；從各國家自己的利益出發(fā)，最大程度地參與國際市場中的經(jīng)濟(jì)交往活動(dòng)，能夠獲得前所未有的巨大利益。在外源型和內(nèi)發(fā)型的這兩種力量交互影響中，各國共同締結(jié)了大量的雙邊、多邊、區(qū)域，全球性條約。而在目前來看，這些條約的制定一定程度上代表著發(fā)達(dá)國家的利益。為了履行在這些條約中的承諾，發(fā)展中國家就必然要修改自己的涉外經(jīng)濟(jì)法。也就是說，雖然涉外經(jīng)濟(jì)法本質(zhì)上屬于一國的國內(nèi)法，但在制定、修改，廢除這類法律規(guī)范的時(shí)候，國內(nèi)立法機(jī)關(guān)的意志間接地受到了發(fā)達(dá)國家的影響。在此種情況下，如果仍然說只要堅(jiān)持涉外經(jīng)濟(jì)法是國內(nèi)法，就能擁有絕對的經(jīng)濟(jì)，可以排除來自發(fā)達(dá)國家的壓力，只是不切實(shí)際的幻想。

可見，國家經(jīng)濟(jì)是否受到不當(dāng)限制，問題并不在于涉外經(jīng)濟(jì)法屬于國際還是國內(nèi)的范疇。我們對國家經(jīng)濟(jì)時(shí)刻保持警惕是必要的，但這與涉外經(jīng)濟(jì)法的歸屬?zèng)]有直接關(guān)系。并且，值得注意的是，國際經(jīng)濟(jì)法的法律規(guī)范并不具有自己獨(dú)立的屬性，事實(shí)上，即使將“性質(zhì)各異的法律規(guī)范綜合在一起稱為國際經(jīng)濟(jì)法，也并沒有改變國際經(jīng)濟(jì)法所包括的法律規(guī)范各自原來的屬性?！保?4］87

（二）經(jīng)濟(jì)學(xué)角度的分析

從國際調(diào)節(jié)的理論來看②[注：國際調(diào)節(jié)是國際市場（國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系）的一種調(diào)節(jié)機(jī)制或調(diào)節(jié)活動(dòng)，它是由兩個(gè)以上的國家或區(qū)域性、全球性組織，通過協(xié)商或簽訂國際條約，或以國家組織的決定等形式，對國際市場的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和運(yùn)行實(shí)行調(diào)節(jié)，以消除妨礙資源全球化配置與生產(chǎn)力發(fā)展的藩籬，維護(hù)和促進(jìn)國際社會(huì)經(jīng)濟(jì)的協(xié)調(diào)、穩(wěn)定和發(fā)展。例如世界貿(mào)易組織及國際貨幣基金組織，世界銀行等國際性組織及其法律文件,便可視為這種國際調(diào)節(jié)機(jī)構(gòu)和國際調(diào)節(jié)立法之典型。]，倘若國際經(jīng)濟(jì)法不涵蓋涉外經(jīng)濟(jì)法，那么國際經(jīng)濟(jì)法學(xué)的研究將失去起點(diǎn)和終點(diǎn)。眾所周知，在國際上還未形成統(tǒng)一市場之前，各國國內(nèi)經(jīng)濟(jì)市場的穩(wěn)健運(yùn)行是由“市場調(diào)節(jié)”這只看不見的手和“國家調(diào)節(jié)”這只看得見的手共同配合、相互作用的。隨著經(jīng)濟(jì)的快速增長，交通、通訊領(lǐng)域技術(shù)的突飛猛進(jìn)，促成了國際化和全球化市場的形成，這就要求建立與之相適應(yīng)的健全的經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)機(jī)制，否則，國際市場將是無序的，不穩(wěn)定的。在國際市場上，同樣存在“市場調(diào)節(jié)”和“國家調(diào)節(jié)”兩種機(jī)制，它們?nèi)园l(fā)揮著重要的調(diào)節(jié)作用，但僅憑這兩者顯然不能滿足市場國際化的需要，于是“國際調(diào)節(jié)”機(jī)制應(yīng)運(yùn)而生，與前兩種機(jī)制在良性的互動(dòng)中，構(gòu)成了一種全新的調(diào)節(jié)機(jī)制體系格局?？疾飚?dāng)前以WTO及其規(guī)則體系為首的各種國際經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)組織和規(guī)范，不難發(fā)現(xiàn)，其重點(diǎn)均主要放在對各國涉外經(jīng)濟(jì)法的規(guī)制上，即推進(jìn)全球經(jīng)濟(jì)自由化進(jìn)程，消除各國政府的關(guān)稅和非關(guān)稅壁壘等。因此，可作如下歸納：“國際調(diào)節(jié)”所針對的是“國家調(diào)節(jié)”，“國際調(diào)節(jié)”是對各國“國家調(diào)節(jié)”的再調(diào)節(jié)［15］。而“國際調(diào)節(jié)”主要依賴的是國際經(jīng)濟(jì)法，“國家調(diào)節(jié)”則是通過一國涉外經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整來實(shí)現(xiàn)的。緣此，筆者認(rèn)為，國際經(jīng)濟(jì)法在一定程度上，始于協(xié)調(diào)各國涉外經(jīng)濟(jì)法之目的，終于其所包含的雙邊、多邊、區(qū)域、全球性條約等國際法規(guī)范在相關(guān)國家涉外經(jīng)濟(jì)立法中得到回應(yīng)之時(shí)，如此循環(huán)往復(fù)。因此，如將涉外經(jīng)濟(jì)法與國際經(jīng)濟(jì)法割裂開來，會(huì)造成國際經(jīng)濟(jì)法的研究成為無源之水，無本之木③[注：需要說明的是，漆多俊教授從國際調(diào)節(jié)的新視角對國際經(jīng)濟(jì)法下了一個(gè)全新的定義，即：“國際經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整在國際經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)過程中發(fā)生的有關(guān)調(diào)節(jié)主體同被調(diào)節(jié)主體之間的社會(huì)關(guān)系，以維護(hù)和促進(jìn)國際社會(huì)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和運(yùn)行協(xié)調(diào)、穩(wěn)定和發(fā)展的法律規(guī)范的總稱。簡單地說，它是調(diào)整國際經(jīng)濟(jì)調(diào)節(jié)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱?！睆脑摱x中似乎可以推出，國際經(jīng)濟(jì)法所調(diào)整的并不包含各國的涉外經(jīng)濟(jì)管制關(guān)系。但筆者認(rèn)為，同樣從國際調(diào)節(jié)的理論出發(fā)，在宏觀的層面上，國家調(diào)節(jié)是國際調(diào)節(jié)的起點(diǎn)和歸宿，因此，不應(yīng)將兩者分離，將涉外經(jīng)濟(jì)法作為國際經(jīng)濟(jì)法的組成部分更為妥當(dāng)。]。

把一國的涉外經(jīng)濟(jì)法和調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系的國際法一道納入國際經(jīng)濟(jì)法，是符合客觀經(jīng)濟(jì)發(fā)展趨勢的［16］。因?yàn)?，涉外?jīng)濟(jì)關(guān)系具有雙重性，從屬地原則來看，它是國內(nèi)經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的領(lǐng)域，但從各國涉外市場是國際化市場組成部分的角度出發(fā)，涉外經(jīng)濟(jì)關(guān)系又和國際經(jīng)濟(jì)法緊密相關(guān)?；谶@種雙重性，涉外經(jīng)濟(jì)法究竟應(yīng)該歸向何處才更有前途呢？回顧歷史可以看到，自20世紀(jì)初以來，國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)日益頻繁，人們需要突破法律給經(jīng)濟(jì)交往帶來的束縛。于是，私法的趨同化和統(tǒng)一化現(xiàn)象日漸顯露。第二次世界大戰(zhàn)后，世界銀行、國際貨幣基金組織、GATT三大國際經(jīng)濟(jì)組織的建立，促使成員國的有關(guān)國內(nèi)經(jīng)濟(jì)立法與這些國際組織的規(guī)則協(xié)調(diào)一致。經(jīng)濟(jì)全球化的浪潮進(jìn)一步推動(dòng)了私法統(tǒng)一化和公法協(xié)調(diào)化的進(jìn)程。WTO等國際經(jīng)濟(jì)組織憑借其巨大的影響力，觸及的領(lǐng)域日趨寬泛，所形成的協(xié)調(diào)一致的國際規(guī)則日益增多，從而在很多領(lǐng)域中，使各國從理念到規(guī)則都走上了逐步統(tǒng)一的道路。因此，在經(jīng)濟(jì)全球化的背景下，只有將一國的涉外經(jīng)濟(jì)法放在“國際”的語境中加以考察才是更科學(xué)合理的。任何看不到這個(gè)大趨勢的研究都是盲目的，任何違反這個(gè)大趨勢的決定都是欠妥當(dāng)?shù)摹?/p>

三、結(jié)論：涉外經(jīng)濟(jì)法是國際經(jīng)濟(jì)法的組成部分

綜上所述，涉外經(jīng)濟(jì)法應(yīng)是國際經(jīng)濟(jì)法的組成部分。這是由涉外經(jīng)濟(jì)法的核心性、必然性因素所決定的。這樣的結(jié)論雖對傳統(tǒng)的法學(xué)理論有所突破，但只要在部門法劃分的邏輯性和實(shí)用性之間找到恰當(dāng)?shù)钠胶恻c(diǎn)，那么它就是合理的。這種結(jié)論也不會(huì)由于改變了傳統(tǒng)國內(nèi)法與國際法的絕對界限，而必然促使國家經(jīng)濟(jì)的弱化。因?yàn)榧词故菄鴥?nèi)法，也必須考慮他國或國際社會(huì)的利益，對本國經(jīng)濟(jì)作出一定的自我限制。同時(shí)，以國際調(diào)節(jié)理論為基礎(chǔ)，將國家調(diào)節(jié)視為國際調(diào)節(jié)的起點(diǎn)和終點(diǎn)，也能推導(dǎo)出此結(jié)論。最后，歷史也告訴我們，全球化是勢不可擋的趨勢，涉外經(jīng)濟(jì)法更應(yīng)放在“國際”的視野中加以考察。當(dāng)然，正如前文中提到的，對涉外經(jīng)濟(jì)法的邊緣性、偶然性因素，以及“亦此亦彼”的現(xiàn)象也要保持必要的關(guān)注，這才是全面認(rèn)識(shí)事物的應(yīng)有之義。

