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篇1

市(縣)兒童(社會)福利院

監(jiān)護人證明

(姓名)男、女于

年

月

日出生。系棄嬰(兒)、孤兒。于

年

月

日由送入本院收養(yǎng)，并經公安部門注冊登記戶口。該兒童自入我院起，我院即成為其法定監(jiān)護人。

兒童(社會)福利院(章)

年

篇2

二、如果代為繼承人系未成年人，則還必須由繼承人的監(jiān)護人出示監(jiān)護人證明(派出所出具)。

【法律依據】

篇3

2011年內全面完成全區(qū)第二代殘疾人證的辦理工作。自2012年1月1日起開始使用第二代殘疾人證，第一代殘疾人證自動作廢。

二、方法步驟

（一）準備階段（5月4日至5月14日）

一是搞好宣傳發(fā)動。召開全區(qū)辦理第二代殘疾人證工作動員會議，并通過廣播電視、明白紙等方式進行宣傳，要充分利用電視臺進行連續(xù)宣傳，各鎮(zhèn)街、村居要充分利用宣傳欄張貼明白紙和懸掛標語等形式，大張旗鼓的進行宣傳發(fā)動，同時，要將《區(qū)核發(fā)第二代殘疾人證公告》發(fā)放到每名需辦理殘疾證的群眾手中，確保第二代殘疾人證核發(fā)工作任務平穩(wěn)、順利完成。

二是加強人員培訓。對辦證人員進行培訓，委派辦證人員和初審員到市殘聯(lián)接受培訓，學習第二代殘疾人證信息采集、證件審核、數(shù)據傳輸、證件發(fā)放等工作流程。對醫(yī)生進行培訓，組織評定醫(yī)生到市殘聯(lián)接受培訓，讓他們學習視力、聽力、言語、肢體、智力、精神殘疾人的標準、分級和診斷方法。對殘聯(lián)機關工作人員及鎮(zhèn)（街）殘聯(lián)干部進行第二代殘疾人證的發(fā)放程序進行培訓。

（二）受理、評定、審核階段（5月15日至10月31日）

第二代殘疾人證核發(fā)工作具體分集中評定和日常評定兩個階段進行。集中評定從5月開始到10月底結束。區(qū)殘聯(lián)等相關部門，將分別在區(qū)人民醫(yī)院和各鎮(zhèn)街設立辦證點，聽力、視力、智力、言語類殘疾者，由鎮(zhèn)街統(tǒng)一組織到區(qū)人民醫(yī)院辦證點辦理；肢體和精神類殘疾者，統(tǒng)一到鎮(zhèn)街辦證點辦理。具體辦理時間另行通知。

（三）發(fā)放殘疾人證階段（6月1日至12月10日）

6月份開始發(fā)放第二代《中華人民共和國殘疾人證》。

三、辦理流程

（一）申請：凡有本區(qū)戶籍，第一次申辦殘疾人證的申請人（或法定監(jiān)護人）和第一代殘疾人證換領第二代殘疾人證的申請人（或法定監(jiān)護人）,均需持申請人身份證、戶口本和村（居）委會證明到區(qū)殘聯(lián)辦證點提出辦證申請，填寫申請表一式三份，如實填寫相關信息。第一代殘疾人證換領第二代殘疾人證的,發(fā)證時需交回第一代殘疾人證。

（二）受理：區(qū)殘聯(lián)辦證點接到辦證申請人提交的相關手續(xù)后，由辦證人員對申請人、身份證、戶口本及村（居）委會證明材料進行核對，對于填寫虛假信息者，不予受理。

（三）殘疾評定：第一次申辦殘疾人證的申請人和第一代殘疾人證換領第二代殘疾人證的申請人，區(qū)殘聯(lián)對于殘疾特征明顯易于認定殘疾類別、等級者，依照殘疾標準，可直接填寫評定表，并在評定表中明確記錄殘疾特征和直觀評價，但必須經過包括理事長在內的三人聯(lián)合評定、簽字；聽力、視力、智力、言語類難以直接認定殘疾類別、等級者，必須經區(qū)殘聯(lián)指定的區(qū)人民醫(yī)院評定，并填寫評定表，要有明確的殘疾評定結果。未成年殘疾人和智力、精神殘疾人評定必須由監(jiān)護人陪同辦理并填寫法定監(jiān)護人姓名和聯(lián)系電話。

（四）影像采集：對于殘疾特征明顯，依照殘疾標準易于認定殘疾類別、等級，區(qū)殘聯(lián)直接填寫評定表者和經培訓的醫(yī)生作出的殘疾評定結果符合殘疾標準者，給予照相。

（五）初審、填發(fā)：區(qū)殘聯(lián)根據申請人的相關材料和區(qū)殘聯(lián)指定的醫(yī)院作出的殘疾評定結果進行初審，并將評定表相關信息錄入殘疾人人口基礎數(shù)據庫。

對于虛假信息或區(qū)醫(yī)生作出的殘疾評定結果不符合殘疾標準者，予以退回。

（六）審核、批準、備案：區(qū)殘聯(lián)將申請人辦證申請、區(qū)殘聯(lián)的受理程序、殘疾評定結果、區(qū)殘聯(lián)的初審意見等材料上報市殘聯(lián)，由市殘聯(lián)根據殘疾標準和殘疾人證管理辦法進行審核。

對于不符合規(guī)定者，予以退回，不予批準。

（七）發(fā)放、備案：區(qū)殘聯(lián)發(fā)放市殘聯(lián)審核批準的殘疾人證，并留存一份申請表、評定表等相關檔案資料。

（八）領取、保存：申請人到區(qū)殘聯(lián)領取經審核批準的殘疾人證，鎮(zhèn)（街）殘聯(lián)保存一份申請表、評定表等相關檔案資料。

四、費用規(guī)定

（一）集中辦理第二代證期間不向申請人收取任何費用。

（二）持有第一代殘疾人證的換證人，不再收取其殘疾評定費用，如本人提出申請需重新評定殘疾等級的，以及未在規(guī)定時間（11月前）參加集中評定的，醫(yī)院鑒定費用由申請人自理。

（三）第二代證的換發(fā)工作經費、集中評定經費、宣傳費等，由區(qū)殘聯(lián)提出方案，報區(qū)財政局審核。

五、工作要求

（一）成立組織

為確保我區(qū)核發(fā)第二代殘疾人證工作的順利開展，區(qū)政府成立區(qū)第二代殘疾人證核發(fā)工作領導小組（名單附后），負責全區(qū)第二代證殘疾評定和換發(fā)工作的領導與協(xié)調督促，領導小組下設兩個辦公室：

1.殘疾評（鑒）定辦公室。設在區(qū)衛(wèi)生局醫(yī)政科，主要負責殘疾評（鑒）定日常工作的組織協(xié)調工作，處理評（鑒）定工作中產生的問題。同時，在區(qū)醫(yī)院設立肢體、聽力、言語、視力、精神、智力五個鑒定小組，鑒定小組組長由醫(yī)院的相關醫(yī)技科室主任擔任，各鑒定小組由2名鑒定醫(yī)生參加。

2.換（核）發(fā)證辦公室。設在區(qū)殘聯(lián)，主要負責換（核）發(fā)證的組織協(xié)調工作，處理相關問題。

（二）職責分工

1、區(qū)殘聯(lián)負責做好宣傳材料、橫幅的制作、宣傳車的裝飾及有關表格和資料的打印，組織好各類培訓，做好殘疾人證換發(fā)時的人員組織、表格填寫、信息數(shù)據的錄入、審核上報和受理殘疾人證換發(fā)工作中的各種投訴等工作。

篇4

一、未成年人的監(jiān)護問題

由于未成年人不具備完全民事行為能力，超出其行為能力的民事行為需由其監(jiān)護人。根據《民法通則》的相關規(guī)定，未成年人的監(jiān)護有三種情況：（1）法定監(jiān)護，未成年人的父母是其法定監(jiān)護人；（2）協(xié)商監(jiān)護，在未成年人父母已經死亡或沒有監(jiān)護能力時，有監(jiān)護能力的（外）祖父母、兄、姐、關系密切的其他親屬、朋友可以成為未成年人的監(jiān)護人；（3）指定監(jiān)護，對協(xié)商監(jiān)護的監(jiān)護人有爭議的，由未成年人的父、母所在單位或未成年人住所地的居委會、村委會在近親屬中指定，對指定監(jiān)護不服的通過訴訟，由法院裁決。

二、監(jiān)護人身份證明材料

《房屋登記辦法》第十四條規(guī)定，監(jiān)護人代為申請未成年人房屋登記的，應當提交證明監(jiān)護人身份的材料。但并無法律法規(guī)對該類證明材料進行明確列舉，“證明監(jiān)護人身份的材料”除父母的身份證明外，還需有證明雙方存在監(jiān)護關系的證明，根據《民法通則》《公證法》等相關法律規(guī)定，戶口簿、法院文書、公證文書等可作為監(jiān)護關系的證明。

但是，像本案中未成年人與父母的戶籍關系不在一起的，出生證明能否作為監(jiān)護關系證明呢？“出生醫(yī)學證明”被普遍簡稱為“出生證明”，其出具依據是《母嬰保健法》，由國家衛(wèi)生與計劃生育委員會統(tǒng)一印制、頒發(fā)，系一種醫(yī)學證明，它證明了新生兒的出生狀態(tài)、血親關系，同時是新生兒日后申報國籍、取得戶籍也即“上戶口”的最重要的法定醫(yī)學證明、“有效證件”之一。有人認為，出生證明能證明血親關系，即能證明未成年人與父母的親屬關系，而根據《民法通則》第十六條的規(guī)定，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人，所以，出生證明能證明監(jiān)護關系。其實不然，雖然父母是未成年人當然的法定監(jiān)護人，但是，根據《民法通則》第十八條、《民通意見》第二十一條、《婚姻法》第二十六條之規(guī)定，監(jiān)護人資格在法定條件下還存在被撤銷或新法律關系導致監(jiān)護關系消除的可能性，未成年人申請房屋登記時的監(jiān)護人情況未必會與出生時一致，所以，用出生證明以及類似的“DNA”證明等醫(yī)學證明來代替法律關系的證明并不合適。

對于這種未成年人與父母戶籍關系不在一起的情形，以前房屋登記機構要求其提供派出所出具的親屬關系證明來證明監(jiān)護關系。但是，日前公安部公布了18種不再開具的證明，其中包括親屬關系證明，那么，今后這種情形只能通過法院文書和公證文書來證明監(jiān)護關系。

三、幾種特殊情形的監(jiān)護證明問題

1.對于有繼父母的未成年人

根據《婚姻法》第二十七條規(guī)定，繼父母是否可繼子女申請房屋登記，取決于他們之間是否“有撫養(yǎng)教育”這一客觀事實。未形成撫養(yǎng)教育關系的繼父母子女，應由其親生父母雙方代為申請登記；形成撫養(yǎng)教育關系的繼父母子女，則產生與親生父母子女關系一樣的權利和義務，繼父母獲得了對繼子女的法定監(jiān)護權，繼父母有權代為申請登記。

