導(dǎo)言：作為寫作愛好者，不可錯過為您精心挑選的10篇國際關(guān)系論文，它們將為您的寫作提供全新的視角，我們衷心期待您的閱讀，并希望這些內(nèi)容能為您提供靈感和參考。

篇1

國內(nèi)外學(xué)者對于到底什么是國際犯罪這一國際刑法學(xué)的核心問題,雖多有探討,但迄今為止尚無定論。就國際犯罪的外延來說,有所謂包含說、廣義說與狹義說等觀點(diǎn)。

廣義說的實(shí)質(zhì)是將某些涉外犯罪、跨國犯罪、需要通過國際司法協(xié)助的犯罪都納入國際犯罪的范疇,實(shí)際上該觀點(diǎn)的國際犯罪包含了某些國內(nèi)犯罪。例如,有學(xué)者認(rèn)為,國際犯罪應(yīng)包括國際性犯罪和跨國性犯罪兩大類。{1}或者認(rèn)為,國際犯罪一詞,一般有兩層意思:一是指嚴(yán)重違背具有根本性的國際義務(wù),侵害了各國以至全人類共同權(quán)益的行為。二是指犯罪人或其罪行涉及兩個(gè)以上國家的犯罪行為。{2}外國不少學(xué)者和國際組織持這種觀點(diǎn)。[1]狹義說則反對將涉外犯罪、跨國犯罪、需要刑事司法協(xié)助的國內(nèi)犯罪納入國際犯罪,試圖明確劃定國際犯罪的范圍,并從邏輯上概括出國際犯罪的本質(zhì),這是大多數(shù)學(xué)者采取的立場,但具體表述則又千差萬別。包容說既使用廣義的國際犯罪這一概念,又使用狹義的國際犯罪這一概念,代表性的觀點(diǎn)如:廣義的國際犯罪指國際社會以公約等國際法律文件規(guī)定的,各締約國承諾加以預(yù)防和懲治的、有兩個(gè)以上國家具有管轄權(quán)并相互提供刑事司法協(xié)助的犯罪行為,亦即國際刑法所涉及的一切犯罪。狹義的國際犯罪只指國際刑法所規(guī)定的侵犯整個(gè)國際社會利益,而又具有根本重要性的大規(guī)模的嚴(yán)重犯罪。{3}

筆者認(rèn)為,包含說將國際犯罪區(qū)分為廣義的與狹義的兩種情況,并在不同意義上分別加以使用,這種模式本身并不科學(xué),因?yàn)樗鼪]有體現(xiàn)出國際犯罪這一特定的社會現(xiàn)象的統(tǒng)一性和確定性。而且,包含說與廣義說存在一個(gè)共同缺陷,就是將某些具有國際因素的國內(nèi)犯罪也視為國際犯罪,使得國際犯罪的外延過寬,混淆了國際犯罪與國內(nèi)犯罪的界限。因此,承認(rèn)國際犯罪與國內(nèi)犯罪之間有明確界限的狹義說是相對合理的。

許多學(xué)者都將跨國性視為國際犯罪的基本屬性,例如美國學(xué)者巴西奧尼教授認(rèn)為:國際法尚不存在一個(gè)一般或者特殊的理論基礎(chǔ)作為把某些行為歸為國際犯罪的標(biāo)準(zhǔn)。不過,有兩個(gè)因素可以作為確定國際犯罪的參考標(biāo)準(zhǔn):一是某項(xiàng)行為具有國際或跨國因素{4}我國也有學(xué)者認(rèn)為:國際犯罪,除了明顯具備國際性因素以外,還部分地包含了跨國性因素和國際必要性因素。{5}

筆者不同意這些觀點(diǎn)。首先,跨國犯罪屬于國內(nèi)犯罪的范疇,它只是相對于犯罪的過程不具有跨國性的那些國內(nèi)犯罪而言的。其次,雖然有的國際犯罪在事實(shí)上的確跨越了相關(guān)國家的國境,如跨國犯罪,但沒有必要在國際犯罪中作是否跨國的區(qū)分。第三,大多數(shù)國際犯罪都不具有跨國性。就國際罪行核心的戰(zhàn)爭罪而言,非國際武裝沖突中發(fā)生的戰(zhàn)爭罪一般是在一國領(lǐng)域內(nèi)的不同武裝力量之間發(fā)生的罪行,而國際性武裝沖突中發(fā)生的戰(zhàn)爭罪也不一定要有跨國因素,只需要犯罪發(fā)生在國際性武裝沖突這個(gè)大環(huán)境或者與該沖突相關(guān)就可以了。同樣,種族滅絕罪、危害人類罪等也完全可以只發(fā)生在一國領(lǐng)域內(nèi),其犯罪行為的實(shí)施和犯罪人、被害人等都不需要跨越國境。至于一般國際犯罪,如犯罪、劫持航空器犯罪等等,其成立也不需要跨國因素的存在。

篇2

按國際慣例辦事主要是對涉外經(jīng)濟(jì)活動的要求，而涉外經(jīng)濟(jì)活動的主體可分為兩類，一類是國家，一類是私人（包括個(gè)人、法人和其他經(jīng)濟(jì)組織），因此，按國際慣例辦事的主體分別是國家和私人。私人所從事的是國際商業(yè)活動；而國家在國際經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中除可從事國際商貿(mào)活動之外，主要是以者的身份進(jìn)行國際經(jīng)貿(mào)管理活動。這樣就在實(shí)踐中產(chǎn)生了適用于不同主體的兩類國際慣例。

私人所遵行的國際慣例為國際經(jīng)貿(mào)慣例，即適用于國際貨物買賣、國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓、國際投資等國際商業(yè)活動的慣例。國際經(jīng)貿(mào)慣例為國際經(jīng)濟(jì)交往的當(dāng)事人提供約束手段。這些慣例可確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，使他們在確立其經(jīng)濟(jì)交往關(guān)系（合同關(guān)系）時(shí)就可以對各自的行為后果有所預(yù)見，在履行各自的合同義務(wù)時(shí)有所遵循，而在當(dāng)事人之間出現(xiàn)爭端時(shí)，國際慣例又可成為解決爭端的依據(jù)。但當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系又不完全靠國際慣例予以確定。在對外經(jīng)濟(jì)交往中，當(dāng)事人完全可以依照自己的意愿處分自己的權(quán)利，并以合同條款予以確定；在通常情況下，當(dāng)事人選擇適用國際慣例（例如在國際貨物買賣合同中規(guī)定適用國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則），只是為了簡化合同文本。