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篇2

1.1作為北歐國家的丹麥

北歐國家在地理、文化、語言、政治、經(jīng)濟(jì)等方面具有很多的相似性和趨同性，歷史上這一地區(qū)的政治單元分分合合，相互交融，經(jīng)過數(shù)世紀(jì)的演變才逐步形成現(xiàn)在這樣五個(gè)獨(dú)立的國家。作為其中一員的丹麥在各個(gè)方面表現(xiàn)出許多北歐特質(zhì)，這些也深深地影響著丹麥的設(shè)計(jì)風(fēng)格。

北歐國家地處偏遠(yuǎn)的歐洲大陸北部，多屬高緯度國家，受海陸位置和西風(fēng)環(huán)流的影響，這里比同緯度地區(qū)氣溫明顯偏高，但溫和的夏季仍然短促，冬季依舊寒冷而漫長。北歐地區(qū)屬于多云的地區(qū)，降雨量大，充沛雨水滋養(yǎng)了這里廣闊的森林。由于北歐地區(qū)的冰蓋消退的時(shí)間晚，這里的森林林木種類比較少，生態(tài)環(huán)境比較單一。除木材外，其他的天然資源比較缺乏，特別是礦產(chǎn)資源比較稀缺。

受地域環(huán)境的影響，北歐國家在歷史上較為遠(yuǎn)離歐洲主體的成熟文化，但也形成了自身濃重的地域文化色彩。寒冷的氣候不適宜長時(shí)間的戶外活動(dòng)，這使得北歐人不得不棲居于室內(nèi)，也導(dǎo)致他們非常重視家庭的溫暖生活，講求舒適性和人情味。而久居室內(nèi)的行為也形成他們較為平和、寧靜和細(xì)致的氣質(zhì)特征。這亦影響到他們對材質(zhì)的特殊關(guān)注和對精制細(xì)膩的細(xì)部追求。

在農(nóng)業(yè)社會(huì)和早期的工業(yè)社會(huì)中，經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展對資源和環(huán)境的依賴性很強(qiáng)。惡劣的自然環(huán)境和貧乏的資源使得北歐國家相較于歐洲大陸其他國家是貧窮和落后的，并一度產(chǎn)生了令人生畏的“北歐海盜”。能商則商，不商則盜，北歐海盜們無形中促進(jìn)了歐洲大陸先進(jìn)文明在北歐國家的傳播。然而落后卻不屈的民族往往能在吸收外來文化的同時(shí)保持著對自身文化的強(qiáng)烈認(rèn)同。在十九世紀(jì)末興起的北歐民族主義運(yùn)動(dòng)中這種精神特別得到了充分體現(xiàn)，各國都不遺余力地挖掘和恢復(fù)自身的文化傳統(tǒng)，并將民族文化振興和國家經(jīng)濟(jì)振興聯(lián)系在一起。

同樣，落后也無法阻擋北歐人對民主、富裕生活的向往和追求。19世紀(jì)以來，北歐國家為擺脫貧窮落后的國家狀況而做了堅(jiān)持不懈的努力，并終于在20世紀(jì)60年代擺脫了經(jīng)濟(jì)上的貧窮，并建立起為世界所矚目的國家福利體制和社會(huì)民主制度，形成一個(gè)全民的、完善的社會(huì)保障體系。高收入、高稅收、高福利，成為北歐國家的代名詞，而這也導(dǎo)致了北歐國家以中產(chǎn)階級(jí)為主體的民主社會(huì)結(jié)構(gòu)，各階層經(jīng)濟(jì)收入和社會(huì)地位差距較小。人數(shù)眾多的中產(chǎn)階級(jí)有著一種務(wù)實(shí)、平和、理性的工作和生活態(tài)度，講求工作的效率和資源的合理配置。他們要求一種穩(wěn)定安寧的生活狀態(tài)并追求良好的生活質(zhì)量和生活情趣，節(jié)儉經(jīng)濟(jì)的同時(shí)又要優(yōu)雅體面。而國家的藝術(shù)領(lǐng)域的審美情趣也正是由這些社會(huì)的主體來決定和影響著，于是設(shè)計(jì)沒有朝著貴族化和奢侈品的方向發(fā)展，而是體現(xiàn)出一種理性的大眾化和平民化傾向。

1.2作為北歐國家的丹麥

丹麥處在歐洲大陸的一角，與其他北歐國家相比，丹麥與歐洲大陸的聯(lián)系更加緊密。它的文化中既包含著北歐國家的共同特點(diǎn)，又相對更多地受惠于歐洲大陸的成熟文明，展現(xiàn)出更為優(yōu)雅的一面。

丹麥面向英國和西歐的海岸線漫長，交流方便。歷史上丹麥皇室與英國皇室之間有著密切的通婚關(guān)系，貿(mào)易關(guān)系源遠(yuǎn)流長，這使得英國的設(shè)計(jì)風(fēng)格也對丹麥產(chǎn)生了一定的影響。相較于北歐的其他國家，丹麥的設(shè)計(jì)透露出更多的優(yōu)雅、從容之感。

丹麥與德國國土緊密相連，德國的設(shè)計(jì)思想也深深地影響著丹麥的設(shè)計(jì)領(lǐng)域。簡潔而嚴(yán)謹(jǐn)?shù)男问?、對功能的重視也突出地體現(xiàn)在丹麥的設(shè)計(jì)中。

現(xiàn)代主義設(shè)計(jì)思想也是從歐洲大陸傳播到丹麥以及北歐其他國家。然而由于地理位置相對偏遠(yuǎn)，運(yùn)動(dòng)傳入丹麥時(shí)已沒有初期的氣勢，卻帶給了丹麥更多的思考緩沖時(shí)間，新思想與國家和民族的既有傳統(tǒng)相結(jié)合。于是丹麥的現(xiàn)代主義保留了功能主義與簡潔的形式，同時(shí)又軟化了過于冷漠生硬的線條，從而產(chǎn)生了更為柔和、更富于人情味和地域特色的現(xiàn)代主義。

2.丹麥現(xiàn)代景觀特點(diǎn)

2.1功能完善，形式簡潔平和，富有人情味

丹麥的景觀沒有華麗的裝飾，也不追求磅礴的氣勢，景觀的構(gòu)成總是出于對功能的分析研究，這無疑是現(xiàn)代主義的設(shè)計(jì)思想。然而，丹麥的設(shè)計(jì)卻很少出現(xiàn)冰冷的直線，筆直堅(jiān)挺的棱角總是被溫和的曲線所代替。正是這“讓線條帶一點(diǎn)點(diǎn)微笑”，使得丹麥的設(shè)計(jì)更帶給人一種溫情。而這其實(shí)是基于對功能的更廣泛的理解，是一種人文功能主義的手法。正如芬蘭著名建筑大師阿爾托所說，“技術(shù)功能主義只有擴(kuò)展到心理學(xué)領(lǐng)域才是正確的?！毙问椒挠诠δ埽问揭材軌蛲晟乒δ?。于是我們看到的是簡潔、平和、優(yōu)雅和更具人情味的景觀。

位于哥本哈根博物館島的BertelThorvaldsensPlads就是一例。這是一個(gè)博物館前的廣場，南邊緊鄰丹麥國會(huì)大樓。在這里沒有復(fù)雜的活動(dòng)要求，場地最大的功能要求就是對周圍古老建筑的烘托。于是設(shè)計(jì)師用了一個(gè)幾乎與地面平齊的淺淺的水池，池中是之字型的花崗巖條帶裝飾。沒有過多的元素，也沒有突出的標(biāo)志物，景觀只是謙遜地融在建筑的氛圍中。但一個(gè)薄薄的水面，一個(gè)甚至?xí)捎诖中亩缓鲆暤舻乃囆g(shù)品，卻把丹麥設(shè)計(jì)的簡潔、優(yōu)雅、精致、平和表現(xiàn)得淋漓盡致。陽光下，水池閃著濯濯的光，倒映著天空和周圍的建筑，歷史和現(xiàn)代在這里共榮。

Havnegade庭院則是一個(gè)居住區(qū)環(huán)境設(shè)計(jì)的實(shí)例。作為一個(gè)被建筑圍起來的三角形地塊，庭院完全是屬于這個(gè)組團(tuán)建筑的居民的，更像是一個(gè)擴(kuò)大了的私家庭院。從功能上講，這里要求的是可供不同人使用的豐富的空間。而從人文功能上講，則更強(qiáng)調(diào)一種生機(jī)和情感。于是設(shè)計(jì)師在這片庭院中只留下了一個(gè)重要特征——草坪上一道迂回曲折的山毛櫸綠籬。柔和而蜿蜒的曲線充滿溫情，而層層疊疊的綠色則圍合出一個(gè)個(gè)不同的使用空間，也將院子點(diǎn)染得生機(jī)勃勃。

而Christinansbro是哥本哈根Nordea銀行的新總部庭院，面向碼頭。由于建筑的安全私密性要求，這些庭院并不與辦公樓貫通。庭院的主要作用就是滿足公司職員視覺放松和思維放松的要求。設(shè)計(jì)師Sven-IngvarAndersson采用了兩種處理方式。一些庭院中鋪滿白沙，矮籬和三年一換的小柳樹在其上組成地毯般的圖案，筆直的石板條穿插其中。白色與綠色的搭配加強(qiáng)了視覺刺激，而小柳樹則增加了豎向上的變化和綠色感受，同時(shí)又不會(huì)過多遮擋來自建筑的視線；而另一些庭院則設(shè)計(jì)了極緩的水臺(tái)階，向碼頭方向緩慢跌落。建筑像從水中升起，而水又似乎流向大海，既加強(qiáng)了建筑與周圍環(huán)境的聯(lián)系，也暗示著曾經(jīng)在這里出現(xiàn)的碼頭水面兩種庭院都沒有追求很強(qiáng)的視覺沖擊力，但十分簡單的處理手法卻使環(huán)境無比純潔，充滿禪意，也帶給銀行職員心靈和視覺的雙重享受。