但是，我國的法律及司法解釋對如何認定繼父母與繼子女之間存在“撫養(yǎng)教育關系”等問題未作出明確規(guī)定，對登記機構而言，亦無能力更無權力對此作出判斷。而且，涉及到繼父母、親生父母及未成年人，關系復雜，易引發(fā)矛盾，所以，對于繼父母代未成年人申請登記的，登記機構應慎重對待。（1）可依據能證明雙方存在監(jiān)護關系的法院文書代為申請；（2）戶口在一個戶口本上的繼父母與繼子女，還應讓其提供能證明雙方存在“撫養(yǎng)教育關系”從而產生監(jiān)護關系的公證書為宜；（3）很多情況下親生父母與繼父母共同擁有監(jiān)護權，因此，處分未成年人房產時，代為申請的主體應為未成年人的全體監(jiān)護人更為穩(wěn)妥。如一方監(jiān)護人不予配合，另一方可向法院，請求判決其履行監(jiān)護義務，登記機關依據法院協(xié)助執(zhí)行通知書等辦理登記。另外，一方監(jiān)護人可依據法院撤銷另一方監(jiān)護權的生效判決，單獨未成年人申請房屋登記。

2.對于有養(yǎng)父母的未成年人

根據《婚姻法》第二十六條規(guī)定，養(yǎng)父母和養(yǎng)子女間的權利義務，適用本法對父母子女關系的有關規(guī)定。養(yǎng)子女和生父母間的權利義務，因收養(yǎng)關系而消除。據此，養(yǎng)父母獲得了對養(yǎng)子女的法定監(jiān)護資格，成為其第一順位的法定監(jiān)護人，養(yǎng)父母可代未成年人辦理房屋登記，應要求其出具能證明其收養(yǎng)關系的戶口簿或收養(yǎng)關系公證書，或能證明監(jiān)護關系的法院文書。

3.對于非婚生的未成年人

未成年人的父母是未成年人的法定監(jiān)護人，如有公證書或生效法院文書對未成年人與其父母雙方親權都進行了確認的，其父母提交該公證書或生效法院文書（單獨的DNA檢測報告不宜作為監(jiān)護人證明）作為監(jiān)護人身份證明代未成年人申請房屋登記，登記機構可予以辦理。父母中只有一方親權確認的，由已確認的生父或生母單獨行使監(jiān)護權，該類單獨行使監(jiān)護權的父或母代為房屋登記申請的，父或母應向房屋登記機構提交相關的單親監(jiān)護證明材料。

4.對于親屬協(xié)商監(jiān)護的未成年人

根據《民法通則》第十六條第二款之規(guī)定，有監(jiān)護能力的祖父母、外祖父母、兄、姐、關系密切的其他親屬、朋友可以協(xié)商的形式確定監(jiān)護權，對于這種協(xié)商監(jiān)護的情形，應要求其提供對該協(xié)商監(jiān)護進行公證的公證書。

篇5

一、目標任務

2020年，為全縣1600名貧困精神殘疾人提供藥費補助。補助經費專項用于精神殘疾人治療精神疾病的藥費補助，提倡使用治療精神疾病的第二代藥物。

二、補助標準

每人每年1000元。所需經費由省級財政與縣級財政按8:2比例分擔。省級補助部分，由省財政通過轉移支付方式撥付至縣級財政部門?？h殘聯(lián)負責審核、統(tǒng)計匯總補助對象基本情況，并報縣財政局復核后，由縣財政局負責將補助資金打卡發(fā)放至補助對象在金融機構開設的銀行賬戶，并注明“精殘藥補”。

三、項目管理

貧困精神殘疾人藥費補助項目實行動態(tài)管理。補助對象基礎信息和補助情況應及時錄入《XX省殘聯(lián)民生工程信息化管理系統(tǒng)》和殘疾人精準康復系統(tǒng)》，縣殘聯(lián)負責基礎信息數(shù)據庫的日常管理并上報。

鎮(zhèn)級殘聯(lián)對受助對象進行年審并及時調整。新增補助對象本人或其監(jiān)護人要向戶籍所在地鎮(zhèn)（街道、經開區(qū)）殘聯(lián)提出申請，填寫《貧困精神殘疾人藥費補助審批表》，同時出具以下證明材料：

（1）精神殘疾類別殘疾人證；

（2）精神病門診或住院治療病歷等證明材料。

對個別有肇事肇禍傾向或行為、影響社會安定，經醫(yī)院鑒定后確系貧困精神障礙患者而本人不愿意申辦殘疾證的，由醫(yī)院出具診斷證明、監(jiān)護人申請、鄉(xiāng)鎮(zhèn)殘聯(lián)和縣殘聯(lián)審核，應予納入精神殘疾人藥費補助范圍，其相關申請、審批證明等資料應專項收集管理。

四、完成時限

（一）1--2月份大力開展民生工程政策宣傳工作，充分利用廣播、會議、走訪等形式開展宣傳活動，把民生工程宣傳作為宣傳工作的重中之重，以切實提高群眾對民生工程政策的知曉率。

（二）3月份縣殘聯(lián)采用大數(shù)據比對方式，將持有精神類殘疾人證的人員信息分別下發(fā)到各鎮(zhèn)（街道）、經開區(qū)殘聯(lián)，鎮(zhèn)村督促符合條件的殘疾人或監(jiān)護人寫出申請、上繳所需材料，鎮(zhèn)級負責初審，完成組卷、信息錄入、上報等工作

（三）4月份縣殘聯(lián)對鄉(xiāng)鎮(zhèn)上報檔案進行逐一審核，并對不完善的檔案重新整理，經縣殘聯(lián)審核合格后，進行打卡發(fā)放。

五、實施要求

篇6

流動人口子女平等享受教育的呼吁，似乎從未停歇。但在戶籍壁壘面前，教育平權的推進，可謂舉步維艱。孩子父母所在的城市，大方地接納著外來人口創(chuàng)造的價值，可是在分享權利和福祉的時候，卻毫不猶豫地將他們排除在外，成為被邊緣化的孤立群體。甚至，連本該處于同一起跑線的孩子，他們的權利也跟著被邊緣化。

無論在哪，適齡兒童都應該有一張屬于他們的書桌。這不僅僅是法定的權利，更是政府和社會的責任。但這種權利和責任，在戶籍面前分裂了、破碎了。流動人口的孩子，符合城市設定的苛刻條件的，只能“借讀”，而像軍軍這樣、父母無法滿足苛刻要求的，在父母身邊上學的夢想便只能化為泡影。

說到條件的苛刻、壁壘的森嚴，不得不提到這起事件中的一個細節(jié)：“五證”中要求出具戶籍所在地的無監(jiān)護人證明，軍軍的老家為其出具了該證明，只不過是信箋紙手寫，就被工作人員以不合格為由拒絕了。軍軍母親買的假公章中，其中一個便是老家鄉(xiāng)政府的公章。這令人很費解，難道紙筆書寫的證明就沒有證明效力嗎？制度和工作人員的姿態(tài)，就像打出刻板文字的機器一樣僵硬冰冷。他們難道不知道：他們所面對的，不僅僅是一堆證明材料，更是一個孩子渴望上學的眼神。

篇7

一、我國現(xiàn)行法中監(jiān)護人責任

監(jiān)護人責任，是指無民事行為能力或者限制民事行為能力之人造成他人損害時，監(jiān)護人應當承擔的侵權責任。依據《民法通則》第133條，監(jiān)護人承擔無過錯責任，因被監(jiān)護人的侵權行為造成他人損害，監(jiān)護人就應該承擔責任，并且不能免責。而且，監(jiān)護人責任中，責任主體與行為主體是完全分離的，也就是所謂的替代責任?！肚謾嘭熑畏ā返?2條規(guī)定的監(jiān)護人責任依然適用無過錯責任原則。王利明教授認為，《民法通則》第133條對監(jiān)護人責任采取的無過錯責任比較有利于保護受害人，《侵權責任法》應當繼續(xù)采納這一規(guī)定。根據第32條第1款第2句，即便是監(jiān)護人盡到監(jiān)護責任的，也僅能減輕其責任，而不能免除其侵權責任。

上述規(guī)定弊端：首先，無行為能力人、限制行為能力人不認為有侵權責任能力，也就是在監(jiān)護人責任制度當中完全不考慮作為實際侵害人有無過錯。侵權責任法中最基本的歸責原則是過失責任，即因故意或過失侵害他人權益時，應就所生的損害，負賠償責任。據我國現(xiàn)行法規(guī)定，可以推導出，只有完全民事行為能力人才具備侵權責任能力，侵權責任能力的認定標準顯然高于民事行為能力的認定標準。其次，《侵權責任法》第32條對被侵權人實質上存在過度保護，不利于對未成年人這類被監(jiān)護人進行保護。對于監(jiān)護人而言，其承擔的責任過于嚴苛，即便盡到了監(jiān)護義務之后仍不能免責，監(jiān)護人可能會因此而減少對被監(jiān)護人教育、照顧方面的財產。同時，監(jiān)護人為了盡量避免承擔責任，可能會限制未成年人的行為，譬如限制其參加體育活動，不利于未成年的發(fā)展。對于被監(jiān)護人自身而言，其由于不承擔侵權責任，對自己侵權行為完全可以不加限制，長此以往，不利于其自身發(fā)展。最后，32條第2款之規(guī)定，實質上確認了一種新的責任前提，即財產能力。這種規(guī)定，確實可以起到充分救濟被害人的作用，但也產生了如下弊端：第一，在法律理論層面缺乏正當性，即單純以財產來衡量未成年人是否承擔侵權責任，實質上與侵權責任制度的本旨相悖。第二，容易使監(jiān)護人降低履行監(jiān)護義務的積極性，因為既然由被監(jiān)護人的財產對侵權損害進行賠償，那么監(jiān)護人就不需要認真履行監(jiān)護義務了，在監(jiān)護人非為被監(jiān)護人父母的情況下，這種弊端就更加明顯。

二、《德國民法典》以及我國臺灣地區(qū)“民法”制度考察

（一）《德國民法典》對于被監(jiān)護人致人損害的侵權責任這一問題，規(guī)定在第827條至829條以及832條

德國民法對未成年人致害行為侵權責任這一問題的解決路徑如下：首先，承認識別能力，此項識別能力又稱為過失責任能力，乃侵權行為的責任能力。德國法設此規(guī)定，理由在于沒有識別能力的人，對行為是否具有危險性沒有認識，對行為也無法理性選擇和控制，因而不應當由無識別能力的人承擔損害賠償責任，以達保護保護之目的。由于未成年人并不具備辨識能力和控制能力，在致人損害時，其主觀的狀態(tài)并沒有可非難性，不屬于過錯，根據侵權法的過錯歸責原則，侵權責任并不能成立。對于責任能力的判斷標準，根據《德民》第828條可知，具體做法是“一般標準+具體認定”。明確規(guī)定未滿7歲的未成年人無識別能力；滿7周歲但未滿10周歲的人對自己在與機動車輛、有軌電車或者懸浮軌道之事故中給他人造成損害的，不負責任。意義由在具體情況下與之相聯(lián)系的保護性規(guī)定的性質決定。也就是說，在這種情形下，要根據具體的案件來判斷致害人是否具備侵權責任能力；滿7歲未滿18周歲的未成年人，是否具有識別能力，在行為時個別認定。

其次，未成年人承擔全有或者全無的責任。按照德國侵權法理論，一般侵權責任的構成采用三階層理論，在構成要件該當性層面符合后，接著判斷違法性要件，符合違法性要件后再判斷侵權責任能力以及過錯。未成年人一旦被認定具有侵權責任能力，就有可能承擔全部侵權責任。