當(dāng)國家以者的身份在國際經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中行為時(shí)，國家所遵循的國際慣例為國際公法上的慣例。①這方面的國際慣例在三種情況下約束國家：一是在國家相互交往時(shí)（例如在兩國之間確定對對方的知識產(chǎn)權(quán)所有人的權(quán)利的承認(rèn)和保護(hù)程序和措施時(shí)），國家可依據(jù)國際慣例來約定彼此間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系（例如彼此對對方國民在專利權(quán)申請方面給予國民待遇），并通過條約予以確認(rèn)；二是在一國對其涉外經(jīng)濟(jì)活動實(shí)施管理時(shí)，可參照國際慣例來制定其有關(guān)的法律，使其涉外經(jīng)濟(jì)管理行為與世界上多數(shù)國家的實(shí)踐相一致；三是當(dāng)國家之間出現(xiàn)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中的爭端時(shí)，爭端當(dāng)事國或處理該項(xiàng)爭端的機(jī)構(gòu)依據(jù)可適用的國際慣例來解決此項(xiàng)爭端。

國家也可以民事主體的身份從事國際經(jīng)濟(jì)交往，例如以政府的名義從外國商業(yè)銀行借款。這時(shí)，國家與對方當(dāng)事人自然可以選擇國際經(jīng)貿(mào)慣例（而不是國際公法上的慣例）來確定彼此之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。這種情況下所適用的慣例的性質(zhì)和作用與私人之間的國際經(jīng)濟(jì)交往中所適用的慣例是一致的，除非參加該項(xiàng)經(jīng)濟(jì)交往的國家不放棄豁免的權(quán)利，從而拒絕第三方（外國法院）對該項(xiàng)慣例的強(qiáng)制適用。

國際慣例的適用主體除國家和私人之外還有另外一類特殊機(jī)構(gòu)，即國際經(jīng)濟(jì)糾紛的處理機(jī)關(guān)，主要是法院和仲裁機(jī)構(gòu)。法院和仲裁機(jī)構(gòu)按國際慣例辦事與前兩類主休不同，因?yàn)樗鼈儾皇且赃@些慣例來約束自身，而是依此來判明有爭議的當(dāng)事者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并對利益受到不當(dāng)侵害的當(dāng)事者予以救濟(jì)。

二、什么是國際慣例

前面已經(jīng)說到，國際慣例因適用主體的身份的不同而分為兩類：即國際公法上的慣例和國際經(jīng)貿(mào)慣例。

國際公法上的慣例（internationalcustom）也稱國際習(xí)慣，是指“作為通例之證明而經(jīng)接受為法律者”。②可以看出，國際公法上的慣例的確立需具備兩個(gè)構(gòu)成要件，即各國反復(fù)的類似的行為和被各國認(rèn)為具有法的約束力。國際慣例在歷史上曾經(jīng)是國際公法的主要淵源，但由于其具有的內(nèi)容不易確定及形成時(shí)間緩慢等缺陷，所以，其地位目前已由國際條約所取代。國際公法上的慣例能否無一例外地約束所有國家？這需要視慣例所包含的內(nèi)容而定。一般地說，國際慣例不能約束一貫地反對這一慣例的國家，③因?yàn)閲H法規(guī)范從總體上說屬于國家之間約定的規(guī)范，也就是說，在國際社會中沒有超越國家之上的立法機(jī)構(gòu)不管個(gè)別國家的意志而制定必須由各國一體遵行的規(guī)則。但自從《維也納條約法公約》正式提出了國際法強(qiáng)行規(guī)范的概念之后，④我們就不能一概地說任何一項(xiàng)國際慣例都可因?yàn)槟骋粐业姆磳Χ鴮ζ洳挥柽m用。如果一項(xiàng)國際慣例反映的是一項(xiàng)國際法強(qiáng)行規(guī)范，那么，無論哪個(gè)國家是否反對這一慣例，這一慣例對其都是適用的。

在國際經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域，由于各國利益的直接沖突，國際慣例的確立十分困難，更不用說屬國際法強(qiáng)行規(guī)范的國際慣例。例如關(guān)于一國對外國投資進(jìn)行國有化的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)問題，盡管廣大發(fā)展中國家都認(rèn)為應(yīng)適用適當(dāng)補(bǔ)償原則，并把該項(xiàng)原則視為國際慣例，但發(fā)達(dá)國家卻并不將其看作是國際慣例。許多發(fā)達(dá)國家的國際法學(xué)者還進(jìn)一步指出，即使適當(dāng)補(bǔ)償原則是一項(xiàng)國際慣例，那么它也不能約束反對它的國家，因?yàn)椴荒茏C明它是一項(xiàng)國際法強(qiáng)行規(guī)范。⑤值得注意的是，國際經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中的國際慣例的形成過程直接受到各國的經(jīng)濟(jì)實(shí)力的影響。仍以國有化的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)為例，盡管多數(shù)發(fā)展中國家都主張適用適當(dāng)補(bǔ)償原則，但這些國家在同發(fā)達(dá)國家所簽署的投資保護(hù)協(xié)議中卻時(shí)常接受發(fā)達(dá)國家提出的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，即充分、及時(shí)、有效補(bǔ)償。

國際經(jīng)貿(mào)慣例是經(jīng)過國際經(jīng)濟(jì)交往的當(dāng)事人的反復(fù)實(shí)踐所形成的一些通行的規(guī)則。這些慣例往往經(jīng)過某些專業(yè)行會的編纂而表現(xiàn)為書面的規(guī)范，如經(jīng)國際商會編纂出版的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》及《跟單信用證統(tǒng)一慣例》等。國際經(jīng)貿(mào)慣例在效力上有別于國際公法上的慣例。如果一個(gè)國家不是經(jīng)常地反對一項(xiàng)國際公法上的慣例，那么該慣例對其便是有效的；而國際經(jīng)貿(mào)慣例對當(dāng)事人的效力則通常只能基于當(dāng)事人的明示的同意。例如，《1990年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》規(guī)定：“希望使用本《通則》的商人，應(yīng)在他們的合同中明確規(guī)定受《1990年通則》的管轄?！痹谕ǔＧ闆r下，國際經(jīng)濟(jì)交往的當(dāng)事人不僅可以決定是否采用及采用何種國際慣例，而且可以在采用某一慣例時(shí)對其內(nèi)容加以修改。所以說國際經(jīng)貿(mào)慣例經(jīng)常起著一種標(biāo)準(zhǔn)合同條款的作用。但也有例外的情況。有時(shí)當(dāng)事人沒有選擇適用國際慣例，但法官或仲裁員卻可能主動地依其認(rèn)為應(yīng)適用的國際慣例來確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，⑥這時(shí)所適用的國際慣例便更具法律規(guī)范（而不是合同條款）的性質(zhì)了。