2.2關(guān)注場地歷史

對歷史的關(guān)注和重視是一種態(tài)度，大到國家和民族而小到場地。在丹麥的景觀作品中，如果說國家歷史傳承和民族傳統(tǒng)是一個(gè)設(shè)計(jì)的背景、產(chǎn)生的是一種潛在影響，那么場地歷史則常常作為具體設(shè)計(jì)的一個(gè)契入點(diǎn)。景觀設(shè)計(jì)師總是探索用不同的方式將場地的歷史展現(xiàn)出來，并與現(xiàn)在的功能、形態(tài)等相結(jié)合，創(chuàng)造符合自身結(jié)構(gòu)的新的景觀。

GammelDok曾經(jīng)是一個(gè)船塢碼頭，但在20世紀(jì)20年代這里干涸了，并被覆蓋成為一塊陸地?，F(xiàn)在這塊陸地周圍是建筑展覽中心、丹麥藝術(shù)工藝品中心以及政府外事部門的辦公樓。面對這樣一個(gè)曾經(jīng)的碼頭，設(shè)計(jì)師JeppeAagaardAndersen努力挖掘場地歷史中“水”的特性，用一個(gè)切合原有水面形式的水池來暗示曾經(jīng)的船塢，并用一個(gè)“半島”強(qiáng)化這種感覺。在曾經(jīng)的木甲板的位置，設(shè)計(jì)師用枕木沙石鋪地，重塑歷史的路徑。而靠近水邊的地方則完全采用木平臺(tái)，仍舊與場地的歷史感受相呼應(yīng)。整個(gè)形態(tài)處理簡潔、材料選擇古樸，設(shè)計(jì)沒有過多的處理手法，卻將場地的歷史特性展現(xiàn)得淋漓盡致。

2.3挖掘材料特性

丹麥的設(shè)計(jì)總是深入研究材料的內(nèi)在特性，使材料以最佳的表現(xiàn)形式出現(xiàn)。地方石材的使用就是一個(gè)鮮明而生動(dòng)的實(shí)例。

丹麥的景觀設(shè)計(jì)師喜歡使用產(chǎn)自北歐的花崗巖。在哥本哈根城市步行街的一系列廣場項(xiàng)目中，設(shè)計(jì)師沒有做過多的裝飾改造，許多廣場只是簡單地用花崗巖對場地進(jìn)行重新鋪裝。這些花崗巖鋪地與城市的建筑協(xié)調(diào)統(tǒng)一，以一種謙和的姿態(tài)把主角的位置讓給建筑和空間，而又從豐富的細(xì)節(jié)中展現(xiàn)自己的精彩。

天然石材的豐富紋理、色彩和結(jié)構(gòu)也帶給了設(shè)計(jì)師多樣的設(shè)計(jì)可能性。設(shè)計(jì)師抓住丹麥多雨的氣候特點(diǎn)，通過石材的使用使簡單的設(shè)計(jì)變得豐富，耐人尋味。雨中，天然石材（如花崗巖）的花色紋理比干燥時(shí)更加清晰、更加突出也更加美麗。丹麥的一些設(shè)計(jì)師選擇不同紋理和色彩的花崗巖來拼合場地鋪裝，并構(gòu)筑小品，使場地更加生動(dòng)有趣。

Vejle交通站廣場（trafficterminal）就是這樣一個(gè)生動(dòng)的例子。場地面積3000平方米。廣場上，一個(gè)橢圓形的淺淺的溢水池上立有一個(gè)名為“天梯”的淺浮雕柱，這似乎形成了廣場的全部。而其實(shí)，這個(gè)廣場最有特色的是石材鋪地。廣場的地面是由6種不同規(guī)格和顏色的石材組成，他們以不同的組合方式連接，形成了45種不同的圖案。特別是在雨中，各種色彩、紋理的相互穿插，清晰而明確，形成強(qiáng)烈的動(dòng)感，好象水波在蕩漾，生動(dòng)而有趣（圖9）

2.4關(guān)注細(xì)部、工藝精細(xì)

丹麥設(shè)計(jì)簡單，但卻絲毫沒有簡陋之感，反而處處體現(xiàn)出優(yōu)雅和品味，一個(gè)非常重要的原因就是精致的細(xì)部處理和近乎完美的工藝丹麥有著悠久而聞名于世界的手工藝傳統(tǒng)，而資源的缺乏又使得丹麥選擇了以工藝作為國家發(fā)展策略。正如彭妮。斯帕克（PennySparke）在她的《設(shè)計(jì)顧問》一書中所說：“德國以科學(xué)之名銷售設(shè)計(jì)，意大利以藝術(shù)之名，斯堪的那維亞以工藝之名，而美國則以商業(yè)之名?！?/p>

丹麥的景觀設(shè)計(jì)中，作為景觀細(xì)部構(gòu)成要素的燈具、座椅等設(shè)施常常是針對每個(gè)具體項(xiàng)目而單獨(dú)設(shè)計(jì)的。

篇3

2室外風(fēng)環(huán)境模擬分析

2.1模擬工況

本項(xiàng)目根據(jù)《民用建筑供暖通風(fēng)與空氣調(diào)節(jié)設(shè)計(jì)規(guī)范》確定夏季和冬季的風(fēng)向和風(fēng)速參數(shù)，在室外風(fēng)環(huán)境模擬中研究的具體工況及參數(shù)設(shè)置。

2.2模擬分析

2.2.1風(fēng)速。

1.5m高度處風(fēng)速云圖（夏季、過渡季/平均風(fēng)速）夏季、過渡季風(fēng)向?yàn)镹NW向時(shí)，風(fēng)速為3.3m/s時(shí)1.5m高度處的風(fēng)速分布情況。由圖可見，鐵路局商業(yè)廣場風(fēng)速均低于3.2m/s，建筑的朝向與主導(dǎo)風(fēng)幾乎一致，有利于夏季、過渡季的自然通風(fēng)。項(xiàng)目建筑外周圍風(fēng)速基本處于0.50~3.2m/s之間，周邊流場無滯風(fēng)現(xiàn)象，不影響周邊環(huán)境質(zhì)量。距地1.5m高度處初始風(fēng)速、最大風(fēng)速分別為2.17m/s、3.2m/s，風(fēng)速放大系數(shù)為1.47，小于2；最大風(fēng)速小于5m/s，滿足標(biāo)準(zhǔn)的要求。

2.2.2風(fēng)壓。

分析項(xiàng)目各立面風(fēng)壓分布狀況，迎風(fēng)面風(fēng)壓等值線圖（夏季、過渡季/平均風(fēng)速）以同樣的步驟分析冬季平均風(fēng)速情況下的建筑周邊流場分布狀況。

3結(jié)論

3.1風(fēng)速舒適性

鐵路局商業(yè)廣場建筑區(qū)域周邊的流場分布較為均勻，氣流通暢，無渦流、滯風(fēng)區(qū)域，主要通道風(fēng)場流線無明顯的氣流死區(qū)。項(xiàng)目建筑周邊人行區(qū)域1.5m高度處風(fēng)速均小于5m/s，同時(shí)風(fēng)速放大系數(shù)均＜2，符合行人舒適的要求。

3.2自然通風(fēng)

鐵路局商業(yè)廣場在夏季、過渡季節(jié)的建筑前后保持3Pa左右的壓差，從而避免局部出現(xiàn)渦流和死角，有利于室內(nèi)采用自然通風(fēng)。

3.3防風(fēng)節(jié)能

冬季主導(dǎo)風(fēng)向項(xiàng)目周邊區(qū)域風(fēng)速均小于5m/s；在平均風(fēng)速條件下，除迎風(fēng)面之外的建筑部分前后壓差在4Pa左右，滿足“嚴(yán)寒地區(qū)冬季保證除迎風(fēng)面之外的建筑物前后壓差小于5Pa”的要求。

3.4達(dá)標(biāo)判斷

鐵路局商業(yè)廣場的建筑朝向?yàn)槟媳毕?，建筑朝向有利于夏季的自然通風(fēng)，避開冬季主導(dǎo)風(fēng)，滿足《綠色建筑評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)》GB/T50378-2006第5.2.6條一般項(xiàng)“：建筑總平面設(shè)計(jì)有利于冬季采光并避開冬季主導(dǎo)風(fēng)向，夏季有利于自然通風(fēng)”中關(guān)于建筑朝向的要求。各季節(jié)在平均風(fēng)速條件下，鐵路局商業(yè)廣場周邊人行區(qū)域距地1.5m高度處風(fēng)速均小于5m/s，風(fēng)速放大系數(shù)小于2，無渦流、滯風(fēng)區(qū)域，符合《綠色建筑評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)》GB/T50378-2006第5.1.7條一般項(xiàng)：“建筑物周圍人行區(qū)風(fēng)速低于5m/s，不影響室外活動(dòng)的舒適性和建筑通風(fēng)”的規(guī)定。

篇4

促進(jìn)老年人身體健康的重要因素是老年人之間的交往行為。隨著老年人在生理和心理方面的變化，對周圍環(huán)境感知力和適應(yīng)能力都會(huì)減退，同時(shí)還會(huì)有較強(qiáng)的失落寂寞感，因此加強(qiáng)老年人之間的交往、參與休閑娛樂活動(dòng)就尤為重要。老年人之間的互相交流、相互傾訴，可有效的調(diào)節(jié)他們的情緒，釋放心中的壓力，改善了老年人心理脆弱、生理機(jī)能退化帶來的問題。同時(shí)老年人的很多常發(fā)病癥狀可通過加強(qiáng)戶外活動(dòng)交往得到明顯改善。