再次，監(jiān)護人責任的承擔。監(jiān)護人責任的成立規(guī)定《德民》第832條第1款前半句，根據規(guī)定可知，責任的成立僅以未成年人不法侵害他人權益為要件，并不要求未成年人有故意或過失。也就是說在責任的構成要件上，采用了第二層的違法性要件，而沒有采用過錯要件。如果未成年人有故意或者過失時，應該與監(jiān)護人承擔連帶賠償責任；監(jiān)護人承擔的責任性質屬于過錯推定責任。根據《德民》第832條第1款后半句可知，在監(jiān)護人證明自己已盡到監(jiān)護義務時，可免于承擔責任。法律推定監(jiān)護人沒有盡到監(jiān)護義務，具有過錯，因而，在舉證責任方面，顯然是由監(jiān)護人自己來舉證是否盡到監(jiān)護義務，如果能夠證明已經盡到了監(jiān)護義務，則可以免除監(jiān)護人的責任。

最后，規(guī)定了衡平責任。根據《德民》第829條之規(guī)定，在被害人不能夠依據第832條要求監(jiān)護人承擔損害賠償責任時，未成年人基于衡平事由負損害賠償責任。

（二）我國臺灣地區(qū)“民法”第187條之規(guī)定

關于未成年人及其監(jiān)護人的侵權責任，我國臺灣地區(qū)“民法”規(guī)定于第187條，臺灣地區(qū)“民法”對未成年人致人損害侵權責任分擔這一問題的解決之道有如下特點：

（1）規(guī)定了識別能力。侵權行為的成立，須以行為人有識別能力為要件。識別能力，指足以辨別自己行為在法律上應負某種責任之能力而言，并非指辨別其行為善惡之能力而言。孫森焱謂：識別能力謂對于自己的行為，為不法侵害他人權利或者利益之行為，有正當認識的能力。對于如何認定識別能力，臺灣“民法”采取個別認定的方式，應就各個行為具體加以認定。這一模式并沒有設立絕對無識別能力制度，一律采取在個案中具體判斷有無識別能力的方式，與德國法有明顯區(qū)別。

（2）創(chuàng)設未成年人或者法定人的衡平責任。對于第187條第3項規(guī)定的賠償責任，有認為其乃無過失責任之一種，因為并不以行為人及其法定人具有過失為要件。法律為保護被監(jiān)護人，設立了監(jiān)護制度，監(jiān)護人也就是臺灣法中的法定人承擔被監(jiān)護人致害行為的侵權責任，理由在于其違反了注意義務，為了避免監(jiān)護人承擔過重的責任，法律顯然不能將注意義務的標準設立過高，使得監(jiān)護人無法履行該義務，承擔一種結果責任。但因此也就使得監(jiān)護人在盡到了注意義務之后免責，受害人得不到救濟。為了強化對受害人的救濟，就需要設立衡平責任制度，在特定情形之下衡量行為人及監(jiān)護人的經濟狀況等因素，決定其承擔一部分賠償責任，顯然這種責任不包括主觀過錯的考量。因此，將187條第3項規(guī)定的賠償責任認定為衡平責任更加合理。

三、問題解決路徑

筆者認為，要妥善解決《侵權責任法》第32條規(guī)定的弊端，應采取以下路徑：

（1）承認侵權責任能力制度。侵權責任能力制度的重要功能即在于，為致害人承擔侵權責任設置一個法律上的門檻，是某些類型或者處于某種狀態(tài)中的致害人不必承擔責任。因為讓他們承擔責任在倫理層面上缺乏正當性。侵權責任能力制度是未成年人承擔侵權責任難的理論基礎，并充分救濟受害人。

對于侵權責任能力的認定標準這一問題，筆者認為應采取抽象標準與具體認定相結合的方法。從理論上講，最理想的方法應該是具體認定，因為每個人的辨別、控制能力都不一樣，但是這種做法會導致認定成本過高，同時也有可能導致法官濫用自由裁量權。臺灣地區(qū)“民法”即采此種方法，筆者認為這種方法實質上并不可取。如果采取“抽象標準+具體認定”的方式，就可避免上述問題：規(guī)定一定年齡以下的未成年人不具備侵權責任能力，對于該年齡以上的未成年人應在具體案件中認定是否具備侵權責任能力。對于無侵權責任能力的年齡劃分，筆者認為可與無民事行為能力人的年齡規(guī)定一致，即規(guī)定未滿10周歲不具備侵權責任能力，可避免法律上對于年齡的劃分過于繁瑣。

（2）未成年致害人與監(jiān)護人承擔連帶賠償責任。我國現(xiàn)行法中認為未成年人致人損害的行為不承擔侵權責任，而是由監(jiān)護人承擔替代責任，究其根源，其實是現(xiàn)行法不承認侵權責任能力制度。在設立侵權責任能力制度之下，未成年人自可獨立承擔因致害行為發(fā)生的損害賠償責任。如果監(jiān)護人沒有盡到監(jiān)護義務，則規(guī)定監(jiān)護人與未成年致害人承擔連帶賠償責任，主要目的在于妥善保護受害人。

（3）嚴格解釋《侵權責任法》第32條第2款中的“有財產”。根據學者的解釋，有財產的無民事行為能力人、限制行為能力人在行為與損害結果之間有事實因果關系時，需要以其財產承擔侵權責任，不足部分則由監(jiān)護人承擔，理由在于以公平責任分擔損失。為了使受害人得到充分救濟，規(guī)定公平責任具有合理性，但是應該嚴格解釋32條第2款中的“有財產”這一概念，應當綜合考量未成年人的實際生活狀況、未來發(fā)展需要、損害程度等因素，在扣除這些費用之后，如果確有寬裕的財產，才可令未成年人承擔公平責任。

參考文獻：

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[2]王利明.中國民法典學者建議稿及立法理由·侵權行為編[M].北京：法律出版社，2005.

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[6]鄭玉波（陳榮隆修訂）.民法債編總論第[M].北京：中國政法大學出版社，2004.

篇8

（一）資格審核

1、招生對象：具有鎮(zhèn)常住戶口以及父母或其他法定監(jiān)護人（或本人）有效房產的適齡兒童、少年。2007年8月31日前出生的兒童為小學一年級入學對象；2013年6月小學畢業(yè)的學生為初中一年級入學對象。

2、審核時間：6月24日至30日。

3、審核辦法：符合小學一年級入學條件的適齡兒童，其父母或其他法定監(jiān)護人在規(guī)定時間內持相關身份證、戶口簿、有效房產證，以及適齡兒童的幼兒園畢業(yè)證書、園籍卡、預防接種證到所屬施教區(qū)小學接受資格審核。符合初中一年級入學條件的2013年6月小學畢業(yè)生，其父母或其他法定監(jiān)護人在規(guī)定時間內持相關身份證、戶口簿、有效房產證，以及學生的小學畢業(yè)證書、學籍卡到所屬施教區(qū)初中接受資格審核。

（二）報名注冊

1、7月15日至19日，各學校組織通過資格審核的學生報名注冊。

2、7月23日前，各學校在將新生學籍信息報教育局的同時報送一份鎮(zhèn)教育科備案。

二、關于施教區(qū)的認定

1、原鎮(zhèn)區(qū)內小學施教區(qū)仍按《關于調整鎮(zhèn)區(qū)內小學施教區(qū)的決定》（黃委〔2006〕53號）文件精神執(zhí)行。

2、小學施教區(qū)內的、、、4個村，原東進小學施教區(qū)內的、2個村的適齡兒童到東街小學就讀。

3、實驗學校小學部與初中部的施教區(qū)為：村、村、村、村、村。

4、初中施教區(qū)為鎮(zhèn)中心小學、市東街小學、市小學和市橫巷小學的小學施教區(qū)。

5、行政區(qū)劃調整后的小學、初中施教區(qū)（主要是、、）仍按原鄉(xiāng)鎮(zhèn)學校的建制，在戶籍所在地的學校就讀。

6、村的適齡兒童可選擇到小學或小學就讀。

三、關于戶籍、房產的認定

（一）有效房產的界定：（1）適齡兒童、少年的父母或其他法定監(jiān)護人或本人的房產證；（2）前述唯一住房若為按份共有的房產，其登記所占份額應大于或等于50%；（3）房產性質不可以為純商業(yè)用房。

（二）具有鎮(zhèn)戶籍和房產證。但戶籍、房產證不在同一施教區(qū)的，以房產證確定施教區(qū)。

（三）空掛戶的處理：考慮到歷史遺留問題，對改制學校回歸前招收的小學生，既無鎮(zhèn)常住戶口又無有效房產證明的小學畢業(yè)生，一律回原籍施教區(qū)的初中就讀；如果有鎮(zhèn)空掛戶口，或者有固定有效住房并能提供合法監(jiān)護人證明，但必須是在2013年6月30日前辦理的，可按照泰政辦發(fā)〔2010〕93號文件精神，由鎮(zhèn)教育科統(tǒng)一安排到有關初中學校就讀，服從安排的視為施教區(qū)非擇校生。從2013年秋學期起，所有小學一律不得招收施教區(qū)以外以及在鎮(zhèn)區(qū)內未購、建房且無固定住所的空掛戶適齡兒童入學。

（四）一些特殊情況的認定：

1、適齡兒童、少年隨祖父母（或外祖父母）在施教區(qū)內常住，其父母雙方均為不在本地的現(xiàn)役軍人（含武警）及公派出國工作的專家、技術人員，可以以其祖父母（或外祖父母）的房產證確定施教區(qū)。

2、適齡兒童、少年及其父母無其它固定住房，長期居住祖父母（或外祖父母）房產，且與祖父母（或外祖父母）同戶籍，可以以祖父母（或外祖父母）的房產證確定施教區(qū)。

3、適齡兒童、少年與祖父母（或外祖父母）同戶籍常住，且其父親（或母親）為獨生子（或女），可以以其祖父母（或外祖父母）的房產證確定施教區(qū)。

4、政府引進的特殊人才的子女以及現(xiàn)役軍人子女、革命烈士子女入學按相關政策執(zhí)行，監(jiān)護人必須提供相關證明材料。

5、妥善安排拆遷安置戶子女入學。根據小城市建設發(fā)展規(guī)劃，對、、及土地整理、增產掛鉤項目被拆遷并安置在定慧一、二期的適齡兒童和少年可分別安排到小學和初中就讀；被安置在小區(qū)適齡兒童和少年可安排到小學和初中就讀。但需提供拆遷補償安置協(xié)議書和驗房單等相關證明，經鎮(zhèn)教育科審核，憑《拆遷戶子女入學通知單》報名。其他在鎮(zhèn)區(qū)內被拆遷的常住戶口的子女在安置后有一次回原施教區(qū)的學校入學機會。

6、父母離異的適齡兒童、少年以法定監(jiān)護人的房產證確定施教區(qū)。

7、適齡兒童、少年及其父母居住直管公房、公共租賃住房、廉租房、限價房的，根據與房管部門簽訂的相關協(xié)議確定施教區(qū)。

8、房產證抵押貸款的，提供房管部門開具的“房屋權屬證明”和《房屋他項權證》；新購房產而未辦理房產證的，需出具所購房產的全額房款的完稅發(fā)票和正式購房合同，預售房發(fā)票與協(xié)議書不作為入學報名依據。

9、適齡兒童、少年及其父母常住農村集體土地自建房或集資房但不能提供房產證時，必須提供建房許可證和村居委會出具的常住證明，按照房屋所在地確定學生的施教區(qū)。

四、關于外來務工子女入學

外來務工人員子女報名入學，由其父母或其他法定監(jiān)護人一律憑下列材料到鎮(zhèn)教育科辦理申請轉學、借讀審批手續(xù)：（1）隨父母或其他法定監(jiān)護人在我鎮(zhèn)暫住，有學習能力，未接受九年義務教育的學籍材料；（2）戶口簿、父母或其他監(jiān)護人在我鎮(zhèn)的暫住證；（3）監(jiān)護人與用工單位簽訂的勞動合同和養(yǎng)老保險證明；（4）經商辦企業(yè)的提供《工商營業(yè)執(zhí)照》、納稅證明和租賃房協(xié)議。經審核批準后按就近入學規(guī)定，統(tǒng)籌安排到相關學校接受義務教育，家長必須服從安排，各學校不得以任何理由拒收。