三、怎樣按國際慣例辦事

怎樣按國際慣例辦事其實(shí)是如何適用國際慣例問題。在這方面我們應(yīng)特別注意以下兩個(gè)問題。

首先，我們應(yīng)該注意國際慣例的辨別，不要把那些不是慣例的規(guī)則或做法當(dāng)作是國際慣例。前面我們已經(jīng)討論過兩種國際慣例的性質(zhì)和特征，但時(shí)下的許多著述所介紹的“國際慣例”并不符合國際法學(xué)界的公認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)。經(jīng)常出現(xiàn)的誤解是：第一，把一些國際經(jīng)濟(jì)的基本概念作為國際慣例來加以介紹，例如介紹什么是外匯、什么是提單。第二，把多數(shù)國家的國內(nèi)法所確認(rèn)的某些原則和規(guī)則籠統(tǒng)地稱為國際慣例。通過前面的分析我們已經(jīng)看到，多數(shù)國家的立法實(shí)踐可能形成國際公法上的慣例，但前提是這種立法會涉及到國家之間的關(guān)系的處理。例如多數(shù)國家有關(guān)專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)的立法實(shí)踐可能導(dǎo)致這方面的國際慣例的生成，而各國有關(guān)合同、公司、保險(xiǎn)等方面的立法實(shí)踐則極少有機(jī)會形成國際公法上的慣例；對于國際經(jīng)濟(jì)交往的當(dāng)事人來說，多數(shù)國家的立法實(shí)踐不能、至少是不宜看作是國際慣例，因?yàn)楦鲊膰鴥?nèi)立法通常只是大體上相近，不可能不存在細(xì)節(jié)方面的沖突，而國際經(jīng)貿(mào)慣例的價(jià)值則是其內(nèi)容的確定性。而且在國際經(jīng)濟(jì)交往中，國內(nèi)立法與國際經(jīng)貿(mào)慣例在效力程度上是有區(qū)別的。當(dāng)事人可對國際經(jīng)貿(mào)慣例任意取舍，但合同的準(zhǔn)據(jù)法（通常為某一國內(nèi)法）卻是相對確定的，無論它是當(dāng)事人所選定的法還是法院或仲裁機(jī)構(gòu)認(rèn)為應(yīng)該適用的法，因?yàn)閺姆ɡ砩现v，每一合同關(guān)系一定是處于某一法律的統(tǒng)轄之下。如果當(dāng)事人愿意適用某一國家的法律，他們可以選擇其為合同的準(zhǔn)據(jù)法；如果這種選擇存在不被承認(rèn)的風(fēng)險(xiǎn)（許多國家對當(dāng)事人選擇法律的自由設(shè)有限制），那么當(dāng)事人可以將類似的內(nèi)容規(guī)定到合同中去，這比將多數(shù)國家的立法實(shí)踐當(dāng)作國際慣例更具有可操作性和穩(wěn)定性。第三，把一些標(biāo)準(zhǔn)合同籠統(tǒng)地稱之為國際慣例。在國際經(jīng)濟(jì)交往的各個(gè)領(lǐng)域中，如融資、海運(yùn)、工程承包等，都存在著一些標(biāo)準(zhǔn)合同，對這些標(biāo)準(zhǔn)合同的性質(zhì)不能一概而論。有的標(biāo)準(zhǔn)合同經(jīng)行業(yè)協(xié)會制訂或推薦在很長的時(shí)期被廣泛地采用，的確可稱為國際慣例；而有些標(biāo)準(zhǔn)合同只是個(gè)別公司單方面制訂，并在有限的范圍內(nèi)使用，這時(shí)就不能認(rèn)定其為國際慣例。如果把那些不屬國際慣例的標(biāo)準(zhǔn)合同當(dāng)作國際慣例對待，我們顯然會失去合同磋商過程中的談判力量。

其次，應(yīng)注意國際慣例的選擇適用。適用國際慣例本身不是目的，適用國際慣例是為了更有效地獲取利益。而且，從前面的分析我們已經(jīng)知道，國際慣例在絕大多數(shù)情況下都不能約束反對其適用的國家或當(dāng)事人，這樣，我們就應(yīng)該而且可以有選擇地適用國際慣例。作為國家而言，對那些被一些國家稱之為國際慣例而不能被我國所接受的規(guī)則或?qū)嵺`，我（下轉(zhuǎn)第71頁）者有時(shí)甚至也不是追求短期能看出的整體效益，而是“公平”或者“秩序”。尤其是經(jīng)濟(jì)法的重要規(guī)范體系-競爭法更少有這種“效益”的傾向。另一方面，以效益為根本取向也極易導(dǎo)致與民法的混同。民法所取的根本價(jià)值-“自由”，其最終的目的在于民商事主體與民商事資源的最優(yōu)化配置-實(shí)現(xiàn)“效益”的最大化。民法雖然是所謂的“非經(jīng)濟(jì)手段”，但它自產(chǎn)生以來，尤其是在自由資本主義階段，更是以典型的實(shí)現(xiàn)效益的價(jià)值之角色出現(xiàn)，特別是在經(jīng)濟(jì)性內(nèi)容的民事關(guān)系中體現(xiàn)得更為明顯。相反，經(jīng)濟(jì)法在壟斷資本主義階段的出現(xiàn)，倒是從適當(dāng)?shù)貐f(xié)調(diào)效益與公平、局部效益與整體效益、短期效益與長期效益的矛盾而生成、發(fā)展的。這正是導(dǎo)致有的學(xué)者把“公平”視為經(jīng)濟(jì)法根本取向的原因。

概言之，如果把公平列為經(jīng)濟(jì)的根本取向，極易導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)法的“行政化”或“非獨(dú)立化”；而把“效益”列為經(jīng)濟(jì)法的根本取向，又會走向民法與經(jīng)濟(jì)法不分的道路。有鑒于此，我們把具有系統(tǒng)化特征的“秩序”范疇作為經(jīng)濟(jì)法的根本價(jià)值取向，既便于使經(jīng)濟(jì)法與其所調(diào)整的獨(dú)特的社會關(guān)系相對應(yīng)起來，又便于把民法與經(jīng)濟(jì)法、行政法與經(jīng)濟(jì)法的界限劃出來。

鑒于經(jīng)濟(jì)法已具有了獨(dú)具特色的社會關(guān)系，且以全新的根本價(jià)值取向?yàn)榛A(chǔ)，我們認(rèn)為它理所當(dāng)然地應(yīng)成為一個(gè)獨(dú)立的法律部門。

注釋：

①我國多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，國際公法與國際經(jīng)濟(jì)法為兩個(gè)不同的法律部門。但應(yīng)看到國際經(jīng)濟(jì)法在調(diào)整國家之間的關(guān)系時(shí)與國際公法所適用的原則和規(guī)則并無二致；又因?yàn)閲H經(jīng)濟(jì)法對適用于國家之間的慣例在原理上又無新的發(fā)展，所以本文將這方面的國際慣例稱之為國際公法上的慣例。