1．2老年人交往形式的種類

交往形式可以簡單地分為親密往、必要往、自發(fā)往和社會(huì)往等四個(gè)層次。親密往，是指老人與自己的家人或最親近的朋友之間發(fā)生的交往，交往的形式最為親密，老人之間沒有排斥，空間距離最近。對戶外交往空間要求相對私密，不希望受到外界環(huán)境的干擾。必要往對空間環(huán)境要求不高，常具有一定的偶然性或很強(qiáng)的必要性，老年人在不同空間和時(shí)間上都要參與的交往活動(dòng)。相對必要往，自發(fā)往空間對景觀環(huán)境有較高的要求，自發(fā)往與必要往相比更突出老人的主動(dòng)性，舒適宜人的空間場地更有利于自發(fā)往的形成。在一定情況下，老人的必要往和自發(fā)往可相互轉(zhuǎn)化。社會(huì)往，是一種公共的社會(huì)活動(dòng)或群體活動(dòng)，需要他人的參與來完成。在生活中例如相互的問候、交流、欣賞其他群體的各種活動(dòng)及社會(huì)活動(dòng)，主要以聽覺感受為主。社會(huì)往對交往空間環(huán)境要求也較高。

1．3影響老年人戶外交往的因素

對老年人戶外交往造成影響的主要因素有天氣、場地、戶外空間景觀這三個(gè)方面。天氣的好壞直接影響老年人是否選擇外出活動(dòng)和交流，根據(jù)觀察隨著季節(jié)天氣的變化，老年人外出交往也隨之變化，天氣適宜更有利于戶外交往的形成。其次，場地也很關(guān)鍵，適當(dāng)?shù)某鲂芯嚯x和空間大小為老年人戶外交往提供了機(jī)會(huì)。老人對空間尺度的要求較為敏感，小尺度空間可以讓身處其中的人看到周圍景物的細(xì)部，感到親切溫馨，適合親密往，大尺度空間則使人感到開闊豁達(dá)，適合自發(fā)性和社會(huì)往的活動(dòng)。再次，在天氣和場地具備的情況下，戶外空間景觀的營造就至關(guān)重要，適宜的景觀環(huán)境可以給老人營造舒適的交往空間，促進(jìn)交往活動(dòng)的形成。

2適宜老年人戶外交往空間景觀的營造

2．1步行道設(shè)計(jì)

在老年人居住建筑區(qū)域內(nèi)，除必要的救護(hù)和消防通道外，多以步行道為主，其路面寬度以1．2m～1．8m之間為宜。老年人居住建筑內(nèi)的道路設(shè)置以環(huán)路并適當(dāng)聯(lián)通為宜，這樣可保證老年人的可達(dá)性。為了適應(yīng)老年人的生理和心理需求，在人行道的兩側(cè)要注重植物配置，這樣可以增強(qiáng)植物的觀賞性，還能給交往的老人提供一個(gè)避免強(qiáng)光照射的步行空間。根據(jù)老年人的視力和大腦記憶力減退的原因，在道路的規(guī)劃設(shè)置中應(yīng)注意它的取向和可達(dá)性，可在道路的轉(zhuǎn)彎處、出入口處設(shè)置明顯的路標(biāo)或者形象的標(biāo)識(shí)物。在鋪裝材料上應(yīng)選取防滑、透水性好的材料，老年人身體機(jī)能衰退，部分老人視力減退或需依靠拐杖行走，因此凹凸不平、色彩豐富的路面鋪裝材料不宜使用，并在有坡度處設(shè)置欄桿扶手。在小徑的局部鋪設(shè)材料中還可以針對老年人健康養(yǎng)生的需求，采用保健鵝卵石，質(zhì)感細(xì)膩、縫隙緊密適中，能使人放松心情，是在養(yǎng)老設(shè)施中步行道設(shè)置的首選鋪裝材料。在步行道的兩邊應(yīng)設(shè)計(jì)相應(yīng)數(shù)量休閑小場所并配置休閑座椅，其材質(zhì)多用木質(zhì)為宜，方便老人駐足休憩并促使交往行為的產(chǎn)生。

2．2節(jié)點(diǎn)景觀設(shè)計(jì)

文中的景觀節(jié)點(diǎn)主要包括廣場、休閑小場所、老人健身場所等幾個(gè)方面。

2．2．1廣場

廣場一般是提供老人進(jìn)行集體活動(dòng)的場所。一般將它設(shè)置在臨近居住區(qū)入口的一個(gè)獨(dú)立區(qū)域，可以起到疏散交通的作用，也可設(shè)在公共設(shè)施的附近。應(yīng)避免有汽車或自行車的穿越，對老人的活動(dòng)造成威脅與干擾。如今廣場舞盛行，大部分老年人都喜歡參與其中，把它作為生活中不可缺少的一部分。通過廣場舞這種運(yùn)動(dòng)的社會(huì)交往讓老人重新獲得一種集體感，也是對老人離退休后失落感的彌補(bǔ)，所以在建筑區(qū)域內(nèi)設(shè)置面積適中的廣場是非常有必要的。在養(yǎng)老設(shè)施中規(guī)劃廣場一般要在大空間的邊界區(qū)域設(shè)計(jì)適合老年人私密交往的安全小空間，這樣既可以讓愿意參加廣場集體活動(dòng)鍛煉身體的老人參與到社會(huì)交往當(dāng)中，又可以讓身體健康程度差或不愿意參加的老人坐在安全的小空間觀看，享受社會(huì)交往帶來的熱鬧和樂趣，同時(shí)感覺自己也融入其中，或者可以和其他人進(jìn)行私密性的交流。

2．2．2休閑小場所

老人在小規(guī)模的休閑場所交往有親密往和自發(fā)往，此場所的設(shè)計(jì)應(yīng)該為老人創(chuàng)造舒適的交往小空間，保證老人與老人之間的親密關(guān)系得以延續(xù)和保持。休閑小場所的設(shè)置位置一般為老人容易聚集或逗留的空間附近，增強(qiáng)了場地的使用率。休閑小場所應(yīng)有良好的通風(fēng)、充足的陽光，但不宜在風(fēng)口。一般情況下，視線通透能夠看到周圍的動(dòng)態(tài)區(qū)域同時(shí)休閑場所相對安靜的使用頻率就高。設(shè)計(jì)時(shí)應(yīng)多使用半開敞的空間，注意靜動(dòng)結(jié)合，有助于老年人進(jìn)行親密交往和自發(fā)性的交往。

2．2．3老人健身場所

健身場所的營造應(yīng)融合于廣場或休閑小場所的環(huán)境之中，健身器材的擺放上也應(yīng)注意同種類的相鄰或成組劃分，形成局部的獨(dú)立小氣候，方便老人邊運(yùn)動(dòng)邊交流。在器材選擇上多以操作簡單的為主。地面鋪裝也要注意防滑，最好不要選擇瓷磚或水泥地，可選用防滑的塑膠或塑木場地。適宜的健身設(shè)施場地也是老人聚集和交往的主要場所，營造出一種時(shí)間相對固定、伴侶固定的必要交往形式。

2．3植物配置

對于那些行動(dòng)不便的老人來說欣賞戶外風(fēng)景也許就是他們和大自然最緊密的聯(lián)系了。因此植物配置在養(yǎng)老設(shè)施中是非常重要的造景元素。在區(qū)域內(nèi)總體的植物配置原則要以保健生態(tài)為主題、營造自然寧靜的氛圍，在實(shí)用功能上以遮蔭、觀賞、休憩為主。在營造過程中應(yīng)側(cè)重步行道、景觀節(jié)點(diǎn)、休息空間等部位的植物配置。步行道兩邊可利用花境、花灌木組合形成視線開闊的開敞空間，或用喬木、保健類植物等創(chuàng)造優(yōu)美的林冠線和林緣線的線形空間，形成隨季節(jié)輪換而變化夏季清爽冬季明媚的環(huán)境;在景觀節(jié)點(diǎn)的位置利用地形突出植物的高矮層次感，強(qiáng)調(diào)植物色彩的變化和多樣性，并突出每個(gè)節(jié)點(diǎn)的獨(dú)特性和標(biāo)識(shí)性，適應(yīng)老年人的生理和心理特征。在休息空間可利用綠籬、花灌木并配孤植的高大喬木形成綠蔭，在組合形式上形成凹字形的內(nèi)向和半包圍的休息空間以加強(qiáng)老年人的交往活動(dòng)的形成。

篇5

2廠區(qū)外部空間設(shè)計(jì)要素

簡單地說，外部空間設(shè)計(jì)要首先考慮平面布局。布局要適合空間的性質(zhì)，要考慮是積極空間還是消極空間，也可能某一部分是積極空間，而另一部分則是消極空間。地面的處理，要事先考慮鋪地材質(zhì)的質(zhì)地。在可能和需要的情況下，可以處理一些地面的高差變化，用花園、擋土墻等處理地面高差的銜接部位，用踏步、斜道或坡道等聯(lián)系其間。墻面的處理，要事先考慮到材料的質(zhì)地與觀看距離之間的關(guān)系。因?yàn)橥獠靠臻g遠(yuǎn)比室內(nèi)空間距離要大，因此，觀看距離與材質(zhì)之間的關(guān)系，是一個(gè)需要重點(diǎn)考慮的問題。墻的高度也會(huì)因距離的遠(yuǎn)近而產(chǎn)生視覺上的變化。另外，人的視點(diǎn)是墻面高度的主要參照物之一，若墻面高度比人的視點(diǎn)高，可以遮去后面的景物，比人的視點(diǎn)低，則可以暴露后面的景物。光影變化也是外部空間設(shè)計(jì)的要素之一，向陽面的空間，可以憑借陰影產(chǎn)生奇妙的變化。而背陰面的空間則相對陰影穩(wěn)定，可以安排一些主觀上不大希望有變化的浮雕、凹凸裝飾等。照明設(shè)計(jì)是夜間外部空間的一支神筆，它可以勾畫出完全不同于白天的環(huán)境氣氛。定向燈、低處點(diǎn)狀布置的局部照明，以及布置在墻上的壁燈等，能使白天看上去枯燥無味的物體變得生機(jī)盎然。另外，水面也是外部空間設(shè)計(jì)中的重要語言，有時(shí)水面在外部空間中起著重要作用。