五、相關工作要求

1、義務教育階段學校招生工作是社會關注的熱點，涉及到廣大人民群眾的切身利益，關系到教育公平和社會穩(wěn)定。根據《市2013年高中階段學校招生工作意見》(泰教規(guī)〔2013〕1號)，從2013年就讀的初一年級學生起，所有公辦初中招收的擇校生畢業(yè)時不再納入四星級普通高中指標生范圍；招收的非擇校生必須在本校讀滿三年，普通高中錄取時方可享受指標生待遇。各學校要認真做好政策宣傳、戶口房產審核、學籍辦理、履行審批等相關工作，確保招生程序規(guī)范，招生秩序井然。

篇9

(一)歸責原則選擇的意義

所謂“歸責”(Imputation),既確認和追究侵權行為人的民事責任。歸責原則(criterion of liablity),是指以何種根據確認和追究行為人的民事責任,它是在損害事實已經發(fā)生的情況下,為確定侵權行為所造成的損害是否需要承擔民事賠償責任的規(guī)則。[1]

王利明教授認為:侵權法的歸責原則,實際上是歸責的規(guī)則,它是確定行為人侵權民事責任的根據和標準,也是貫徹于整個侵權行為法之中,并對各個侵權法規(guī)范起著統(tǒng)率作用的立法指導方針。一定的歸責原則直接體現(xiàn)了統(tǒng)治階級的侵權立法政策,同時又集中表現(xiàn)了侵權法的規(guī)范功能。[2]

王利明認為我國應采過錯責任與嚴格責任(無過錯責任)作為兩項基本的歸責原則,而以公平原則為補充,以絕對的無過錯原則為例外的多元歸責體系。[3]不同的歸責原則在責任構成要件及責任后果上均存在差別,因此,適用不同的歸責原則會產生不同的結果,也會實現(xiàn)不同的價值,具體表現(xiàn)在:

首先,過錯的證明責任不同。無過錯責任與公平責任及絕對的無過錯責任適用于法律規(guī)定情況,無需舉證證明加害人有錯,過錯責任則必須證明加害人的過錯。因此,無過錯責任通?？紤]到受害人的舉證困難,體現(xiàn)了特殊類型案件對受害人的保護。

其次,賠償范圍及標準不同。在過錯責任中,原則上適用完全賠償原則,但在無過錯責任中,可能對最高賠償額進行限制,例如國際貨物航空及海運均有此限制。而絕對的無過錯責任均有賠償限額規(guī)定,如機動車第三者責任強制保險等。就賠償標準而言,絕對的無過錯責任不考慮雙方過失,不進行過失相抵,公平責任是酌情賠償,無過錯責任可進行過失相抵,但出于對受害人的保護,通常相抵程度不及過錯責任,而過錯責任則完全以雙方過錯確定責任大小。過錯責任可通過證明自己無過錯而免責,而無過錯責任,即使無過錯也不能免責,除非出現(xiàn)法定事由。[4]

總之,不同的歸責原則,體現(xiàn)了立法者不同的理念及價值選擇,也達到了不同的法律效果與社會效果,是侵權行為法理論與實踐必須首先應予關注的問題。

(二)未成年人侵權歸責原則的選擇標準

未成年人侵權歸責原則的確定是立法者基于我國國情及法制理念所作的選擇。正確的歸責原則的確定,不但應保護未成年利益,有利于其成長,而且要切實保護被侵權人合法權益。因此,筆者認為,未成年人歸責原則的選擇應遵循如下原則:

1、特殊、優(yōu)先保護原則。

《未成年人保護法》第3條第1款規(guī)定,國家根據未成年人身心發(fā)展特點給予特殊、優(yōu)先保護,保障未成年人的合法權益不受侵犯。對未成年人給予特殊、優(yōu)先保護,即“未成年人優(yōu)先”原則。其基本含義是指,對未成年人的權利,對未成年人的生存、發(fā)展和保護,國家和社會都要予以高度重視。無論在什么情況下,任何組織和個人都應把未成年人放在最優(yōu)先考慮的地位。

2、適應未成年人身心發(fā)展的規(guī)律和特點,有利于其成長。

未成年人的身心發(fā)展包括兩個方面:身體的發(fā)展(結構形態(tài)與生理機能)和心理的發(fā)展(認識能力和心理特性、知識技能和思想品德)。未成年人正處于成長中,在生理、心理上與成年人有著本質的不同。未成年人的身心發(fā)展有著自己的規(guī)律和特點。未成年人的身心發(fā)展要遵循這些共同的規(guī)律,這些規(guī)律制約著我們的司法工作?！段闯赡耆吮Ｗo法》總則中規(guī)定了遵循未成年人保護工作應遵循適應未成年人身心發(fā)展規(guī)律和特點的原則,在司法保護一章中規(guī)定,“未成年人的合法權益受到侵害,依法向人民法院提訟的,人民法院應當依法及時審理,并適應未成年人生理、心理特點和健康成長的需要,保障未成年人的合法權益?！薄肮矙C關、人民檢察院、人民法院辦理未成年人犯罪案件和涉及未成年人權益保護案件,應當照顧未成年人身心發(fā)展特點,尊重他們的人格尊嚴,保障他們的合法權益,并根據需要設立專門機構或者指定專人辦理。”

3、教育與保護相結合。 [5]

教育和保護是未成年人保護工作的兩個主旋律,相互結合,相輔相成,不能只講保護,忽視教育,也不能忽視保護,只講教育。未成年人身心正處于發(fā)展過程之中,容易接受新事物,是受教育的最佳階段。必須通過教育才能使其成為社會所需要的人才,并且通過對未成年人的教育,可以使未成年人的身心得到發(fā)展,促使其完善。但是教育不等于對未成年人的保護,也不能取代對未成年人的保護。因此,在對未成年人進行教育的同時,還需要全社會給予未成年人保護。在選擇保護手段時,要同時考慮教育的因素,在實現(xiàn)保護的同時促進教育而不能忽視甚至對教育產生負面影響。也就是說要把保護措施和教育措施有機地結合起來,融保護于教育之中,在保護中加強教育,切實貫徹教育與保護相結合的原則。對未成年人侵權歸責原則應予以兼顧。

4、兼顧被侵權人利益。

合法權益受保護是法的題中之意,也是法治的必然要求。私權神圣,指民事權利受到法律了的充分保護,任何人以及任何權利非依正當法律程序不得侵害妨害之與不得限制剝奪之。所有私權皆平等地受到民法的保護,神圣而不可侵犯。當任何私權遭受侵害時,應平等受到保護,不能僅顧及到對未成年人利益的保護而對此有所忽視。

二、國外相關理論及規(guī)定

對于因無民事行為能力人和限制民事行為能力人造成他人損害而引起的民事責任,世界上許多國家的法律都做了相關規(guī)定,學說觀點不一,歸納起來主要有以下幾種:

(一)未成年人責任:

1、過錯責任原則

過錯責任原則,顧名思義, 即以行為人的過錯為承擔民事責任要件的歸責原則。作為侵權法的一般歸責原則,過錯責任原則得到了許多國家立法的肯定。在德國法里,凡有意志之人均對自己過錯行為承擔責任,正如耶林所說“不是損害而是過錯造成了責任”[6]。關于過錯責任原則,各國分歧不大,學界爭論的焦點主要集中在采取主觀過錯主義還是客觀過錯主義上。在傳統(tǒng)民法理論上,主觀過錯主義一直占據主導地位。主觀過錯主義強調行為人主觀上的故意或過失,過錯是指行為人主觀意志支配的外在行為,是行為人的意志狀態(tài)和違法行為的統(tǒng)一。要追究行為人的責任,就必須以行為人具備一定的能夠預見行為結果的最低限的智能和判斷能力為前提。這種能夠預見行為結果的最低限的智能和判斷能力即為民事責任能力。隨著社會的發(fā)展,主觀過錯主義由于過度關注行為人的內心狀態(tài)而被認為于保護受害人的合法權益不利,自19世紀80年代以來,主觀主義出現(xiàn)了客觀化的趨向。客觀過錯主義認為責任是基于客觀的不當行為,而與過錯無關。法國民事法律規(guī)定,未成年人的民事責任不再依據其辨別能力,而是依據法官在特定案例中所創(chuàng)造的判例法。

由此可見,無論是主觀過錯主義還是客觀過錯主義,其目的都是為了探求未成年人從事侵權行為時的過錯的心理狀態(tài),只是認定的標準有所不同而已。

2、公平責任原則

公平責任原則即指:“在當事人雙方對造成損害均無過錯,但是按照法律規(guī)定又不能適用無過錯責任的情況下,由人民法院根據公平的觀念,在考慮受害人的損害、雙方當事人的財產狀況及其他相關情況的基礎上,判令加害人對受害人的財產損失予以適當補償?！盵7]在法律沒有規(guī)定適用無過錯責任原則,而適用過錯責任原則又對受害人顯失公平時,依公平原則在當事人之間分配損害的歸責原則。它與過錯責任原則、無過錯責任原則被譽為世界上多數(shù)國家的侵權行為法的三大基本歸責原則,公平責任原則主要在英美法系通行,在德國和奧地利等國也被采用,通常是作為彌補過錯責任原則適用的不足而存在的,一般也有一定的范圍。[8]當無民事行為能力人或限制民事行為能力人致人損害時,因其無民事責任能力,當無民事責任的產生,此時若監(jiān)護人已盡必要之注意義務,按照德國法,監(jiān)護人責任也無從發(fā)生,這時受害人便得不到賠償。故此,《德國民法典》第829條規(guī)定:“受害人如不能由有監(jiān)督義務的第三人取得其損害賠償,依據情況特別是當事人間關系,依公平原則要求作某種賠償時,在賠償不妨礙加害人保持與自己地位相當?shù)纳嫴⒙男蟹缮系膿狃B(yǎng)義務所需資金限度內,加害人仍應負損害賠償?shù)牧x務”,以衡平事由當事人間利益。我國臺灣“民法”第187條第3項也有類似規(guī)定:“如不能依前二項規(guī)定受損害賠償時,法院因被害人之聲請,得斟酌行為人與被害人之經濟狀況,令行為人為全部或一部之損害賠償”。有學者認為此規(guī)定是無過錯責任,但王澤鑒認為是公平責任。[9]

然而,隨著社會實踐的發(fā)展,公平責任原則的適用卻越發(fā)為人們所詬病。首先,“公平”作為一種價值判斷,本身就具有很多不確定的因素,受法律文化、社會經濟制度等多方面因素的影響。因此,在司法實踐中,該公平責任原則的適用范圍和條件更多地依賴于法官的自由裁量。由于對公平責任原則的理解本身就存在著偏差與分歧,致使公平責任原則的理解與適用在司法實踐中出現(xiàn)了一定程度的隨意性。而這種隨意性進一步導致了公平責任原則在司法實踐中的濫用,使這一原則越發(fā)背離了它維護公平正義的初衷。其次,就個人不當行為的責任而言,公平責任原則所考慮的不再是當事人的行為,也不是特定的事故原因,而是當事人的經濟狀況,如加害人特別富有,而受害人又特別貧困,公平責任原則則可能例外的要求對損失予以賠償,如此一來,極有可能導致過錯責任原則功能之喪失,也不利于引導、規(guī)范人們的行為。因此,公平責任適用范圍應嚴格限制。