②聯(lián)合國《國際法院規(guī)約》第38條。

③參見聯(lián)合國國際法院就英挪漁業(yè)案（AngloNorwegianFisheriesCase）和哥倫比亞訴秘魯?shù)谋幼o(hù)案（ColombiaPeruAsylumCase）所作的判決。載《國際法院公報(bào)》，1951年，第131頁；1950年，第211頁。

篇3

二、國際習(xí)慣法的當(dāng)下命運(yùn)

習(xí)慣作為法律規(guī)則的淵源由來已久。羅馬法將法律分為“成文法”（jusscriptum）和“不成文法”（jusnonscriptum），認(rèn)為“不成文法是由經(jīng)慣例檢驗(yàn)的規(guī)則組成的；因?yàn)槭褂谜叩耐馑藴?zhǔn)的長期沿襲的習(xí)慣與成文法（statute）并無二至?！痹缙趪H法學(xué)家和他們的先驅(qū)一樣把習(xí)慣法描述為長期、不間斷的慣例的不成文法?！皣H法之父”格老秀斯深受這個(gè)古典傳統(tǒng)的影響，認(rèn)為“萬國法的證明與不成文的國內(nèi)法相似；它可以在未遭毀損的（unbroken）習(xí)慣和深諳其中門道的那些人的證言（testimony）中被找到”。瓦泰爾（Vattel）在十八世紀(jì)末葉和十九世紀(jì)早期的主要國際法著作中把習(xí)慣法定義為“在長期的使用中被尊崇，并為國家在其相互交往中作為法律加以遵守的格言和習(xí)慣”。晚近，布萊爾利（Brierly）稱之為“一種慣例，為其遵循者感到有義務(wù)的”。

對于絕大多數(shù)國際法學(xué)者而言，國際習(xí)慣法和國際條約并列為國際法淵源的兩個(gè)主要形式。事實(shí)上，20世紀(jì)以前習(xí)慣是國際法最重要的淵源。但是今天國際習(xí)慣法看上去有些時(shí)運(yùn)不濟(jì)：它在《國際法院規(guī)約》所列舉的國際法淵源中僅居次席，而位于國際條約之后。這是由諸多因素決定的。一方面，條約與習(xí)慣相比具有明確性，所包含的規(guī)則為國家的明示所同意，對國家有直接的拘束力，并且制定和更改更加靈活；相反，習(xí)慣確定的時(shí)間、內(nèi)容和適用范圍往往是不清晰的，容易產(chǎn)生爭議，而且形成需要有一定的時(shí)間經(jīng)過。另一方面，這也是二戰(zhàn)以后國際形勢發(fā)展的必然趨勢。二戰(zhàn)后社會主義國家和第三世界國家大量涌現(xiàn)，力量不斷壯大。在這些深受殖民主義和帝國主義壓迫的國家看來，既有的國際習(xí)慣法滲透著傳統(tǒng)西方價(jià)值觀，因此堅(jiān)決要求進(jìn)行根本性的修訂。國際社會整體規(guī)范的改變迫在眉睫，但習(xí)慣的不成文性質(zhì)所隱含的不穩(wěn)定因素和發(fā)展的時(shí)間上的拖延使它在與條約的競爭中敗下陣來。此外，與習(xí)慣法鼎盛時(shí)期相比國際社會成員規(guī)模大大增加（在一百年間，從40多個(gè)激增到170多個(gè)），而且更為重要的是它們之間在經(jīng)濟(jì)上、政治上、意識形態(tài)上分歧很多，這就導(dǎo)致一項(xiàng)一般規(guī)則想要取得不同的國家的大多數(shù)支持變得“難于上青天”。國際習(xí)慣的“失寵”也就在所難免。

但若就此斷言國際習(xí)慣法“窮途末路，氣數(shù)將盡”，則為時(shí)尚早。首先，習(xí)慣同樣具有條約所沒有的優(yōu)點(diǎn)。按照1969年《條約法公約》第34條規(guī)定，“條約非經(jīng)第三國同意，不為該國創(chuàng)設(shè)義務(wù)或權(quán)利”。也就是說，條約的效力僅及于締約國，而不能逾越此范圍對第三國產(chǎn)生拘束力（其同意除外）。而迄今為止尚沒有一個(gè)所有國家普遍參加的條約（《聯(lián)合國》也不例外），且條約的數(shù)量總是有限的，因此它適用范圍和涉及領(lǐng)域必然存在局限性。相對而言，國際習(xí)慣法則具有更加普遍的適用性。如美國聯(lián)邦最高法院在1820年所作的判決一樣，它通常被認(rèn)為“（國際）社會的普遍之法”。當(dāng)然，有些國際習(xí)慣可能只是區(qū)域性的，或者在一項(xiàng)習(xí)慣（即使是一般國際習(xí)慣法）形成過程中明白反對的國家被發(fā)現(xiàn)不受其拘束，但可以設(shè)想一下，國際習(xí)慣法和國際條約一道構(gòu)成了一個(gè)或多或少完備的法律體系。事實(shí)上，一套由條約和習(xí)慣法構(gòu)成的法律規(guī)則仍然是不完備的。從這種意義上說，國際習(xí)慣法具有其存在的獨(dú)立價(jià)值。

不但如此，習(xí)慣還是國際法以及一般法律的最古老和原始的淵源。因此，“雖然國際法院必須首先考慮對當(dāng)事各方有拘束力的任何可適用的條約規(guī)定，但在發(fā)生疑問時(shí)，條約要以國際習(xí)慣法為背景加以解釋，而且國際習(xí)慣法在它包含有一項(xiàng)強(qiáng)制法規(guī)則而條約與之相抵觸的的范圍內(nèi)就將優(yōu)于條約?！蓖瑫r(shí)，在國際習(xí)慣法被收錄（embodied）到公約后，它并不因此失去此后獨(dú)立的有效性而僅僅依賴于相關(guān)的公約。也就是說，“當(dāng)公約被拒絕承認(rèn)或里邊有條款規(guī)定聽?wèi){保留，拒絕或保留的一方可不再受其拘束”這種觀點(diǎn)是沒有根據(jù)的。國際法院明確指出：“法院不能駁回依據(jù)習(xí)慣的和一般的國際法原則所提出的主張，僅僅是因?yàn)檫@些原則已經(jīng)被‘銘刻’（enshrined）進(jìn)了所依據(jù)的公約的文本中……公認(rèn)的，上面提到的原則已被編撰或體現(xiàn)在多邊協(xié)議的事實(shí)并不意味著它們停止存在和作為習(xí)慣法原則適用，即使是對公約成員國。”這樣的習(xí)慣法原則包括禁止使用武力、不干涉、尊重國家獨(dú)立和，等等。