3外部空間的分隔

將空間分隔，使其產(chǎn)生新的功能，稱之為分節(jié)化，決定分隔出這樣的空間，先決條件是空間的內(nèi)部功能。美國著名建筑師路易斯•康曾經(jīng)說過:“在一個(gè)空間里要做些什么?要使一個(gè)空間具有什么樣的功能?在這樣的前提條件確定以后，就可以決定空間的大小、形狀和設(shè)計(jì)了。”在此基礎(chǔ)上，路易斯•康提出了主體空間和從屬空間的分類體系。這就像語音是由音節(jié)或單詞的分節(jié)所組合而成的那樣，單位空間的分節(jié)化產(chǎn)生了有機(jī)性的生動(dòng)空間。在分節(jié)化的實(shí)施上，可以利用矮墻、欄桿、坐凳、踏步、坡地、立柱、雕塑等許多種手法。例如:在一塊場地的上空吊起一個(gè)房頂式的物體，這個(gè)物體的下面，就產(chǎn)生了一個(gè)晴天可躲避日曬，雨天可以避免雨淋的休息空間。再如:在一個(gè)普通的場上，砌起一段墻壁，于是在那里就出現(xiàn)了一個(gè)有變化的空間。向陽的一面，適合于人們冬天曬太陽;背陰的一面，則適合于人們在暑天乘涼。從這兩個(gè)例子可以看出，由于出現(xiàn)吊掛的物體或墻壁，在這樣一個(gè)地方便產(chǎn)生出一個(gè)外部空間，依據(jù)環(huán)境創(chuàng)造的不同，空間的質(zhì)也有很大的不同。

4封閉空間與開放空間

空間的感覺在很大程度上依靠封閉與開放的程度。外部空間設(shè)計(jì)就是要熟練地運(yùn)用封閉與開放這兩個(gè)詞匯，創(chuàng)造出宜人的空間。從開放到封閉，可以歸納出許多程度上的變化。簡單地來看，在一個(gè)空間的四面各立一根柱子，這個(gè)空間就有了范圍的限定。四根柱子之間發(fā)生相互干涉作用，同時(shí)空間具有擴(kuò)散性。如果每一側(cè)各立三根柱子，那么空間就會(huì)產(chǎn)生形狀感，使人意識(shí)到這是一個(gè)方形的空間。不過，這是一種開放的空間，空間的擴(kuò)散性依然存在。假如把三根柱子換成一面墻，那么這個(gè)空間就由開放的空間轉(zhuǎn)變?yōu)榉忾]的空間，四面墻相互之間產(chǎn)生干涉作用。但是這種空間的封閉感還不十分嚴(yán)密，四個(gè)角在空間上欠缺而不嚴(yán)謹(jǐn)。這種敞口的缺角，稱之為陽角。假設(shè)把墻面換一個(gè)位置，由原來的封閉四個(gè)邊、開敞四個(gè)角，改為封閉四個(gè)角而開敞四個(gè)邊的中部。盡管我們使用墻面的長度與原來的完全一樣，但卻創(chuàng)造出了一種感覺更為封閉的空間。這種封閉的四角，稱之為陰角。陰角的空間與陽角的空間相比，其嚴(yán)禁感與緊湊感大大增強(qiáng)。陰角空間在空間秩序上有更強(qiáng)的向心性，這個(gè)原理不僅可以應(yīng)用于小型空間，也可以應(yīng)用于大型空間。早在中世紀(jì)，歐洲的一些城市廣場就使用這一原理創(chuàng)造了大型的城市空間，這種空間給人們創(chuàng)造了一種寧靜的環(huán)境，而且廣場四周的建筑立面，更能顯現(xiàn)出華美。對于一個(gè)簡單的外部空間來說，除了墻體的封閉程度，墻體的高度也是影響人情緒的一個(gè)重要因素。墻體高度與人體工程學(xué)有著密不可分的關(guān)系。一堵矮墻，往往不會(huì)給人造成什么印象，也不對人產(chǎn)生封閉感。當(dāng)墻的高度達(dá)到1.2m時(shí)，劃分空間的隔斷性明顯增強(qiáng)，墻體可以遮住人的大部分身體，于是人們產(chǎn)生了一種安全感和庇護(hù)感。如果高度達(dá)到1.5m時(shí)，人的視線就完全被墻體遮住了，隔斷了地面的連續(xù)性，封閉性就產(chǎn)生了。如棋盤式廠區(qū)中的廣場，由于四角的道路形成的缺口而削弱了封閉性。而四角封閉構(gòu)成的陰角空間，封閉性被提高了(圖5)。

篇6

2戶外活動(dòng)場所兒童行為活動(dòng)探析

通過戶外兒童活動(dòng)場所景觀設(shè)計(jì)與兒童素質(zhì)培養(yǎng)聯(lián)動(dòng)關(guān)系的研究發(fā)現(xiàn)，場所中兒童的行為活動(dòng)已然成為兒童素質(zhì)培養(yǎng)和場所景觀設(shè)計(jì)之間的唯一聯(lián)動(dòng)節(jié)點(diǎn)。因此，如果想通過戶外兒童活動(dòng)場所的景觀設(shè)計(jì)來實(shí)現(xiàn)培養(yǎng)和提高兒童綜合素質(zhì)這一目標(biāo)，首先必須從分析在該場所中的兒童行為活動(dòng)入手。本文從道德行為、智力表現(xiàn)、身體體質(zhì)表現(xiàn)、心理反應(yīng)及社會(huì)適應(yīng)性5大方面，對兒童行為現(xiàn)象及原因體系展開分析，并形成了“兒童素質(zhì)行為現(xiàn)象—原因”體系。紛繁復(fù)雜的兒童行為活動(dòng)現(xiàn)象背后既有深層次的社會(huì)根源，更與場所的設(shè)計(jì)和營造存在著直接的關(guān)系。應(yīng)該說，兒童戶外活動(dòng)場所設(shè)計(jì)的科學(xué)合理與否，直接影響到該場所中的各種兒童行為活動(dòng)的發(fā)生和發(fā)展，并最終影響到兒童相應(yīng)方面素質(zhì)的培養(yǎng)和提高。因此，本文在充分分析兒童戶外行為活動(dòng)的基礎(chǔ)上，以景觀設(shè)計(jì)為途徑，嘗試著構(gòu)建起一套兒童戶外活動(dòng)場地“景觀設(shè)計(jì)—行為活動(dòng)—素質(zhì)培養(yǎng)”的聯(lián)動(dòng)機(jī)制。

3兒童戶外活動(dòng)場所“景觀設(shè)計(jì)—行為活動(dòng)—素質(zhì)培養(yǎng)”聯(lián)動(dòng)機(jī)制的構(gòu)建

3.1兒童戶外場所行為活動(dòng)的景觀設(shè)計(jì)機(jī)制的提出

在充分分析兒童戶外行為活動(dòng)表現(xiàn)的社會(huì)及場所設(shè)計(jì)原因的基礎(chǔ)上，對兒童戶外現(xiàn)場及兒童素質(zhì)培養(yǎng)的相關(guān)文獻(xiàn)進(jìn)行了大量的考察和分析研究，針對兒童道德、智力、心理等5大方面的素質(zhì)，從景觀設(shè)計(jì)的角度提出了各自相應(yīng)的設(shè)計(jì)途徑和措施，同時(shí)，在相應(yīng)設(shè)計(jì)措施類型下分別對具體的景觀空間及場所行為活動(dòng)安排進(jìn)行相應(yīng)的探討，并形成了相應(yīng)的景觀設(shè)計(jì)機(jī)制?？梢园l(fā)現(xiàn)，盡管本文針對每一大類素質(zhì)的培養(yǎng)都提出了相應(yīng)的景觀設(shè)計(jì)措施，但繁多的設(shè)計(jì)措施如何在一個(gè)場所設(shè)計(jì)中同時(shí)展開又成了一個(gè)新的棘手的問題，也就是說，要讓各類設(shè)計(jì)措施在同一個(gè)場所設(shè)計(jì)中發(fā)揮最大的效果而又不至于互相沖突和消耗，必須在各個(gè)景觀設(shè)計(jì)措施之間構(gòu)建起一套聯(lián)動(dòng)機(jī)制，通過該機(jī)制，讓設(shè)計(jì)措施之間形成互相促進(jìn)的作用，使每一設(shè)計(jì)措施效益發(fā)揮最大化，進(jìn)而達(dá)到兒童戶外活動(dòng)場所景觀設(shè)計(jì)效果最大化乃至兒童素質(zhì)培養(yǎng)效果的最佳化。

3.2戶外兒童活動(dòng)場所景觀設(shè)計(jì)聯(lián)動(dòng)機(jī)制的構(gòu)建

為了構(gòu)建場所景觀設(shè)計(jì)的聯(lián)動(dòng)機(jī)制，首先應(yīng)該對城市戶外活動(dòng)場所空間按照場所的空間環(huán)境特點(diǎn)進(jìn)行分類，把紛繁復(fù)雜的城市戶外空間歸結(jié)為商業(yè)型、居住型、度假休閑型、城市交通型及專類型5大類。同時(shí)，針對每一城市戶外空間類型的環(huán)境特點(diǎn)，的各類型景觀設(shè)計(jì)類型措施進(jìn)行針對性、互促性、強(qiáng)化性地重新組合，形成適合該類城市戶外空間類型特點(diǎn)且有利于提高兒童綜合素質(zhì)的兒童戶外活動(dòng)場所景觀設(shè)計(jì)機(jī)制，即:“商業(yè)型、生活居住型、度假休閑型、城市交通型、專類區(qū)”5類環(huán)境下的兒童戶外活動(dòng)場所素質(zhì)培養(yǎng)的景觀設(shè)計(jì)聯(lián)動(dòng)機(jī)制。并提出了符合該類型空間環(huán)境特點(diǎn)的設(shè)計(jì)目標(biāo)、原則、措施等。

4海口白沙門兒童戶外活動(dòng)場所景觀設(shè)計(jì)