(三)監(jiān)護人責任:過錯責任與無過錯責任

監(jiān)護人責任,涉及到被監(jiān)護人的責任能力問題。法國原采責任能力否定主義,即法律不規(guī)定被監(jiān)護人的責任能力,直接規(guī)定監(jiān)護人對被監(jiān)護人給他人造成的損害承擔無過錯責任。責任能力肯定主義,即法律規(guī)定未成年人或限制民事行為能力人有責任能力,對于行為時有辨別能力而造成的損害,應首先自行承擔責任,而有監(jiān)護過錯的監(jiān)護人承擔連帶責任,如監(jiān)護人無過錯,監(jiān)護人則不承擔責任;對于行為時無辨別能力的被監(jiān)護人致他人損害的,監(jiān)護人也只承擔過錯責任。德國及日本民法均采責任能力肯定主義。但在采用責任能力肯定主義及監(jiān)護人過錯主義國家,法院認定監(jiān)護人無過錯非常嚴格。在日本司法實踐中,一百多年來尚無認定監(jiān)護人無過錯判例。而且根據社會保障法,不能獲得賠償?shù)娜四塬@得一定補償。因此,對監(jiān)護人采過錯主義及無過錯主義,就賠償結果而言,并無多大差別。[10]

三、我國法律規(guī)定及其檢討

(一)我國立法對未成年人侵權歸責原則的具體規(guī)定

關于未成年人侵權的民事責任的相關規(guī)定,在我國主要體現(xiàn)在《民法通則》及其相關司法解釋中:

《中華人民共和國民法通則》第一百三十三條規(guī)定:“無民事行為能力、限制民事行為能力人造成他人損害的,由監(jiān)護人承擔民事責任。監(jiān)護人盡了監(jiān)護責任的,可以適當減輕他的民事責任。有財產的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,從本人財產中支付賠償費用。不足部分,由監(jiān)護人適當賠償,但單位擔任監(jiān)護人的除外?！?/p>

最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》第一百六十條第一款規(guī)定:“侵權行為發(fā)生時行為人不滿十八周歲的,在訴訟時已滿十八周歲的,并有經濟能力的,應當承擔民事責任;行為人沒有經濟能力的,應當由原監(jiān)護人承擔民事責任?！钡谑臈l規(guī)定:“教唆、幫助無民事行為能力人實施侵權行為的,為侵權人,應當承擔民事責任。教唆、幫助限制民事行為能力人實施侵權行為的人,為共同侵權人,應當承擔主要民事責任。”

最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第七條規(guī)定:“對未成年人依法負有教育、管理、保護義務的學校、幼兒園或者其他教育機構,未盡職責范圍內的相關義務致使未成年人遭受人身損害,或者未成年人致他人人身損害,應當承擔與其過錯相應的賠償責任。第三人侵權致未成年人遭受人身損害的,應當承擔賠償責任。學校、幼兒園等教育機構有過錯的,應當承擔相應的補充賠償責任?！?/p>

從上述規(guī)定可以看出,我國法律確定未成年人侵權歸責原則為:

1、未成年人:無過錯責任。未成年人是否有財產,以實施侵權行為時還是以訴訟時為標準?我國民法異于他國普遍立法而規(guī)定未成年人因有無財產而責任有不同,其立法目的系出于強調行為人無論有無識別能力,均應就自己行為負責,而在無賠償能力即無財產時,為保護無過錯受害方的利益,由行為人的監(jiān)護人負責。故未成年人實施侵害行為時,雖無財產,但于訴訟時,有財產的,仍應由其對自己行為負第一位的責任,從其本人財產中支付賠償費用?？梢?我國法律規(guī)定未成年人侵權責任是無過錯責任。

2、監(jiān)護人:無過錯責任。民法通則第一百三十三條規(guī)定監(jiān)護人之責任為過失責任、無過失責任還是公平責任呢?單從第一項第一、二句的關系看,第一句直使監(jiān)護人承擔責任,第二句允其證明盡了監(jiān)護責任的,可以減輕其責任,似為過失推定責任。但分析第二句,“可以適當減輕他的民事責任”,非“免除”責任?！懊獬迸c“減輕”的主要區(qū)別就在于“減輕”仍以承擔部分責任為前提。故通過第二句,可以得出,無論監(jiān)護人是否盡到監(jiān)護職責,都應承擔或多或少的責任。所以該條非過失責任,因在過失責任或過失推定,只要未被證明有過錯或經證明沒有過錯,就無須承擔責任。而在該條,是否有過錯,非為是否承責之標準,而系責任輕重之情節(jié)。無過失責任(嚴格責任),指行為人對由自己的特殊物品或行為而產生的危險,造成他人權益受到損害,不 問有無過失,非有法定免責事由,行為人均應承擔責任。責任人有無過錯,對責任的承擔沒有影響,但受害人有過錯的可實行過失相抵;而在該條,監(jiān)護人有過錯者,應承擔全部責任,即使無過錯的,法官可以視案件的實際情況自由裁量監(jiān)護人的責任,因此,該條規(guī)定的是無過錯責任。至于公平責任,又稱衡平責任,指當事人雙方對損害均無過錯,但法院出于公平的考慮,根據案件的實際情況,令加害人予以適當賠償?shù)脑瓌t。加害人的行為本無可非難性,但法院認為如不令其賠償,則有背公平,乃于個案中考查實情,實現(xiàn)正義。該條規(guī)定并非基于公平,而是基于監(jiān)護人與未成年人的特殊關系規(guī)定了監(jiān)護人的責任[11],因此,并非公平責任。

3、教育機構:過錯責任。教育機構在其未盡職責的范圍內,為其過錯行為承擔相應的賠償責任。教育機構只要盡到教育、管理、保護義務,對未成年人侵權沒有過錯,則無需承擔責任,這會促使教育機構盡力履行自己的職責,教育保護好未成年人,減少未成年人侵權行為發(fā)生。但是,教育機構疏于職守,只是發(fā)生未成年人侵權事件,則難免其責,以維護被侵權人合法權益。教育機構承擔過錯責任有利于未成年人的發(fā)展,同時平衡了被侵權人利益,是適當?shù)?。[12]

四、對上述規(guī)定的反思:未成年人侵權應采用的歸責原則

通過分析我們可以發(fā)現(xiàn),未成年人侵權歸責原則之所以眾說紛紜,其原因是因為對未成年人責任能力的規(guī)定不同的結果。有的學者認為責任能力并不是指其行為能否成立不法行為或者責任行為的能力,而是一種歸屬能力,確定一個人是否得對其不法行為的制裁取得歸屬。[13]至于是否應讓未成年人侵權行為歸責,實質也是立法者政策性選擇的結果。透過紛繁復雜的制度設計,我們似乎能夠發(fā)現(xiàn)歸責原則問題實際是一個立法技術問題,采用何種歸責原則,實質是立法者的價值取向。我國應采用何種歸責原則,需要考慮到我國的現(xiàn)實情況,同時借鑒西方發(fā)達國家一些有價值的規(guī)定,考慮到未成年人的特殊情況,遵循上述原則。

通過分析可以發(fā)現(xiàn)我國法律規(guī)定除教育機構的過錯責任符合我國國情及上述原則外,未成年人責任及監(jiān)護人歸責原則存在如下弊端:即使未成年人或者監(jiān)護人沒有過錯仍需承擔責任,在未成年人民事責任能力欠缺情形下,要求其監(jiān)護人承擔具有責任能力成年人更重的責任,這不但有失公平,更違背了保護未成年人合法權益的原則,是值得檢討的。

筆者認為,適用過錯原則比較符合我國的國情,也充分兼顧了未成年人侵權歸責原則選擇應遵循的原則,是恰當?shù)?。過錯責任原則表明未成年人及其監(jiān)護人只有在過錯情況下才承擔責任,未成年人一方沒有過錯的,即使給對方造成損失,也無需承擔責任。這樣,給未成年人傳輸了這樣的信息,自己要對自己的錯誤負責,而不需對沒有錯誤的行為也承擔責任。這會促使未成年人遵紀守法,對未成年人成長是有利的。同時,通過對未成年年人及其監(jiān)護人責任的規(guī)定,充分保護了被侵權人利益,公平正義得以實現(xiàn)。

同時,監(jiān)護責任作為一種轉承責任,是責任人對行為人行為負責。表面上看,就是為他人的侵權行為負責,實際上,轉承責任并不違背“為自己行為之責任”規(guī)則。轉承責任中,責任主體之所以要為行為主體行為后果負責,歸根結底在于責任主體未能對行為主體履行某種正確監(jiān)督、管教等義務,對損害發(fā)生存在過錯。因此,監(jiān)護人應當承擔責任。

但是,考慮到監(jiān)護人的特殊身份,對其責任應實行過錯推定責任原則。因為,首先,鑒于監(jiān)護人與被監(jiān)護人的特殊關系,受害人舉證證明監(jiān)護人有過錯極為困難;其次,行為人常常沒有賠償能力。在其不能舉證證明監(jiān)護人過錯情況下,而未成年人又無力賠償,則無辜的受害人極有可能自己負擔損失。實行舉證責任倒置,由監(jiān)護人證明自己沒有過錯,對有效地填補受害人損失,是十分必要的。[14]

當然,可能會出現(xiàn)這樣一種矛盾,未成年不具備民事責任能力,由于未成人的行為能力欠缺,其主觀方面不一定能意識到自己行為的法律后果,因而難以認定其過錯。但是,我們可以通過這樣一種思路加以解決,未成年人雖是無民事行為能力人或限制民事行為能力人,但其行為能力欠缺可以通過其監(jiān)護人加以完善,通過其監(jiān)護人,未成年人具備了成年人的行為能力。同樣,未成年人對自己行為的民法意義的過錯雖難以把握,但其此方面能力的欠缺同樣可以通過其監(jiān)護人加以完善。正如其因此能夠從事民事法律行為一樣,其同樣具備了侵權責任能力。只是對成年人過錯的判斷,要結合其監(jiān)護人過錯綜合認定。只要被侵權人舉證證明未成年人的違法行為侵害了其合法權益,則應認定其有過錯,應由其或其監(jiān)護人承擔責任。當然,如果未成年人一方舉證證明被侵權人有過錯或自己沒有過錯,則可減輕或者免除責任。

五、完善我國未成年人侵權歸責原則制度的建議

就如何改進我國未成年人侵權歸責制度的不足之處,筆者認為可從以下幾個方面入手:

(一)明確以過錯責任原則為主的歸責原則

片面考慮未成年人侵權的客觀行為,而不考慮其行為時的識別能力以及是否存在過錯,由此來確定未成年人的侵權責任,這一做法已經受到諸多非議。因此,應秉持世界上大多數(shù)國家的作法,采主觀過錯主義,明確過錯責任原則為主要的歸責原則。未成年人侵權責任的承擔應該基于它的兩個責任主體(未成年人與其監(jiān)護人)各自義務的違反,他們只在自己義務違反的范圍內承擔賠償責任。故未成年人在有認識能力的前提下,應承擔相應的責任,如有免責理由,可以免責;另外監(jiān)護人只有在違反對被監(jiān)護人的照管義務時才能承擔責任(可由監(jiān)護人舉證其已盡照管義務)。[15]當然,監(jiān)護人責任應采用過錯推定責任。法律未規(guī)定的情形,損失應該由受損害人自己承擔。