最后，國際形勢的發(fā)展不盡然對國際習(xí)慣不利。應(yīng)時(shí)代所需，國際習(xí)慣法在至少在三個(gè)方面仍將扮演重要角色。第一，由于在國家群體之間存在眾多的的沖突和考慮所有緊密相關(guān)的因素的復(fù)雜性，迅速產(chǎn)生的新的經(jīng)濟(jì)需求經(jīng)常不能及時(shí)被條約整理和調(diào)整。與此相對照，由一個(gè)或更多國家提出的有關(guān)一定爭議的解決辦法，最后可能滿足了其他國家的利益和需求，并逐漸致使習(xí)慣規(guī)則出現(xiàn)。關(guān)于這點(diǎn)的一個(gè)典型例證是新近出現(xiàn)的有關(guān)大陸架的規(guī)范。第二，在一些基本原則（fundamentals）領(lǐng)域，國際社會新顯現(xiàn)的需求會導(dǎo)致在國家群體間發(fā)生沖突，并致使經(jīng)由條約規(guī)則來加以規(guī)范變得極其困難。結(jié)果，國家所面臨的唯一選擇可能是出于給“廣泛同意”的范圍劃定界限而非制定具有法律拘束力的規(guī)則目的，致力于復(fù)雜的磋商程序。聯(lián)合國在此領(lǐng)域功績卓著。各個(gè)國家可在這個(gè)國際講壇上相互交換意見，消除隔閡，有可能達(dá)成某種程度的和解。多數(shù)國家間最終消除對立，并在行為的一般標(biāo)準(zhǔn)上達(dá)成共識。后一種結(jié)果和起草條約一樣，制定規(guī)范的核心（nucleus），形成此后實(shí)踐的基礎(chǔ)。這種“行為的一般標(biāo)準(zhǔn)”無疑在此前規(guī)范的真空和今后通過制定條約產(chǎn)生詳細(xì)的規(guī)則間搭起了一座“橋”。而這恰恰是習(xí)慣法重要性的表現(xiàn)。在近幾十年所形成的“禁止種族歧視和迫害”等習(xí)慣法規(guī)則可資為證。第三，新產(chǎn)生的國家沒有也不可能對國際習(xí)慣法予以全盤否定。一些習(xí)慣法規(guī)則如果被新獨(dú)立的國家認(rèn)為或多或少具有可接受性，那么它在相關(guān)領(lǐng)域就會出現(xiàn)通過修訂和細(xì)化而“茁壯成長”的態(tài)勢。有關(guān)戰(zhàn)爭的規(guī)則、有關(guān)條約法的規(guī)則（“條約必須遵守”）等等習(xí)慣法都是如此。

三、國際習(xí)慣法的構(gòu)成要素

在西方對習(xí)慣法的表述上，特別是在早先國際法學(xué)者的著述中，常出現(xiàn)“習(xí)慣”（custom）和“慣例”（usage）交混使用的情況。這同樣影響了我國學(xué)者對這兩個(gè)概念關(guān)系的認(rèn)識，而常常用“慣例”替代“習(xí)慣”。嚴(yán)格來講，二者有著明顯的區(qū)別：慣例代表了習(xí)慣的“混沌”時(shí)期，當(dāng)習(xí)慣形成之日，即慣例終止之時(shí)。慣例只是一種行為的國際習(xí)常（habit），而沒有足夠法律的證明（attestation）。它可能是相互抵觸的，而習(xí)慣必須前后一致，統(tǒng)一不悖。custom是《國際法院規(guī)約》明文正典記載的國際法淵源之一，“官袍加身”，具有法律拘束力；而usage相比之下只能算是“鄉(xiāng)野村夫”了。

問題是，在概念上作內(nèi)涵和外延的區(qū)分并不難，但在實(shí)踐中如何加以識別就非輕而易舉了。這就勢必要明確“習(xí)慣”的構(gòu)成因素有哪些，以此來判斷特定場合是否存在一項(xiàng)國際習(xí)慣法。在這一問題上學(xué)者們見仁見智，但往往殊途同歸。如布朗利認(rèn)為習(xí)慣的要素有四個(gè)：1.持續(xù)時(shí)間；2.常例的一致性和一貫性；3.常例的一般性；4.“法律和必要的確念”（Opiniojurisetnecessitotis）。前蘇聯(lián)有學(xué)者認(rèn)為國際習(xí)慣具有三個(gè)要素：1.長期適用；2.普遍承認(rèn)；3.確信法律上的拘束力。但事實(shí)上，上述觀點(diǎn)除了最后一個(gè)要素外都是對常例（practice）特征的說明。與此不同的是大多數(shù)學(xué)者都直接采用二元概念（dualistconception），認(rèn)為國際習(xí)慣法的構(gòu)成要素有兩個(gè)：“通例”（generalpractice）和“法律確念”（opiniojuris）。在“大陸架（利比亞訴馬耳他）”案中，國際法院認(rèn)為國際習(xí)慣法的本質(zhì)必須“主要的在國家實(shí)際實(shí)踐和法律確念中尋找”。這種理解符合《國際法院規(guī)約》第38條第1款（b）項(xiàng)的規(guī)定，具有成文法律依據(jù)，因而更加具有合理性。在這兩個(gè)因素中，“通例”即國家的實(shí)踐，是社會學(xué)的因素、客觀的因素，而“法律確念”是心理學(xué)的因素、主觀的因素；或者說，前者是數(shù)量的因素，后者是質(zhì)量的因素。下面分別詳細(xì)來論述一下這兩個(gè)因素：

第一，國際法學(xué)者一般認(rèn)為“通例”，即國家的實(shí)踐具有以下幾個(gè)特征：時(shí)間性（temporality）、連續(xù)性（continuity）、一般性（generality）。只有當(dāng)慣例具備這些條件才能成為國際習(xí)慣的基本要素之一。