在比照景觀設(shè)計(jì)聯(lián)動(dòng)機(jī)制的基礎(chǔ)上，以海口白沙門城市戶外空間為例展開基于素質(zhì)培養(yǎng)的兒童戶外活動(dòng)場所景觀設(shè)計(jì)探析。研究地點(diǎn)區(qū)位示意圖

4.1研究對象的選擇

選取位于?？谑泻５閸u的白沙門區(qū)塊，該區(qū)塊在功能上集居住、教育、旅游度假、商業(yè)經(jīng)營、廠區(qū)生產(chǎn)、城市交通于一體，屬?？谑腥丝谧蠲芗瘏^(qū)塊之一，其空間類型基本上涵蓋了各類型城市戶外空間。在這一區(qū)塊中，選取“白沙門村臨街小游園、白沙門商業(yè)街、碧海浴場、污水廠廠前廣場”4地點(diǎn)中的兒童活動(dòng)場所作為研究對象。

4.2景觀設(shè)計(jì)探析

為便于表述的統(tǒng)一性，分別從“現(xiàn)狀、屬性、優(yōu)勢、存在問題及景觀設(shè)計(jì)應(yīng)對措施”5個(gè)方面分別對這4處研究地點(diǎn)中的兒童活動(dòng)場所進(jìn)行探析。

4.2.1白沙門村臨街小游園(表5中居住和交通氛圍2類)

1)現(xiàn)狀:位于白沙門村居住區(qū)出入口及人民大道旁，面積約2500m2。

2)屬性:屬于居住氛圍型和交通氛圍型城市戶外空間。

3)優(yōu)勢:便利性、可達(dá)性強(qiáng)，方便居民使用，處于城市快慢行系統(tǒng)中，屬于城市綠地系統(tǒng)的一部分，植物景觀優(yōu)美。

4)存在問題:景觀空間安全性不夠，功能設(shè)施不完備，缺乏有效的兒童活動(dòng)場所。

5)景觀改造措施:

①以疏林草地、鋪裝場地、沙坑等設(shè)立符合不同年齡段的有效兒童活動(dòng)場所，解決活動(dòng)場所有無的問題;

②在現(xiàn)有植物配置基礎(chǔ)上，從場地空間形態(tài)、鋪裝形式、兒童活動(dòng)內(nèi)容、設(shè)施配置等方面營造空間場所的豐富度、藝術(shù)性，解決兒童有效活動(dòng)場所缺乏問題;

③由于緊靠居住區(qū)，強(qiáng)調(diào)兒童活動(dòng)場所設(shè)計(jì)的包容性，可以吸引家庭其它成年人參與到場所中來，提高場所的利用率;

④由于臨近城市干道，場所的設(shè)計(jì)應(yīng)盡量利用地形和植物配置來降低城市交通對場所帶來的干擾，特別是安全方面的影響

4.2.2白沙門商業(yè)街

1)現(xiàn)狀:介于公園和大型居住區(qū)之間的一條以商業(yè)娛樂休閑為主的商業(yè)街，長約300m。

2)屬性:屬于商業(yè)氛圍型城市戶外空間。

3)優(yōu)勢:緊鄰公園和居住區(qū)，日常人口多，由于商業(yè)運(yùn)作因素，各種商業(yè)性兒童活動(dòng)場地多，有利于兒童心理素質(zhì)、智力素質(zhì)的培養(yǎng)。

4)存在問題:

①活動(dòng)特色單一，過多地強(qiáng)調(diào)探險(xiǎn)精神(如海盜船等)，

②對于商業(yè)運(yùn)作以外的公益性大眾化活動(dòng)場所設(shè)施陳舊，影響兒童參與性;

③各場所在創(chuàng)意性、景觀性方面吸引力不夠，地方文化特色較弱，對于兒童的社會(huì)適應(yīng)性素質(zhì)及道德素質(zhì)的培養(yǎng)不利。

5)景觀改造措施:

①在保證商業(yè)運(yùn)作為主的同時(shí)，適當(dāng)增強(qiáng)和改善公益性、大眾化活動(dòng)場所的場地和設(shè)施;

②在商業(yè)運(yùn)作的基礎(chǔ)上，除探險(xiǎn)性內(nèi)容外，還可以增加諸如集體協(xié)作性、科學(xué)趣味性、藝術(shù)性等內(nèi)容的活動(dòng)場所，強(qiáng)調(diào)兒童活動(dòng)場所主題內(nèi)容的多樣性，以利于兒童多元素質(zhì)的培養(yǎng);

③充分利用市場機(jī)制，解決兒童活動(dòng)場所平時(shí)閑置節(jié)假日擠破頭的不平衡使用情況，提高場所的使用率。

4.2.3濱海浴場

1)現(xiàn)狀:位于白沙門公園北端包括濱海泳區(qū)、沙灘及帶狀濱海綠地3部分。

2)屬性:屬于休閑氛圍型城市戶外空間。

3)優(yōu)勢:

①由于所處位置的特殊性，使場所本身就具備較強(qiáng)的景觀藝術(shù)審美性(如壯闊的天景、海景)和生態(tài)環(huán)保性(無污染的水質(zhì)沙灘);

②登陸海南紀(jì)念廣場、開闊的沙灘海面為兒童開展各項(xiàng)沙灘水上活動(dòng)奠定良好基礎(chǔ)，有利于身體素質(zhì)、智力素質(zhì)、心理素質(zhì)、道德素質(zhì)的教育培養(yǎng)。

4)存在問題:

①場所活動(dòng)安全保障性弱，浴場沙灘日常維護(hù)管理缺位，使兒童難于參與其中;

②活動(dòng)內(nèi)容不夠豐富，基本停留在看海的狀態(tài)之中，難于實(shí)現(xiàn)兒童素質(zhì)的培養(yǎng)。

5)景觀改造措施:

①規(guī)范濱海浴場的安全及日常維護(hù)管理，讓兒童能夠安全地參與場所內(nèi)各項(xiàng)活動(dòng);

②加強(qiáng)海面、沙灘運(yùn)動(dòng)型、游戲性、環(huán)保型等兒童活動(dòng)項(xiàng)目的策劃并設(shè)置相應(yīng)的活動(dòng)場所，讓孩子們有活動(dòng)參加，避免單純地停留在看海的低層次。

4.2.4污水廠廠前廣場

1)現(xiàn)狀:位于污水處理廠前，原先并非兒童活動(dòng)場地，但由于良好的可達(dá)性、臨水性及低干擾性，目前該場地已成為名符其實(shí)的兒童航?；睾洼喕瑘龅亍?/p>

2)屬性:屬于專項(xiàng)型城市戶外空間。

3)優(yōu)勢:

①良好的可達(dá)性;

②受外界干擾小，安全性強(qiáng);

③毗鄰公園景觀環(huán)境佳。

4)存在問題:

①由于屬于廠前空間，場所中的輪滑、航?；顒?dòng)并非設(shè)計(jì)安排，具有很強(qiáng)的自發(fā)性和暫時(shí)性，不利于兒童素質(zhì)培養(yǎng)活動(dòng)開展的長期性和穩(wěn)定性;

②缺乏必要的場地管理，無法規(guī)范場地內(nèi)的各種兒童活動(dòng)。

5)景觀改造措施:

①充分利用場地的優(yōu)勢，規(guī)范管理，形成航模輪滑主題特色鮮明的兒童活動(dòng)場所并穩(wěn)定下來;

②在解決好污水廠廠前景觀效果和停車的前提下，在不妨礙廠前交通的情況下，完善與航模輪滑場所配套的其它景觀場所，解決家長陪同、參與及路人觀賞航模輪滑活動(dòng)的需要。使得該場所成為培養(yǎng)兒童智力素質(zhì)(航模制作)、身體素質(zhì)(輪滑)和社會(huì)適應(yīng)性素質(zhì)(航模精準(zhǔn)協(xié)同操作)的戶外活動(dòng)場所。

篇7

一、意思自治原則內(nèi)涵及企業(yè)實(shí)踐意義

意思自治原則，是國際私法上處理合同法律關(guān)系的重要原則。它的本意是指民事主體根據(jù)自身意愿創(chuàng)設(shè)自己的權(quán)利義務(wù)。在涉外合同中是指涉外合同當(dāng)事人有權(quán)在協(xié)議一致的基礎(chǔ)上選擇某一國家或地區(qū)的法律來確定們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，如果他們之間產(chǎn)生爭議，受案法院或仲裁機(jī)構(gòu)則以當(dāng)事人選擇的法律作為合同準(zhǔn)據(jù)法，而合同準(zhǔn)據(jù)法又是指當(dāng)事人選擇或被指定適用于合同的法律。

意思自治原則發(fā)端于羅馬法，16世紀(jì)法國法學(xué)家杜摩蘭明確提出這一原則，其主要意圖是試圖通過在涉外合同中適用當(dāng)事人自己選擇的法律，以克服當(dāng)時(shí)法國法律極不統(tǒng)一，涉外合同法律選用沖突頗多的弊端，以滿足商業(yè)發(fā)展的需要。上世紀(jì)50年代以后，西方國家越來越重視將這一重要原則。我國真正開始重視這一原則是80年代末期以后，主要是隨著對外開放力度的加大，尤其是加入WTO后，我國經(jīng)濟(jì)融入全球化進(jìn)程加快，企業(yè)、公民涉外經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的急劇增加，加上西方國家為擺脫本國經(jīng)濟(jì)危機(jī)和遏制發(fā)展中國家國際市場競爭力的迅速提升，紛紛重新采取貿(mào)易保護(hù)主義政策，迫使我國法律部門對企業(yè)在國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中法律保護(hù)問題關(guān)注和探討力度不斷加大，以更好的保護(hù)本國企業(yè)的正當(dāng)權(quán)益，其中包括對意思自治原則的研究、宣傳和運(yùn)用推動(dòng)。我國原《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》第5條第1款中就明確規(guī)定：允許當(dāng)事人選擇處理合同爭議所用的法律，這已已賦予涉外經(jīng)濟(jì)主體運(yùn)用意思自治原則的權(quán)利。