(二)特殊情況下可適用公平責任原則

未成年人致人損害,未成年人及其監(jiān)護人即便主觀上不具有過錯,如受害人不能從他處獲得賠償,應當考慮到畢竟是未成年人造成了他人的損害,當未成年人及其監(jiān)護人經濟狀況較好、受害人的經濟相對窘迫時,未成年人及其監(jiān)護人一概不予賠償,則明顯有失公平。此時,可按公平責任責令行為人及其監(jiān)護人予以適當補償,以維護毫無過錯但卻無辜遭受侵害的被害人利益,以實現(xiàn)公平,減少矛盾。如此處理,方能符合構建和諧社會理念。

(三)針對不同的歸責原則,合理分配舉證責任

人民法院受理該類案件后,針對當事人提出的不同訴辯主張,要根據該類案件的特點,合理分配舉證責任。原告以未成年人為單獨被告要求賠償?shù)?原告應負有舉證證明其提出的侵權行為、損害事實存在以及二者有因果關系,并證明未成年有財產。

原告以監(jiān)護人為被告請求監(jiān)護人承擔賠償責任的,原告無需對未成年人有無財產及監(jiān)護人有過錯進行舉證,只需證明損害的發(fā)生;如果監(jiān)護人主張原告不應立監(jiān)護人為被告的,監(jiān)護人應負有對實施侵權的未成年人具有可供執(zhí)行的財產進行舉證。監(jiān)護人如欲減輕或免除責責,則必須證明受害人自己有過錯或者自己對損害發(fā)生沒有過錯。

監(jiān)護人主張未成年沒有實施侵權行為或不存在過錯的,監(jiān)護人須以未成年人的名義進行舉證,不能以監(jiān)護人名義舉證,也不能以法定人的名義舉證。對監(jiān)護人主張其已履行監(jiān)護人職責的,監(jiān)護人應對已依法履行監(jiān)護職責的事實進行舉證。

原告受害人要求行為人及其監(jiān)護人承擔公平責任,則由原告就其損害與行為人行為有因果關系及被告的財產狀況負有舉證責任。

總之,未成年人歸責原則的確立是一個復雜而又重要的綜合工程,既需要我們考慮到未成年人的特殊情況,竭力維護未成年人合法權益,但也不能以犧牲受害人利益為代價。這樣確立的歸責原則,才是科學公正的。

注釋

[1]、楊立新著:《侵權法論(第二版)》,人民法院出版社2004版第111頁。

[2]、王利明著:《侵權行為法歸責原則研究》,中國政法大學出版社2003版,第16頁。

[ 3]、王利明著《侵權行為法研究(上卷),中國人民大學出版社2004版,第208頁。

[4]、王利明著《侵權行為法研究(上卷)》,中國人民大學出版社2004版,第210—212頁。

[5] 、上述三原則均參見《中華人民共和國未成年人保護法》相關條文。 [6]、卡爾·拉倫茨著:《德國民法通論》,邵建東等譯,法律出版社2003年第1版,第156、283頁。

[6]、卡爾·拉倫茨著:《德國民法通論》,邵建東等譯,法律出版社2003年第1版,第156、283頁。

[7] 、王利明著:《侵權行為法研究(上卷)》,中國人民大學出版社2004年版,第274頁。

[8]、劉漤著:《中外侵權行為法之比較——兼論中國侵權行為法的體例設計》,載《廣東法學》2001年第6期第1頁。

[9] 、王澤鑒著:《侵權行為法(1)》,中國政法大學出版社2001年版,第19-20頁。

[10] 、張新寶著:《侵權責任法原理》,中國人民大學出版社2005年版,第306-307頁。

[11] 、張新寶著:《侵權責任法原理》,中國人民大學出版社2005年版,第308-309頁。

[12] 、張新寶著:《侵權責任法原理》,中國人民大學出版社2005年版,第318-319頁。

篇10

三、監(jiān)護權轉移的形式…………………………………3頁

四、監(jiān)護權轉移的時間…………………………………5頁

五、監(jiān)護權轉移下的當事人的責任……………………5頁

摘要：監(jiān)護是對未成年人、精神病人的人身、財產及其他合法權益進行監(jiān)督和保護的一種民事法律制度。作為一項重要的民事法律制度，監(jiān)護制度的確立，對于保護未成年人和處于特殊狀態(tài)下的成年人的合法權益起到了非常重要的作用。與監(jiān)護相互聯(lián)系的還有親權制度，在傳統(tǒng)民法里監(jiān)護與親權是并立的兩種制度，而我國現(xiàn)行法律沒有親權的規(guī)定，有關親權的內容并在監(jiān)護里，這種立法雖然簡單，但卻存在著較多缺陷，這有待在今后立法中加以完善。在實踐中監(jiān)護人在被監(jiān)護人身上不僅談不上權利，而且承擔了許多的責任，形成了現(xiàn)在的確定監(jiān)護人難，難就難在人們不愿承擔這些責任上。隨著社會經濟的發(fā)展和社會生活節(jié)奏的加快，監(jiān)護人不履行或無法履行監(jiān)護職責的情況時有發(fā)生，直接導致被監(jiān)護人處于無人監(jiān)護或監(jiān)護不力的窘境，甚至出現(xiàn)侵犯被監(jiān)護人合法權益的現(xiàn)象。如監(jiān)護人生病，到外地出差致使被監(jiān)護人上學、就醫(yī)困難、違法犯罪被送入工讀學?；蚴杖輬鏊惹闆r。因此，監(jiān)護權的轉移就應運而生，它關系到被監(jiān)護人的權利能否得到充分保護和監(jiān)護權如何轉移，如何確定監(jiān)護權轉移后當事人的權利和義務，以及因被監(jiān)護人的對象不同，監(jiān)護人的設立問題、何謂監(jiān)護權，監(jiān)護權的淵源，監(jiān)護權在國外法律中的形式，監(jiān)護與親權的關系，監(jiān)護權轉移與監(jiān)護權之間存在的差異，監(jiān)護權轉移的原因和條件，時間、監(jiān)護人的職責以及因某此法定事由的出現(xiàn)的監(jiān)護關系的終止等等一系列相關問題。本文探討的目的在于以期使被監(jiān)護人的合法權益能得到更好的保護。

關鍵詞：監(jiān)護、監(jiān)護轉移、監(jiān)護轉移的責任分擔

一、監(jiān)護權轉移的基本涵義。

在探討有關監(jiān)護權轉移的問題之前，不得不了解一些有關監(jiān)護的問題。所謂監(jiān)護，是淵出羅馬法的一種民事法律制度。最初是為了維護繼承人的繼承權而設立，它實行的是親權和監(jiān)護權分離的制度。監(jiān)護是親權的延長和“彌補親權的方法”。這一制度為后來的大陸法系國家所繼承和發(fā)展。近現(xiàn)代立法中，有些國家的民法典對監(jiān)護對象的范圍有所調整，將其中的部分被監(jiān)護對象從中刪除，但被監(jiān)護對象范圍過窄也使有些學者感到殊為遺憾，認為被監(jiān)護對象的范圍應更為擴展。在英美法系，普遍采用親權和監(jiān)護權合一的方法，不區(qū)分親權和監(jiān)護權，統(tǒng)一規(guī)定為監(jiān)護權。我國《民法通則》亦采用此例。按照我國《民法通則》的規(guī)定，監(jiān)護是監(jiān)護人對未成年人和精神病人的人身、財產和其他合法權益依法實行的監(jiān)督和保護。父母是未成年人的監(jiān)護人，配偶是精神病人的法定監(jiān)護人。監(jiān)護人應依法履行職責，保護被監(jiān)護人的身體健康，照顧被監(jiān)護人的生活，管理和保護被監(jiān)護人的財產，被監(jiān)護人進行民事活動，對被監(jiān)護人進行管理和教育，在被監(jiān)護人合法權益受到侵害或者與人發(fā)生爭議時，其進行訴訟。監(jiān)護人應按照法律的規(guī)定，身體力行地履行監(jiān)護職責，但在不違反法律規(guī)定的情況下，也可以委托他人代為履行監(jiān)護職責，即監(jiān)護權的轉移。

所謂監(jiān)護權的轉移，是指監(jiān)護人基于保護被監(jiān)護人的合法權益，在不違背法律規(guī)定的前提下，將監(jiān)護職責部分或全部委托他人行使，并由他人承擔相應法律后果的民事行為。關于監(jiān)護權的轉移，我國《民法通則》未作規(guī)定，但最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）第二十二條規(guī)定了監(jiān)護權的轉移。該條前段規(guī)定：“監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責部分或全部委托給他人。”肯定了監(jiān)護權的轉移。其他國家的民事立法亦有同樣的規(guī)定。如羅馬尼亞家庭法規(guī)定，當父母或監(jiān)護人行使權或同意權時，可以委托他人代行有關的職務。上述規(guī)定均表明監(jiān)護權可以委托他人代為行使。但值得注意的是，這種監(jiān)護權的轉移僅僅是在行使親權或監(jiān)護活動中因親權人或監(jiān)護人臨時行為障礙而發(fā)生的委托，不同于監(jiān)護的設置，亦不同于監(jiān)護開始的原因。因此，監(jiān)護權的轉移不同于監(jiān)護權，兩者之間存在著顯著的差異。主要表現(xiàn)在：首先，監(jiān)護作為一種法律制度，是基于法律規(guī)定而設立的，而監(jiān)護權的轉移則是基于當事人法律身份上的聯(lián)系，即監(jiān)護人是被監(jiān)護人的父母、成年兄姐、近親屬等。只有在例外的情況下，才可以由他人或單位充當監(jiān)護人，而監(jiān)護權的轉移并不要求受托人與被監(jiān)護人或監(jiān)護人之間有這種特定的身份關系，親權人或監(jiān)護人以外的其他人均可接受委托成為臨時監(jiān)護人；再次，在時間的繼起上，監(jiān)護始終在前，監(jiān)護權的轉移始終在后，沒有監(jiān)護也談不上監(jiān)護權的轉移。監(jiān)護權的轉移也可以稱作監(jiān)護的延長或彌補監(jiān)護的不足。最后，監(jiān)護人履行監(jiān)護職責的范圍依賴于法律上的規(guī)定，而在監(jiān)護權的轉移條件下，受托人履行監(jiān)護職責的范圍應小于或至多等于監(jiān)護人履行監(jiān)護職責的范圍。因此，在實踐中必須正確區(qū)分監(jiān)護和監(jiān)護權的轉移，以便正確了解不同的法律關系下當事人的權利和義務，更好地維護被監(jiān)護人的合法權益。