1.時(shí)間性。國際習(xí)慣的經(jīng)典定義是“長期使用的不成文法”，強(qiáng)調(diào)的是持續(xù)時(shí)間的長期性。這是因?yàn)橄惹皣H關(guān)系簡單，國際交往有限，國家實(shí)踐不足，導(dǎo)致慣例的形成通常需要相當(dāng)長的時(shí)間過程。時(shí)間因素也因此顯得格外重要。但隨著人類文明的發(fā)展，科技的進(jìn)步，國際交往日益頻繁和活躍，形成慣例所需的時(shí)間也大為縮短。國際法院在“北海大陸架案”（1969）中認(rèn)為：“僅僅一個(gè)短時(shí)間的過程不一定會妨礙或者其本身不一定會妨礙在原來純粹為協(xié)定規(guī)則的基礎(chǔ)上形成一項(xiàng)新的國際習(xí)慣法規(guī)則”。在該案中，國際法院承認(rèn)1958年《大陸架公約》關(guān)于大陸架劃界的等距離方法經(jīng)過短短十年時(shí)間已經(jīng)形成了國際習(xí)慣法規(guī)則。這意味著國際法院在其有關(guān)判定是否存在國際習(xí)慣的司法實(shí)踐中已不再將時(shí)間因素當(dāng)作重點(diǎn)來考慮。有關(guān)外太空管理的習(xí)慣法規(guī)則的迅速出現(xiàn)也是一個(gè)例證。這一現(xiàn)象同樣得到了學(xué)者的認(rèn)同。童金認(rèn)為：“時(shí)間性，換句話說，時(shí)間因素在國際法慣例規(guī)范的形成過程中也起著重要的作用。但是時(shí)間因素本身并不能推定國際法慣例規(guī)范的存在。如果從法律上看慣例規(guī)則必須是‘古老的’或年代相當(dāng)久遠(yuǎn)的，就更缺乏根據(jù)了?！辈祭世f，“時(shí)間的經(jīng)過當(dāng)然的構(gòu)成一般性和一貫性的部分證據(jù)，但當(dāng)一項(xiàng)實(shí)踐的一貫性和一般性被證明之后，特別的時(shí)間經(jīng)過就沒有必要了?！边@就是說，他并沒有將時(shí)間因素和其他因素作同等對待。鄭斌提出的“即時(shí)的國際習(xí)慣法”（instantinternationalcustomarylaw）概念雖然遭到一些學(xué)者的反對，但它同樣向我們傳達(dá)了一個(gè)有意義的訊息：時(shí)間要素已經(jīng)不成為國際法習(xí)慣形成的主要問題。

2.連續(xù)性，即一貫性（consistency）或劃一性（uniformity）?！斑B續(xù)性”是一個(gè)評價(jià)問題，在許多案件中裁判者擁有相當(dāng)大的自由裁量權(quán)。完全的劃一性是沒有必要的，但要求有實(shí)質(zhì)性（substantial）的劃一。國際法院在“連續(xù)性”上的主導(dǎo)意見出現(xiàn)在“庇護(hù)案”中，“依據(jù)一項(xiàng)習(xí)慣的一方……必須證明這項(xiàng)習(xí)慣是以-它對于他方已經(jīng)形成有拘束力-這種方式確立的；所引據(jù)的規(guī)則……是符合有關(guān)國家所實(shí)施的一項(xiàng)經(jīng)常和劃一的慣例……”接著法院從反面論證道：“法院所獲知的事實(shí)顯示，在行使外交庇護(hù)權(quán)的實(shí)踐中和不同場合所表示的官方意見中，存在如此多的混亂和不一致，如此多的不肯定和矛盾；在為某些國家所批準(zhǔn)而為其他國家所拒絕的迅速連續(xù)的各庇護(hù)公約中，存在如此多的不一貫性；以及在各實(shí)例中，實(shí)踐受到政治意愿如此多的影響，故而是不可能從這一切中來辨明任何被接受為法律的經(jīng)常的和劃一的慣例的……”換句話說，在該案中阻止一項(xiàng)國際習(xí)慣規(guī)則形成不是重復(fù)的缺失（absenceofrepetition），而是實(shí)踐中大量的不一貫性的存在。在“尼加拉瓜訴美國案”中，國際法院認(rèn)為：“并不期望在國家的實(shí)踐中，對有關(guān)規(guī)則的施用應(yīng)該是完美的，即國家應(yīng)該以完全的一貫性戒絕使用武力和干涉別國內(nèi)政。法院并不認(rèn)為，對于一項(xiàng)規(guī)則成為習(xí)慣法，相應(yīng)的實(shí)踐必須完全嚴(yán)格地與該規(guī)則保持一致。為了推導(dǎo)出習(xí)慣規(guī)則的存在，法院認(rèn)為國家的行為應(yīng)在大體上與該規(guī)則保持一致就足夠了。至于與特定規(guī)則不一致的國家實(shí)踐的情況，一般應(yīng)被視為是對那項(xiàng)規(guī)則的違背，而不是承認(rèn)一項(xiàng)新規(guī)則的暗示?！?/p>

總而言之，實(shí)踐中“大量的”不一貫（即相當(dāng)數(shù)量的實(shí)踐違反有關(guān)“規(guī)則”）將阻止一項(xiàng)習(xí)慣法規(guī)則的產(chǎn)生。而像國際法院在“英美漁業(yè)糾紛案”中聲稱的那樣，“少量的”不一貫不能產(chǎn)生同樣的效果。在另一方面，如果沒有實(shí)踐違反聲稱的習(xí)慣法，似乎少量的實(shí)踐也足以產(chǎn)生一項(xiàng)習(xí)慣規(guī)則，即使該常例僅涉及到小部分國家并且只持續(xù)了很短的時(shí)間。

3.一般性。一般性是指國家就一項(xiàng)慣例參加或接受的廣泛程度要求，主要涉及到兩個(gè)問題：（1）廣泛程度；（2）參加或接受的方式。對于問題（1），應(yīng)該明確“一般性”是個(gè)相對的概念，不能進(jìn)行抽象的定義。它包含在所有國家-主要指有能力參與規(guī)則形成過程和有特別利害關(guān)系的國家-的實(shí)踐中。“一個(gè)常例可以成為一般的，即使它沒有得到普遍的接受；并不存在既定的標(biāo)準(zhǔn)指示一個(gè)常例應(yīng)達(dá)到何種廣泛的程度，但它必須反映，在相關(guān)活動別有關(guān)的國家的廣泛接受。”因此，對于有關(guān)海洋的國際習(xí)慣法而言，海洋大國和臨海國的實(shí)踐比內(nèi)陸國的實(shí)踐具有更加重要的意義。

無疑，“一般的”實(shí)踐不等于要求“普遍性”（universality），即不要求是所有國家或其他國際主體無異議的實(shí)踐。這意味著，一個(gè)國家可以受到其他國家通例的拘束，即使這違背它的意愿，如果它沒有在該規(guī)則出現(xiàn)之時(shí)提出反對并堅(jiān)持反對（persistentobjector）的話。問題是，按照“堅(jiān)持反對者學(xué)說”（doctrineofpersistentobjector）的理解，“一個(gè)國家如果在國際習(xí)慣法的一項(xiàng)規(guī)則產(chǎn)生過程中堅(jiān)持反對，就不受該規(guī)則的約束”，這很有可能為強(qiáng)國破壞國際習(xí)慣法規(guī)則提供可乘之機(jī)。國際習(xí)慣法本身是一個(gè)比較脆弱的規(guī)范體系，因此應(yīng)對其加以“小心呵護(hù)”而對阻止或妨礙行為作嚴(yán)格限制。基于此，一個(gè)國家堅(jiān)持反對一項(xiàng)習(xí)慣規(guī)則，只有當(dāng)這一行為得到其他國家的默認(rèn)之后，才能脫離該規(guī)則的拘束。反之，如果其反對行為未得到其他國家的默認(rèn)，則仍然受該規(guī)則的拘束。當(dāng)然，如果多數(shù)國家反對一項(xiàng)習(xí)慣規(guī)則，則該規(guī)則無從產(chǎn)生，不發(fā)生對有關(guān)國家有無拘束力的問題。