盡管該原則還有很多方面需要探討和完善，如它沒有回答或者說沒有解決是什么法律賦予這種協(xié)議以效力等方面的問題，但就是從涉外經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的角度來講，它的實(shí)施還是給開展涉外經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的企業(yè)帶來諸多正面作用：首先，維護(hù)了企業(yè)應(yīng)有的權(quán)利，使其更能自由的按自己意愿開展經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，從而提高經(jīng)濟(jì)活動(dòng)效率。H.B.philips說：“在一個(gè)日益發(fā)展的社會(huì)中，任何對自由的限制，都將減少對人們所可嘗試事物的數(shù)量，從而亦會(huì)降低進(jìn)步的速率，因?yàn)槿绻麄儽辉试S按自己的方式行事，那么一般來講，他將比他按照我們所知的任何命令去行事能更好地被調(diào)動(dòng)，也更樂于為社會(huì)服務(wù)?！币馑甲灾谓?jīng)濟(jì)主體提供一種受法律保護(hù)的自由，使個(gè)人獲得自身決定的可能性，能自由進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，個(gè)人的尊嚴(yán)和自由能得到維護(hù)。意思自治使當(dāng)事人能按照自己的意愿參與市場交易，并能預(yù)期自己的權(quán)利和義務(wù)，可根據(jù)自己選擇的準(zhǔn)據(jù)法預(yù)見法律的后果。其次，使不同經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平國家的企業(yè)得到公平待遇。意思自治原則使經(jīng)濟(jì)主體能用法律保護(hù)自己自由開展經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的權(quán)利，防止執(zhí)法、司法權(quán)的被濫用，防止國家和個(gè)人利用優(yōu)勢侵害或損害另一方的權(quán)益。在國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，由于不同國家法律法規(guī)內(nèi)容不盡相同，甚至在某些條文上對立，或者是所有國家的法律都沒有對跨國從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)并發(fā)生合同關(guān)系的雙方的某些權(quán)利義務(wù)進(jìn)行規(guī)定，意思自治則有利于當(dāng)事人在不違反強(qiáng)制規(guī)范和公序良俗的前提下，通過自由選擇合同準(zhǔn)據(jù)法來保護(hù)自己的正當(dāng)權(quán)益和只承擔(dān)應(yīng)盡的義務(wù)，這就能使不同國家的企業(yè)處于平等位置，從而體現(xiàn)國際性的公平和正義。第三，使企業(yè)能更有效率的處理合同糾紛，減少成本，減少損失。

二、企業(yè)有效行使意思自治原則操作要點(diǎn)

意思自治原則作為國際私法中合同制度的一項(xiàng)普遍原則，賦予企業(yè)在涉外經(jīng)濟(jì)合同中選擇適用于合同的法律權(quán)力，那么，企業(yè)作為當(dāng)事人，要做到正確運(yùn)用這一原則，除了要全面理解這一原則的主要內(nèi)涵及相關(guān)概念外，特別要注重正確運(yùn)用法律選擇的方式、時(shí)間、范圍和類型：

1．合理選擇法律方式。合同當(dāng)事人選擇法律的方式有明示和默示兩種。明示是指合同當(dāng)事人用文字、言詞明確表示合同應(yīng)適用的法律。由于此種選擇具有很強(qiáng)的透明度、穩(wěn)定性和可預(yù)見性，所以得到普遍采用。默示選擇則是指當(dāng)事人未明確表示合同適用的法律，而由法院根據(jù)當(dāng)事人的行為、合同的有關(guān)條款、性質(zhì)及當(dāng)事人對合同的期待、合同的字里行間以及合同締結(jié)時(shí)的各種因素推斷出當(dāng)事人希望由哪個(gè)法律來調(diào)整他們間的合同關(guān)系，或說認(rèn)定當(dāng)事人之間曾有法律選擇未宣示的存在。從過去國際私法實(shí)踐來看，可以從合同訂立地或履行地、當(dāng)事人國籍或住所地或營業(yè)所、合同的術(shù)語、合同所使用的文字、支付貨幣種類、仲裁協(xié)議、訴訟管理協(xié)議等來判定默示選擇條件。由于默示方式可能導(dǎo)致法官對自由裁量權(quán)的濫用，將缺乏根據(jù)的主觀臆斷強(qiáng)加給合同當(dāng)事人，影響法律適用的公正合理，故各國對該選擇方式采取了審慎的態(tài)度。目前，大多數(shù)國家的法律和有關(guān)國際條約同時(shí)接受這兩種方法。我國最高人民法院原《關(guān)于適用＜涉外經(jīng)濟(jì)合同法＞若干問題的解答》第2條第2款對默示的法律選擇作出了否定的規(guī)定，即規(guī)定合同當(dāng)事人的法律選擇必須是明示的。2007年《最高法司法解釋》第4條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人未選擇合同爭議適用的法律，但均援引同一國家或者地區(qū)的法律且未提出法律適用異議的，應(yīng)當(dāng)視為當(dāng)事人已經(jīng)就合同爭議應(yīng)適用的法律作出選擇。”這表明我國已開始有限承認(rèn)默示方式。企業(yè)在具體選擇意思自治方式時(shí)，可靈活選擇任何一種，鑒于我國企業(yè)海外市場營銷實(shí)踐時(shí)間不長，所以盡量能選擇明示，但要注意還有部分國家是不承認(rèn)默示方式的，如秘魯、土耳其等國，故如果要選擇默示方式，先須弄清對方國家是否承認(rèn)默示。

2．合理選擇法律時(shí)間。法律選擇的時(shí)間，有事先選擇和事后選擇。事先選擇是指雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)就確定了合同適用的法律；而事后選擇是指合同的雙方當(dāng)事人在合同訂立后或在爭議發(fā)生時(shí)才確定合同適用及解決合同爭議的準(zhǔn)據(jù)法?，F(xiàn)在大多數(shù)大陸法系國家的立法都允許當(dāng)事人在兩者之間作任意選擇，還允許當(dāng)事人在選擇后變更原來所作的選擇，甚至允許在法院口頭辯論階段還可以通過選擇法院地法律來變更準(zhǔn)據(jù)法，只是各國都對當(dāng)事人變更選擇進(jìn)行了適當(dāng)?shù)南拗?，即不能使合同歸于無效或使第三人的合法利益遭受損害。

我國法律規(guī)定，當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，或發(fā)生爭議后，甚至在人民法院受理案件后開庭審理以前都可以選擇，例如2007年《最高法司法解釋》第4條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人在一審法庭辯論終結(jié)前通過協(xié)商一致，選擇或者變更選擇合同爭議應(yīng)適用的法律的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。”但為了保護(hù)當(dāng)事人和第三人的合法利益，對合同訂立后選擇和變更選擇也做了同前內(nèi)容的限制。我國企業(yè)由于對其他國家法律缺乏足夠的了解，一般應(yīng)在選擇法律之后，還要對可能出現(xiàn)的糾紛進(jìn)行預(yù)計(jì)，并提前作好變更法律選擇的準(zhǔn)備，要充分利用在時(shí)間選擇上的自由，靈活作出有利于自己的時(shí)間選擇和變更法律的決定，這樣，就無意使企業(yè)就處于主動(dòng)位置，但不能以故意損人利己和推卸本該自己承擔(dān)負(fù)責(zé)為目的來進(jìn)行所謂合理的利用，因?yàn)檫@樣會(huì)最終使企業(yè)喪失信譽(yù)，即便是抱著僥幸取勝的心理，但“勝”訴的成本也極高。

3．合理選擇法律適用范圍。當(dāng)事人選擇法律可依據(jù)法律適用范圍分為分割選擇和整選擇。分割選擇是規(guī)定合同某一部分或特定條款適用一國的法律，而合同的其它部分則適用另外國家的法律。該方法的優(yōu)點(diǎn)是具有靈活性，并能較好地維護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，但由于涉外經(jīng)濟(jì)合同極其復(fù)雜，將合同區(qū)分開來分別適用不同的法律，常常是相當(dāng)困難的。一個(gè)合同無論從經(jīng)濟(jì)觀點(diǎn)看，或從法律觀點(diǎn)看，都應(yīng)該是一個(gè)整體，因而企業(yè)采用整體性選擇方法就比較明智，最好是在合同中指明用某一國的某法律作為合同的準(zhǔn)據(jù)法。

4．合理選擇法律類型。當(dāng)事人選擇的法律應(yīng)是實(shí)體法，而不是沖突法，如果選擇有關(guān)國家的沖突法，有可能導(dǎo)致反致問題。因?yàn)闆_突法是解決不同國家或地區(qū)之間民商事法律沖突問題的法律制度，是協(xié)助一國法院處理含有涉外因素民商事案件的一系列規(guī)則，而實(shí)體法是指規(guī)定具體權(quán)利義務(wù)內(nèi)容或者法律保護(hù)的具體情況的規(guī)則，如果選擇的是沖突法，很可能出現(xiàn)甲國法院在審理某個(gè)民事案件時(shí)，根據(jù)國內(nèi)沖突規(guī)范的援引，認(rèn)為應(yīng)適用乙國法，但根據(jù)乙國法的沖突規(guī)范，這個(gè)案件應(yīng)使用甲國法，最后，甲國法院按國內(nèi)法處理該案件，這就是反致現(xiàn)象。所以，企業(yè)在選擇合同準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，應(yīng)該選擇實(shí)體法。

三、企業(yè)要遵守和正確利用限制性規(guī)則

意思自治不是不受任何限制的，因?yàn)樵谀承┣闆r下，其也可能被濫用。適當(dāng)限制當(dāng)事人意思自治符合涉外經(jīng)濟(jì)合同關(guān)系的本質(zhì)和特點(diǎn)，也是社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的客觀要求，并且可以在一定程度上協(xié)調(diào)合同當(dāng)事人同國家、社會(huì)和大眾的利益，保障當(dāng)事人雙方權(quán)益平等。