二、監(jiān)護權轉移的原因和條件。

究其監(jiān)護權的轉移原因，主要是由于監(jiān)護人臨時行為障礙而導致的無法履行其全部或部分監(jiān)護職責。具體包括以下幾個方面：第一，因監(jiān)護人自身無法克服的原因導致其不能履行或不能完全履行監(jiān)護職責。如監(jiān)護人生病，在外地工作或正常工作，探親，旅游，出差等；第二，因維護被監(jiān)護人的利益而將共置于他人的照管之下，如上學，入托，寄養(yǎng)，就醫(yī)等；第三，因被監(jiān)護人自身原因導致的監(jiān)護人無法履行監(jiān)護職責，如被監(jiān)護人未經許可擅自外出打工，旅游，探親訪友等；第四，因第三人或監(jiān)護人意志以外的原因使監(jiān)護人無法履行監(jiān)護職責，如被監(jiān)護人因不服管教，違法或犯罪情況下被強制勞教，送入工讀學?；蚴杖輬鏊龋坏谖?，其他原因。上述各種情況下，均可能導致監(jiān)護人不能履行全部或部分監(jiān)護職責，此時如不能為被監(jiān)護人設置法律上的監(jiān)護承繼關系，則會使對被監(jiān)護人的監(jiān)護實際上處于一個空白或無人監(jiān)護的狀態(tài)。對于維護被監(jiān)護人的合法權益是不利的。因而，在監(jiān)護人無法全部或部分履行監(jiān)護職責時，通過相應的程序，使監(jiān)護權發(fā)生轉移，為被監(jiān)護人設置相應的監(jiān)護照管是至關重要的。因為對被監(jiān)護人始終設立監(jiān)護應該是一項法律原則，是不容許討論的。

實現(xiàn)監(jiān)護權的轉移，不論在形式上和內容上都應當具備法律上的構成要件。但在實踐中，由于導致監(jiān)護人不能履行監(jiān)護職責的情況千差萬別，亦應區(qū)別對待不同情況下的監(jiān)護權轉移，明確其構成要件。一般說來，對于由于被監(jiān)護人的原因導致監(jiān)護人無法履行監(jiān)護職責的情況，如被監(jiān)護人私自外出，此種情況下一般不發(fā)生監(jiān)護權的轉移，但監(jiān)護人已有明確出處或已置于他的照管之下，監(jiān)護人應采取措施，或將被監(jiān)護人置于自己的監(jiān)護之下，或由第三人繼續(xù)照管。由第三人照管則可構成監(jiān)護權轉移的條件。對于因法律上的強制致使監(jiān)護人無法履行監(jiān)護職責的情況，則是構成監(jiān)護權轉移的要件。此時的監(jiān)護職責已發(fā)生轉移。如瑞士民法典第三九七條的規(guī)定：“對精神病、精神耗弱、酗酒、其他癮癖或嚴重無人照管的成年人或禁治產人，應安置或收容于合適的機關?！痹摲ǖ谒?六條第二項進一步規(guī)定：“在有發(fā)生危險的可能時，監(jiān)護人依有關司法保護的規(guī)定應將被監(jiān)護人安置或收容于收容機關?！贝祟愐?guī)定實質上已明確了收容機關依法可以充當監(jiān)護人而排除其他人的監(jiān)護，盡管它沒有采用監(jiān)護權轉移的提法，事實上它已經使監(jiān)護人的監(jiān)護職責處于停頓狀態(tài)致其無法履行。對于由于監(jiān)護人自身原因不能履行或不能全部履行監(jiān)護職責的，監(jiān)護權轉移的要件應是監(jiān)護人確實無法履行監(jiān)護職責和不損害被監(jiān)護人的合法權益。在此種情形下，監(jiān)護人可委托他人代為履行監(jiān)護職責和不損害被監(jiān)護人的合法權益。在此種情形下，監(jiān)護人可委托他人代為履行監(jiān)護職責，以彌補由于自身不能履行監(jiān)護職責而對被監(jiān)護人所可能產生的消極影響。對于基于被監(jiān)護人利益而發(fā)生的監(jiān)護權轉移，其要件是為被監(jiān)護人的利益，致使監(jiān)護人無法履行監(jiān)護職責，如被監(jiān)護人求學、入托或就醫(yī)等，此種情況下要求監(jiān)護人履行監(jiān)護職責顯已出現(xiàn)困難，亦構成監(jiān)護權轉移的要件。

三、監(jiān)護權轉移的形式。

我國《民法通則》及相關法律并沒有專門規(guī)定監(jiān)護權轉移的形式。結合法理及相關法律規(guī)定，筆者認為，監(jiān)護權轉移的形式可以區(qū)分為兩大類：一類是依法或依習慣不需要另訂協(xié)議或另行委托的監(jiān)護權轉移；一類是基于特別委托才能發(fā)生的監(jiān)護權轉移。

（一）依法或依習慣發(fā)生的監(jiān)護權轉移。

這類情況主要是基于“公”的事項（或日公權力的介入）而導致的監(jiān)護權轉移，或日監(jiān)護權的強制性轉移。關于監(jiān)護權的強制性轉移，我國法律未作規(guī)定，但在實踐中則是客觀存在的一種現(xiàn)象。如未成年人的強制勞教，實際上就使未成年人原來的監(jiān)護轉為國家機關的監(jiān)護。當然，也有人認為，這種情況下不構成監(jiān)護權的轉移，國家機關承擔的只是一種管理責任。誠想，未成年人被強制勞教，又如何讓他的監(jiān)護人履行監(jiān)護職責？在不允許為未成年人監(jiān)護留下空白的法律原則下，只能推定國家機關此時除負有管理職責外，還應當承擔該未成年人的監(jiān)護職責。

1、依法發(fā)生的監(jiān)護權轉移。

此種情況下，法律的規(guī)定是導致監(jiān)護權轉移的根本要素。當監(jiān)護權的行使過程行進到法律規(guī)定的條件時，監(jiān)護權即時發(fā)生轉移。如被監(jiān)護人被他人收養(yǎng)、父母離婚后子女隨父或隨母一方生活、被監(jiān)護人依法被收容教養(yǎng)等。

2、依習慣不需要專項委托即可發(fā)生監(jiān)護權轉移的情形。

此種情形主要針對具有“公益”性質的機構而言，如學校、幼兒園、托兒所、醫(yī)院等公益性機構。

根據監(jiān)護權的性質，監(jiān)護人為被監(jiān)護人的法定人，對被監(jiān)護人的人身或財產履行保護和照管之責。其中亦包括維護其受教育、入托、就醫(yī)等方面的權利。這種權利的維護既可以通過監(jiān)護人自身來行使，也可以通過學校、幼兒園、醫(yī)院等機構來達成維護被監(jiān)護人利益的目的。在當今社會，限于各方面因素的影響及監(jiān)護人的具體狀況，單純依靠監(jiān)護人自身的能力滿足被監(jiān)護人在學習、就醫(yī)等方面的權利要求，顯然不切合實際。因而，被監(jiān)護人的教育、就醫(yī)等事項委托專門機構來承擔，則成了被監(jiān)護人的一項重要的民事權利。且這種權利已經超出了“私法”調整的范圍，部分地成為公法上的權利。如我國的《義務教育法》、《未成年人保護法》等均規(guī)定了未成年人有獲得教育的權利，監(jiān)護人、學校應保障未成年人享有此項權利。因而監(jiān)護人將被監(jiān)護人送入學校求學、送入醫(yī)院就醫(yī)，不僅是履行其監(jiān)護職責，也是履行“公法”上的法律義務。在此種情況下，監(jiān)護人對被監(jiān)護人的監(jiān)護職責亦隨同轉移給這些機構承擔而無需專項進行委托，這些單位在特定的時間和特定的區(qū)域內負有監(jiān)護之責。因為這種基于“公法”上的權利規(guī)定，已經在“私法”上形成了一種事實上的委托關系，盡管其“具有非規(guī)范化的特點”。且學校的監(jiān)護責任已為司法實踐所確認但值得注意的是私立學校，包括寄宿制學校，兼有營利性的目的，其某些監(jiān)護職責是基于監(jiān)護人的委托而設立的。

3、福利機構的監(jiān)護職責。

社會的福利機構是指專門承擔特定對象保護和照管義務的專門機構。這類機構應包括民政部門下屬的孤兒院、保育院、福利院等公益性的社會救助機構，亦包括敬老院、托老院、代養(yǎng)院等兼具公益和營利性質的專門機構。對于前者，由于其特殊的性質和權屬關系，依法取得對被監(jiān)護人的監(jiān)護權，并不涉及監(jiān)護權的轉移或受托取得監(jiān)護權。其例外情況是，如孤兒被人收養(yǎng)和認領，或他人將棄嬰或孤兒送交福利院時才涉及監(jiān)護權的轉移。后者取得監(jiān)護權則需區(qū)分不同的情況。監(jiān)護作為一項特殊的民事法律制度，主要是為特定的監(jiān)護對象設立的，至少在目前的立法中尚不涉及對一般老年人的監(jiān)護問題。但從法律發(fā)展的趨勢及各國民事立法來看，對老年人的監(jiān)護也將成為監(jiān)護制度的重要內容。筆者也欣慰地看到了這方面的建議。在國外的立法例中，亦專門規(guī)定了對老弱者的監(jiān)護。因此，一般來說，敬老院、代養(yǎng)院等機構中并不涉及監(jiān)護權的轉移，但對于患有精神疾病而被宣告為禁治產人的老年人，則涉及監(jiān)護權的轉移。作為例外，此類監(jiān)護權的轉移是通過專項委托的方式實現(xiàn)的。在委托照管的期限內，敬老院、代養(yǎng)院等機構應履行監(jiān)護的職責。

（二）基于特別委托才能發(fā)生的監(jiān)護權轉移

在現(xiàn)實生活中，大多數(shù)監(jiān)護的轉移，尤其涉及非公益性事項的監(jiān)護權轉移個案，應通過專項委托的方式才能實現(xiàn)。這類監(jiān)護權的轉移由于涉及到不同的情況，其監(jiān)護事項、監(jiān)護人和受托人的狀況千差萬別，其監(jiān)護權的轉移亦存在著差異。一般來說，這類監(jiān)護權的轉移應具備以下條件：

第一、監(jiān)護事項的特定性。監(jiān)護人將監(jiān)護職責部分或全部地委托他人履行，但實際上均得以具體事項確定之。如基于旅游、特種教育、未成年人探親的護送、被監(jiān)護人的陪護等等。

第二、監(jiān)護人應與受托就監(jiān)護事項達成協(xié)議，通常這種協(xié)議應采用書面的形式。但并不排除口頭形式的適用。采用口頭形式的，如果有其他證據證明的，同樣可以確認當事人之間的監(jiān)護權轉移。

第三、受托人必須具備履行監(jiān)護職責的能力或資格。受托人在委托協(xié)議規(guī)定的期限內，履行監(jiān)護職責。

但值得注意的是，盡管在許多情況下，監(jiān)護人均可把監(jiān)護職責委托給他人代為履行，但這種委托也不是毫無限制的。從世界各國的立法例來看，監(jiān)護權的轉移也是受到限制的。如涉及未成年人居所的指定，一般由監(jiān)護人親自為之。德國民法典亦有類似的規(guī)定，強調“未成年人居所的指定，應由監(jiān)護人自己為之，而且將全部職務或個個權限為轉移，在所不許?！?/p>

四、監(jiān)護權轉移的時間

前面討論了監(jiān)護權轉移的成因及條件，明確了監(jiān)護權轉移后受托人應履行監(jiān)護的職責。但受托人從何時開始履行監(jiān)護職責，其終期如何，亦應祥加討論之。一般來說，受托人應在確定的期限內履行監(jiān)護職責。由于監(jiān)護權轉移的情況不同，受托人履行監(jiān)護職責的始期和終期亦有差別。在依法律規(guī)定發(fā)生監(jiān)護權轉移的情況下，從法律規(guī)定事由出現(xiàn)，被監(jiān)護人置于特定照管之時為始期，依法定事由消失為終期。如被收養(yǎng)人的父母恢復對其親權、實現(xiàn)了對其的管領和照顧，則基于收養(yǎng)發(fā)生的監(jiān)護權轉移亦告結束。再如被監(jiān)護人被收容教養(yǎng)，監(jiān)護權從被監(jiān)護人被收容教養(yǎng)時開始，依公法上的權力形成事實上的監(jiān)護權轉移，受托人的職責始于被監(jiān)護人置于其照管之下。再如學校的監(jiān)護職責始于學生到校，終于學生離校，學生在校的全部期間，均為學校應履行監(jiān)護職責的期間。即使在學生自由活動期間，學校亦負監(jiān)護之責。除非有特別約定，學校不負責學生的接送，學生在入校前和離校后的監(jiān)護職責仍由監(jiān)護人履行。又如精神病人到精神病醫(yī)院接受治療，從病人入院的那一刻起，醫(yī)院就應當履行監(jiān)護的職責，直到其出院為止。在精神病醫(yī)院接受治療的精神病人，受到人身傷害或者給他人造成人身傷害的，由精神病醫(yī)院承擔民事責任。