對于問題（2），從“一般性”的內(nèi)涵可知，它的形成要有國家的參加或接受行為。法律上的行為分為作為和不作為兩種方式。關(guān)于不作為能否產(chǎn)生習(xí)慣法曾構(gòu)成“荷花號案”（1927）的爭論焦點(diǎn)之一。但現(xiàn)在一般已不再視其為問題。正如童金教授指出的那樣，“不僅國家的積極作為，還有一定情況下的不作為，都可以導(dǎo)致國際法慣例規(guī)范的產(chǎn)生?！眹曳e極的作為即直接表明了國家的立場和態(tài)度。但國家的不作為，什么情況下可理解為“沉默即默許”，什么情況下僅僅是因?yàn)閲覍υ撝黝}缺乏興趣還有疑問。在后一種情況中，國家的不作為行為本身并不包含任何意思表示，即既不意味著同意，也不意味著反對。而“如果國家的行為不附有一種意見，認(rèn)為其行為是義務(wù)或權(quán)利，那么，所確立的是所謂‘慣例’，而不是造法的習(xí)慣。”因此既不能全盤否定不作為對于形成國際習(xí)慣法的意義，同時(shí)也不能一概認(rèn)為不作為可以產(chǎn)生習(xí)慣法規(guī)則。在上述“荷花號案”中，國際法院認(rèn)為，“即使在已報(bào)告的案例中很少有司法判決足以在事實(shí)上可以證明法國政府的人所認(rèn)為的那些情況，這僅僅表明各國在實(shí)踐中不進(jìn)行刑事程序，而不表明它們承認(rèn)它們自己有義務(wù)這樣做；因?yàn)椋挥腥绻@種不行為是依據(jù)它們感到有義務(wù)的不行為，才可能說有一項(xiàng)國際習(xí)慣法”。法院雖然沒有否認(rèn)不作為可以成為慣例的一部分，但是表明不作為如果沒有滿足“法律確念”的要求就不能形成國際習(xí)慣法。

第二，當(dāng)從國家實(shí)踐中推斷習(xí)慣法規(guī)則時(shí)，不僅要分析國家做了什么，而且要分析它們?yōu)槭裁茨菢幼?。這就引出了形成習(xí)慣法的心理學(xué)因素：法律確念，或者如《國際法院規(guī)約》第38條第2款所稱的-“經(jīng)接受為法律者”。

在國際習(xí)慣法的兩個(gè)構(gòu)成要素孰輕孰重這一問題上存在不同認(rèn)識。凱爾森認(rèn)為習(xí)慣是一種造法事實(shí)，在各國之間的關(guān)系上，“習(xí)慣，即各國長期確立的實(shí)踐，創(chuàng)造了法律”。這事實(shí)上否定了“法律確念”的意義?？ㄌ貏t直接說：“法律確念不是習(xí)慣的一個(gè)必需要素。但當(dāng)它呈現(xiàn)時(shí)，它有助于將習(xí)慣和出于禮儀或其他理由采取的行為區(qū)別開來?！钡绮祭世裕皯T例是一種通例，只是不反映法律義務(wù)”。正是“法律確念”使“國際慣例”轉(zhuǎn)成為“國際習(xí)慣”?，F(xiàn)代分析哲學(xué)將“實(shí)在”分為“自然的、物理的實(shí)在”和“社會的、制度性的實(shí)在”兩種形式。用來闡釋制度性的實(shí)在的一個(gè)典型例子貨幣。為什么當(dāng)我們捏著這些花花綠綠的紙張的時(shí)候會獲得擁有財(cái)富的滿足感？而事實(shí)上這些染著某種顏色的纖維素構(gòu)成物在物力上、化學(xué)上，并無神奇之處。為什么當(dāng)我們設(shè)法制造出與它們一模一樣的東西時(shí)，得到的不是貨幣而是“假幣”，甚至我們因此要受到刑事處罰？類似困惑的唯一答案可能就是：一種現(xiàn)象，當(dāng)且僅當(dāng)我們認(rèn)為是貨幣它才是貨幣。類似的，國際習(xí)慣法作為一種“制度性實(shí)在”，當(dāng)且僅當(dāng)國際主體認(rèn)為它是國際法它才是國際法。這就是心理學(xué)因素的意義，即國家承認(rèn)慣例所形成的規(guī)則有法律拘束力，則這種“法律感”使國家受其拘束。不惟如此，就功能而言，“法律確念”可以被視為一種“溶媒”（solvent），將對國家實(shí)踐實(shí)例在歷史上的闡釋（rendition）轉(zhuǎn)換為一種更加流動的形式：一項(xiàng)國際習(xí)慣法可被應(yīng)用到解決當(dāng)下問題中。如果缺少了“法律確念”可能僅存在一個(gè)或多或少缺乏法律意義的歷史經(jīng)驗(yàn)。這一點(diǎn)是毋容置疑的。通過上文的分析可以得知，慣例的時(shí)間性、連續(xù)性和一般性都是相對而言的。一項(xiàng)國際習(xí)慣法規(guī)則之所以能夠跨越“時(shí)間的斷層”（習(xí)慣通常只在爭議時(shí)才浮出水面，而大部分時(shí)間則似有似無）和國家實(shí)踐的模糊曖昧，而在不同的時(shí)空中作為法律規(guī)范得到應(yīng)用，是因?yàn)樗@得了國際主體的“法律信念”。因此，正是“法律確念”使國際習(xí)慣法從上述幾點(diǎn)可以看出在國際習(xí)慣法的兩個(gè)構(gòu)成因素中，“法律確念”比“通例”更為重要。

“法律確念”常常被定義為“國家感到的，一種特定行為模式乃國際法之要求的確信”。這一定義預(yù)示了所有的習(xí)慣法規(guī)則都是根據(jù)義務(wù)制定的。但情況并非如此簡單，它同樣包含“許可性”規(guī)則，即允許國家以特定方式行動。例如，可在本土內(nèi)對外國人的犯罪行為提起刑事控訴。所以，對于“義務(wù)性”規(guī)則而言，傳統(tǒng)的定義是正確的；對于“許可性”規(guī)則而言，“法律確念”意味著“國家感到的，一種特定行為模式乃國際法所許可的確信”。對二者的區(qū)分主要是為了在證明程度上加以區(qū)別。如果一些國家以特定方式行為（或者聲稱他們有權(quán)利以那種方式行為），而利益相關(guān)的國家沒有對該行為（或聲稱）主張它們是違法的，那么一項(xiàng)許可性規(guī)則因此而得證明。但義務(wù)性規(guī)則就非僅限于此，還需要證明國家把行為看作是一種義務(wù)性的舉動。