1．對法律規(guī)避行為進(jìn)行限制?！胺梢?guī)避”是指當(dāng)事人出于非法目的而從事的全部法律選擇行為。這種非法行為可能是一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的欺騙、訛詐，以獲取非法利益，也可能是聯(lián)手共同損害第三方的利益，為了防止在涉外經(jīng)濟(jì)合同中當(dāng)事人出現(xiàn)以上行為并利用意思自治權(quán)利而規(guī)避法律，因此采取了對當(dāng)事人意思自治中規(guī)避法律行為的內(nèi)容進(jìn)行了限制。各國大多采取規(guī)定當(dāng)事人空間選擇范圍的做法，即要求當(dāng)事人只能在與合同有聯(lián)系的法律的范圍內(nèi)進(jìn)行選擇。如美國《統(tǒng)一商法典》要求當(dāng)事人可靠把握法律要與合同關(guān)系有合理的聯(lián)系。我國《合同法》第126條中規(guī)定當(dāng)事人沒有選擇法律時(shí)，可適用與合同有密切聯(lián)系的國家的法律。這些規(guī)定均意在使合同當(dāng)事人不易規(guī)避法律。

2．公共秩序的限制。一般說來，“公共秩序”指國家生活、社會(huì)生活的一般準(zhǔn)則，違背之，社會(huì)生活就會(huì)發(fā)生混亂，也意味著違反國家根本政策和侵害國家的最高利益，這是任何一個(gè)國家都不能允許的。許多著名的法學(xué)家在論及當(dāng)事人意思自治原則的時(shí)候，都認(rèn)為當(dāng)事人的選擇應(yīng)受到公共秩序的限制。適用公共秩序保留制度，限制當(dāng)事人的意思自治已是各國通行的做法。如1804年《法國民法典》和1986年聯(lián)邦德國《關(guān)于改革國際私法的立法》中都有此規(guī)定。我國《合同法》第52條規(guī)定：損害我國國家利益或社會(huì)公共利益的合同無效。我國《民法通則》第8章《涉外民事關(guān)系的法律適用》中第150條亦規(guī)定：依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會(huì)公共利益，否則中國法院得以拒絕適用該外國法和國際慣例，代之以適用中國法。

3．最密切聯(lián)系原則的限制。指法院在審理某一國際民事案件時(shí)，不能拘于某一個(gè)或幾個(gè)客觀因素來決定適用哪一國家的法律，而應(yīng)從質(zhì)和量兩方面對與案件有關(guān)的各種主、客觀因素進(jìn)行分析，尋找法律關(guān)系的“重力中心地”，該重力中心地所屬國的法律就是審理該案件適用的法律。這種限制既包含當(dāng)事人的法律選擇只能在與合同關(guān)系存在最密切聯(lián)系的法律范圍內(nèi)進(jìn)行，也包含當(dāng)事人的法律選擇不得違背與合同有最密切聯(lián)系的法律的強(qiáng)制性規(guī)定。從現(xiàn)代各國立法趨勢來看，多數(shù)國家都主張當(dāng)事人的法律選擇要限定在與合同有最密切聯(lián)系的法律的范圍之內(nèi)，并且總是把“意思自治原則”和“最密切聯(lián)系原則”結(jié)合起來，作為確定合同準(zhǔn)據(jù)法的兩項(xiàng)基本原則。如美國于上世紀(jì)50年代開始部分采用“聯(lián)系聚集地”等法律選擇方法，后將這一原則寫進(jìn)了《美國沖突法重述（第二次）》，規(guī)定合同當(dāng)事人所選擇的法律必須與當(dāng)事人或交易有實(shí)質(zhì)聯(lián)系，盡管2001年修訂后的《美國統(tǒng)一商法典》放棄了“合理聯(lián)系”標(biāo)準(zhǔn)，但2007、2008年又重新啟用了原來“合理聯(lián)系”標(biāo)準(zhǔn)。即使曾把當(dāng)事人對準(zhǔn)據(jù)法的指定放在最高地位的法國與德國，在其新近制定的有關(guān)國際私法的立法中也作為這樣的規(guī)定。我國合同法第126條有關(guān)規(guī)定，表明我國在允許意思自治原則的前提下也有最密切聯(lián)系的限制。

4．強(qiáng)制性規(guī)則的限制。強(qiáng)制性規(guī)則有時(shí)也被稱為“直接適用的法律”，是指當(dāng)事人不能通過協(xié)議減損的法律規(guī)則。它具有直接適用的效力?！耙馑甲灾巍北緛砭褪欠少x予合同當(dāng)事人的一種權(quán)利，因而它理應(yīng)受制于法律，而決然不能凌駕于法律之上成為法律的“異化物”。強(qiáng)制性規(guī)定是為了規(guī)范意思自治，防止當(dāng)事人濫用意思自治原則造成國家、他人利益和社會(huì)公共利益受到損害，或者違背民法的公平、等價(jià)有償和誠實(shí)信用原則及精神。法律加于它的限制，既可以是間接的，也可以是直接的；既包括禁止性規(guī)范，也包括效力性規(guī)范。我國《合同法》規(guī)定：在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律。這是一種強(qiáng)制性規(guī)定，目的是維護(hù)中國和利益。遵守這些限制規(guī)則，不是對意思自治權(quán)利的變相剝奪，而恰恰是是為了更好的行使、運(yùn)用它。

5．保護(hù)弱者的限制。主要體現(xiàn)在消費(fèi)合同和雇傭合同中。由于消費(fèi)合同中，消費(fèi)者往往處于弱勢地位，在雇傭合同中，被雇傭者一般也處于弱勢地位，所以，對于這兩類合同，一些國家對作為弱方的當(dāng)事人采取了保護(hù)性規(guī)定，取消了合同當(dāng)事人的意思自治。還有一些國家為保護(hù)消費(fèi)者和受雇者作為弱方當(dāng)事人利益而制定了專門法律，同時(shí)，為了防止涉外合同的當(dāng)事人通過法律選擇而排除此類法律，又特別制定了相應(yīng)的限制當(dāng)事人法律選擇的沖突規(guī)則，如英國、奧地利等國。

四、兩種特殊情形下企業(yè)在意思自治原則運(yùn)用上的補(bǔ)救

意思自治原則并不能使涉外經(jīng)濟(jì)合同的法律適用問題都得到解決，一則對這一原則各國的接受程度不一致，二則并非所有的合同當(dāng)事人都選擇了合同應(yīng)適用的法律，這就出現(xiàn)了當(dāng)事人未作法律選擇或所選擇的法律被排除適用時(shí)，對涉外經(jīng)濟(jì)合同的準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)如何確定，即意思自治原則還如何繼續(xù)被運(yùn)用的問題，也即意思自治原則的補(bǔ)充或補(bǔ)救問題。在當(dāng)事人未選擇合同應(yīng)適用的法律時(shí)，大體上有三種補(bǔ)救措施：其一是如東歐若干國家現(xiàn)代相關(guān)法典所規(guī)定的，在當(dāng)事人未選擇法律時(shí)，分別適用不同當(dāng)事人一方的住所地法或營業(yè)地法等。其二是我國主張采用最密切聯(lián)系原則加以補(bǔ)救。其三是英國傳統(tǒng)的做法，在當(dāng)事人未選擇法律時(shí)，推定當(dāng)事人如考慮到這個(gè)問題時(shí)會(huì)選擇的法律。上述三種補(bǔ)救方法各有特點(diǎn)，其共同點(diǎn)都是主要依賴受案法院的法官的決定。

五、企業(yè)正確運(yùn)用意思自治原則要注意的問題

1．要注意將國際私法上的當(dāng)事人意思自治與國內(nèi)實(shí)體法上的契約自由進(jìn)行區(qū)別。二者不同的地方是：意思自治是適用國際民商事關(guān)系，契約自由原則是是適用國內(nèi)私法領(lǐng)域；意思自治使用的前提條件是各國對同一涉外民商事關(guān)系的法律規(guī)定存在沖突，契約自由則不面臨這樣的沖突問題；意思自治是承認(rèn)當(dāng)事人自由選擇合同成立及效力的準(zhǔn)據(jù)法，即選擇特定國家的準(zhǔn)據(jù)法既包括強(qiáng)行法也包括任意法，契約自由是在特定國家實(shí)體法上當(dāng)事人在任意法的范圍內(nèi)，只要不違反強(qiáng)行法就可以自由的決定合同內(nèi)容。區(qū)別二者的關(guān)系就是要認(rèn)識(shí)到意思自治原則讓當(dāng)事人對自己的涉外合同中的爭議，有權(quán)利去自由地選擇所應(yīng)適用的法律。

2．要盡可能多了解世界范圍內(nèi)意思自治原則應(yīng)用中的法律的變化趨勢。如對普通合同約束的放松，對特殊合同管制的加強(qiáng)，具體如對當(dāng)事人選擇方式、時(shí)間、范圍等方面約束的放松；擴(kuò)大強(qiáng)制性法律規(guī)范對意思自治原則的限制和對特殊合同法律適用中意思自治的限制等。

3．要熟悉國際民事訴訟與仲裁在意思自治方面的不同規(guī)定。如國際民事訴訟中程序問題適用法院地法，這在國際上無爭議，但國際仲裁當(dāng)事人可選擇支配仲裁程序的法律，若當(dāng)事人沒有選擇，法院可以確定，且當(dāng)事人和仲裁庭還可以使仲裁不依賴于任何國家的仲裁法?？傮w來說，國際商事仲裁中法律適用更靈活，更加尊重當(dāng)事人意思自治。弄清楚國際民事訴訟和仲裁之間在意思自治方面的區(qū)別，以及仲裁在意思自治方面更多的體現(xiàn)的變化趨勢及具體內(nèi)容，就會(huì)使當(dāng)事人在解決合同糾紛時(shí)，能合理的在訴訟和仲裁二者之間作出選擇，以及能更合理的在選擇仲裁后再合理地運(yùn)用意思自治原則。

4．了解意思自治原則運(yùn)用與國際公約和國際慣例的遵守關(guān)系問題。如與他國法、通行作法、強(qiáng)行規(guī)定、實(shí)體法等關(guān)系問題。

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