在專項委托情況下發(fā)生的監(jiān)護權轉移，受托人的職責始于委托協(xié)議達成，并且被監(jiān)護人置于自己照管之下開始履行其職責。如護送未成年人到指定地點，受托人應在達成委托協(xié)議并接到該未成年人時起至指定地點將共交給該未成年人的有效監(jiān)護人時止的整個時間履行監(jiān)護義務。但在這里值得注意的是，受托人僅僅得以在委托范圍之內履行監(jiān)護職責，不必超越受托范圍額外地履行職責。此外，針對被監(jiān)護對象（人），受托人亦可區(qū)分無民事行為能力人或限制行為能力人，以確定其履行職責的程度。但無論如何，受托人在履行監(jiān)護期間不得停止職責的履行或減少其義務，由此導致的損害其應承擔責任。

五、監(jiān)護權轉移下的當事人的責任

監(jiān)護權轉移下的當事人的責任，是指監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責或履行監(jiān)護職責不當所應承擔的法律后果。監(jiān)護職責與監(jiān)護責任是兩個不同的概念，既相互聯(lián)系，又相互區(qū)別。所謂監(jiān)護職責又叫監(jiān)護義務或監(jiān)護事務，是指監(jiān)護人對被監(jiān)護人人身或財產所應承擔的義務。所謂監(jiān)護責任是指監(jiān)護人沒有履行監(jiān)護職責時所應承擔的民事責任。

監(jiān)護權轉移下的當事人包括監(jiān)護人、被監(jiān)護人和受托人以及其他依法取得臨時監(jiān)護權的人。不同的當事人在不同的監(jiān)護關系中承擔不同的職責，分別享有相應的權利，承擔相應的義務。

1、監(jiān)護人的責任

監(jiān)護人依法取得監(jiān)護權，應按照設定監(jiān)護的初衷，謹慎地履行監(jiān)護義務，以維護被監(jiān)護人的合法權益。監(jiān)護人履行義務以法定義務為限，對被監(jiān)護人的人身和財產進行保護和照管。如損害被監(jiān)護人的權益，應承擔賠償責任。但監(jiān)護人履行職責，可以親為，也可在法律許可的范圍內，將監(jiān)護權轉移給他人行使。在此種情況下，監(jiān)護人的監(jiān)護職責并不因為委托他人代為履行而告終止。如被監(jiān)護人致人損害，監(jiān)護人仍應承擔賠償責任。根據最高人民法院《意見》第二十二條規(guī)定：“監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責部分或全部委托給他人行使，因被監(jiān)護人的侵權行為需要承擔民事責任的，應當由監(jiān)護人承擔，但另有約定的除外?！笨梢?，監(jiān)護人的監(jiān)護職責并不因監(jiān)護權轉移給他人行使而免除。在這里，《意見》是采用了過錯推定責任來作為歸責原則，如監(jiān)護人不能證明自己無過錯，即從被監(jiān)護人致人損害的事實中，推定監(jiān)護人有于監(jiān)督的過錯，應由監(jiān)護人承擔責任。但值得注意的是，監(jiān)護人委托他人代為履行監(jiān)護職責，如給被監(jiān)護人造成損害的，亦應對被監(jiān)護人承擔賠償責任。

2、被監(jiān)護人的責任

按照監(jiān)護的性質，監(jiān)護制度中的被監(jiān)護人主要是無民事行為能力人或限制行為能力人。對于無民事行為能力人來說，由于其不能辯認和控制自己的行為及預料自己行為的后果，因此要其承擔責任是不適當?shù)?。限制民事行為能力人也只能為與其智力發(fā)育相適應的民事行為，其他民事行為由其法定人代為行使。在我國，法定人實際上就是監(jiān)護人。因此，在現(xiàn)實生活中，無民事行為能力人和限制民事行為能力人的部分民事行為是由監(jiān)護人代為行使，相應的亦由監(jiān)護人承擔法律上的后果。但在侵權行為中，監(jiān)護人代替被監(jiān)護人承擔賠償責任，并不意味著一切財產責任均由監(jiān)護人承擔。按照我國《民法通則》第一三三條第二款的規(guī)定：“有財產的無民事行為能力人和限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產中支付賠償費用。不足部分，由監(jiān)護人適當賠償。但單位擔任監(jiān)護人的除外?！?/p>

3、監(jiān)護權轉移中依法獲得監(jiān)護權的單位的責任

廣義上的依法獲得監(jiān)護權，應該說所有的監(jiān)護權的取得均是依法進行的。這里所說的依法取得監(jiān)護權是指基于法律的規(guī)定，通過監(jiān)護權的轉移而應當履行監(jiān)護職責的單位所應承擔的責任。大體上包括以下情形：

（1）國家機關作為監(jiān)護人的責任

誠如前面所述，基于對被監(jiān)護人的強制性措施，到限制被監(jiān)護人的人身自由，直至被監(jiān)護人收容，管教于某一特定的場所，此時對被監(jiān)護人的監(jiān)護權已由監(jiān)護人處轉移至執(zhí)行強制措施，或履行強制管制的國家機關手中，如勞教所，拘留所，收容所等。此種情況下的國家機關不僅應履行管理方面的責任，同時亦應履行對被監(jiān)護人的監(jiān)護職責。由于其過錯，導致被監(jiān)護人受到損害的，應承擔賠償責任。

（2）幼兒園、學校、醫(yī)院等公益性單位的責任

幼兒園、學校、醫(yī)院等公益性單位，基于監(jiān)護人送被監(jiān)護人入托、求學、就醫(yī)等而被賦予對被監(jiān)護人的監(jiān)護職責。單位在承擔管理責任的同時，亦應履行監(jiān)護的職責。在被監(jiān)護人遭到侵害時，應承擔相應的監(jiān)護責任。根據最高人民法院的《意見》第一六六條的規(guī)定：“在幼兒園、學校生活、學習的無民事行為能力人或者在精神病院治療的精神病人，受到傷害或者給他人造成損害，單位有過錯是的，可以責令單位適當給予補償?！睆拇藯l規(guī)定可以看出，第一，單位對其區(qū)域內學習、生活和治療的被監(jiān)護人負有監(jiān)護的職責；第二，單位承擔監(jiān)護責任的歸責原則是過錯責任原則和過錯推定原則。在過錯原則下，單位對被監(jiān)護人造成的損害和被監(jiān)護人給他人造成的損害有明顯過錯的，應承擔賠償責任。在后一種原則下，只要受害人證明其損害與單位不履行監(jiān)護職責有關，而單位又無法證明自己沒有過錯的，亦應承擔民事責任。但值得關注的是，目前有人提出“在精神病醫(yī)院接受治療的精神病人，受到人身傷害或給他人造成的傷害的，由精神病醫(yī)院承擔民事責任?！边@實質上是適用了無過錯責任原則，即行為人沒有過錯，法律規(guī)定應當承擔責任的，亦應承擔民事責任。第三，單位承擔的是適當賠償責任，所謂適當賠償，則是除考慮單位作為監(jiān)護人應承擔的責任外，還應當考慮這些單位的實際情況。從上述所列幼兒園、學校、精神病醫(yī)院等這些單位的具體情況來看，他們的公益性特征明顯的超過其營利性特征。學校、幼兒園、一般是依靠財政撥款來籌措經費，精神病醫(yī)院也不是純營利機構。加上經營狀況不善，很多學校、幼兒園、醫(yī)院等的經濟狀況并不理想。誠然，經濟狀況不好并不能成為其不承擔責任的理由，但另一方面我們也應看到，如讓這些單位承擔較多的責任，不僅會使這些單位過多的陷于訟累，影響其積極性的發(fā)揮，而且，過多的經濟負擔對于改善教學、醫(yī)療條件、完善教育、醫(yī)療設施也是不利的。因而不能要求其承擔過多的民事責任。這一點也是符合《民法通則》第一三三條所規(guī)定的精神的。即在監(jiān)護權轉移條件下，需要承擔民事責任的，單位擔任監(jiān)護人的除外。所謂除外，有人理解為不承擔責任，有人理解為承擔全部責任，都是不妥當?shù)?。正確含義是單位承擔適當責任。但在這里還有一個問題值得討論，即特種教育學校（如盲聾啞學校）、兼有營利性的私立或寄宿學校的監(jiān)護責任。有人認為，公立學校應由國家作為賠償主體，私立學校則由學校作為賠償主體，其提法雖然不無道理，但其缺陷亦顯而易見。如作為學校的監(jiān)護職責國家承擔，一方面會使學校產生僥幸心理，反正有國家作后盾，即使造成被監(jiān)護人損害也不用學校承擔責任，這種沒有經濟利益制約的做法，即不利于學校增強責任心，也不利于被監(jiān)護人的合法權益的保護。另一方面，凡學校均具有公益性，即使私立學校也不是把營利放在首位，因而，如對公立學校由國家承擔賠償責任，私立學校自己承擔責任，則會產生歧視性的不公平待遇和競爭，對教育事業(yè)的發(fā)展也是不利的。因此，不論是特種教育學校，或是私立或公立學校及醫(yī)院等，均應由其自身承擔相應的民事責任。第四，單位承擔監(jiān)護責任的范圍，既包括對受到傷害的被監(jiān)護人承擔相應的民事責任，也包括對被監(jiān)護人致傷的他人承擔賠償責任。第五，確認單位的過錯，應結合被監(jiān)護人的行為能力，對無民事行為能力人和限制民事行為能力人受到傷害或致人傷害應區(qū)別對待。

3、專項委托監(jiān)護權轉移中受托人的監(jiān)護責任

專項委托監(jiān)護權轉移的主要特征是“一事一委托”，監(jiān)護人與受托人之間就監(jiān)護事項達成委托協(xié)議，形成的是一種事實上的合同關系。在此情況下，受托人承擔的監(jiān)護責任，實質上是一種合同責任。原則上監(jiān)護人對被監(jiān)護人受到傷害或造成他人損害的承擔民事賠償責任。但對受托人在受托期間及履行監(jiān)護義務的過程中有過錯的，亦應承擔民事賠償責任。但對受托人承擔責任有以下幾點是值得注意的：第一，專項委托的監(jiān)護，通常與受托人獲得報酬相聯(lián)系（也有例外），根據權利義務相一致原則，受托人應承擔過錯責任；第二，最高人民法院的《意見》第二十二條確定了監(jiān)護人承擔賠償責任的除外規(guī)定，即委托人可以與受托人達成由委托人承擔賠償義務的約定；第三，如受托人承擔的監(jiān)護義務是無償?shù)?，也可排除受托人的賠償責任；第四，當事人通過約定可以排除受托人承擔賠償責任；第五，公平責任一般不適用與專項委托監(jiān)護。

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