問題是，如何在實(shí)踐中判斷這種心理學(xué)或主觀的因素是否存在？事實(shí)上，它并不是抽象地出現(xiàn)的，而是產(chǎn)生自國家的行為所構(gòu)成的實(shí)踐。因此學(xué)者們有一點(diǎn)共識，即不是尋找國家心理學(xué)確信的直接證據(jù)，而是從國家的言行中間接加以推導(dǎo)出“法律確念”的存在，但在具體方法或進(jìn)路（approach）上有所差異。如阿奎斯特認(rèn)為，“官方言論并不需要；法律確念可以在行動或遺漏（omissions）中收集到。出于此目的，必須記住在國家間相互關(guān)系中支配國家行為的國際法規(guī)則；因此不僅需要分析一個(gè)國家的作為或不作為，而且要分析其他國家如何反應(yīng)。如果一些國家的行為激起其他國家主張?jiān)撔袨榉欠ǖ目棺h，這些抗議可以剝奪該行為作為習(xí)慣法證據(jù)的價(jià)值?！辈祭世麖膰H法院的實(shí)踐中總結(jié)出兩種證明的“進(jìn)路”：在一些案件中，國際法院樂意根據(jù)通例、文獻(xiàn)著作中的一致性觀點(diǎn)、國際法院先前的判例或其他國際性裁判所提供的證據(jù)推定法律確念的存在；但在很少部分案件中，法院采用了一種更加準(zhǔn)確的方法，要求提供在國家的實(shí)踐中承認(rèn)系爭規(guī)則效力更為確實(shí)的證據(jù)。至于選擇那種進(jìn)路，則取決于爭論問題的性質(zhì)。另有學(xué)者認(rèn)為，“一個(gè)人怎樣才能知道‘法律義務(wù)感’已經(jīng)完成了它的工作？一種辦法是詢問國家，當(dāng)它們以一種一貫的方式行為時(shí)僅僅是出于便利還是它們承認(rèn)如此行為是因?yàn)樗鼈兏械绞車H法的強(qiáng)制。但這可能是一個(gè)關(guān)于事實(shí)的難題。……國家可能經(jīng)常以習(xí)慣的方式行為，卻沒有必要宣告它們這樣做是因?yàn)槟吵潭壬细械搅朔傻木惺?。事?shí)上，與習(xí)慣法規(guī)則很好地被遵循時(shí)相比，國家有關(guān)國際習(xí)慣法規(guī)則的聲明更可能在那些規(guī)則的沖突和疑惑情況下產(chǎn)生?！彼又f：“法學(xué)家和法官而非國家，對國際常例在一定階段變成國際習(xí)慣法觀點(diǎn)的表達(dá)而言是更有幫助的淵源?！ü賯兒蛧H法學(xué)家們對國際法作貢獻(xiàn)的一種顯著的途徑是：通過對國家實(shí)踐的解釋和當(dāng)這樣的實(shí)踐已經(jīng)達(dá)到它可能真正地被認(rèn)為是國際習(xí)慣法時(shí)發(fā)表意見。經(jīng)常地，不是國家而是法學(xué)家和法官成為那有魔力的一劑（potion）-法律確念-的有效釀造者?！睆闹胁浑y看出，并不存在唯一的標(biāo)準(zhǔn)可據(jù)以判斷國家的實(shí)踐中隱含“法律確念”，但它可以在相關(guān)證據(jù)中找到“蹤跡”。

關(guān)于“法律確念”，還有一點(diǎn)需要明確的是由“個(gè)別法律確念”（opiniojurisindividuales）形成的特殊習(xí)慣（specialorparticularcustom）或區(qū)域習(xí)慣（regionalorlocalcustom）的效力問題。在“印度領(lǐng)土通行權(quán)案”（1960）中，國際法院明確表示這樣形成的習(xí)慣對有關(guān)國家是有法律拘束力的。但作為國際法的淵源的習(xí)慣必須是一般性習(xí)慣，或者嚴(yán)格地說是普遍性習(xí)慣，而特殊習(xí)慣或區(qū)域習(xí)慣不能形成普遍適用的國際法原則、規(guī)則或規(guī)章，除非得到其他國家的接受、承認(rèn)或默認(rèn)。

注釋：

Jennings，inBernhardt，Vol.Ⅱ，p.1165.轉(zhuǎn)引自王鐵崖著：《國際法引論》，北京大學(xué)出版社1998年版，47－48頁。日本學(xué)者廣部和也指出“法律淵源”是一個(gè)多義詞，大體有四種含義：①給予法律以拘束力的事物；②法律的產(chǎn)生和發(fā)展的主要原因；③法律的存在形式；④認(rèn)知法規(guī)的資料。（參見「日寺澤一、山本草二主編：《國際法基礎(chǔ)》，朱奇武等譯，中國人民大學(xué)出版社1983年版，第33－34頁。）

參見勞特派特修訂：《奧本海國際法》第八版，王鐵崖、陳體強(qiáng)譯，商務(wù)印書館1981年版，上卷，第1分冊，第17－18頁。但詹寧斯、瓦茨修訂的第九版《奧本海國際法》（王鐵崖等譯，中國大百科全書出版社1995年版）把該部分內(nèi)容刪去了。

「美漢斯·凱爾森：《國際法原理》，王鐵崖譯，華夏出版社1989年版，第254頁。

王鐵崖著：《國際法引論》，同前注，第50頁。

“語言一旦長上了翅膀，就自由飛翔。”相同的概念，在不同的個(gè)體的理解中有不同，甚至截然相反的含義。

SeeThomasEhrlichandMarryEllenO‘Connell，InternationalLawandtheUseofForce.Little，Brown&Company.1993.p.164.

AntonioCassese，InternationalLawInADividedWorld.ClarendonPress.Oxford，1986.p.181.

《聯(lián)合國》對于締約國沒有拘束力，它“仍然是一項(xiàng)多邊條約，不過是一項(xiàng)具有某些特殊性質(zhì)的多邊條約而已?！保▍⒁娬矊幩?、瓦茨修訂：《奧本海國際法》第九版，同前注，第1卷，第1分冊，第19頁。）

ThomasEhrlichandMarryEllenO‘Connell，InternationalLawandtheUseofForce.P.164.

同上，p.165.

詹寧斯、瓦茨修訂：《奧本海國際法》第九版，同前注，第1卷，第1分冊，第15頁。

L.C.Creen，InternationalLaw：ACanadianPerspective.2ndEd.TheCarswellCompanyLimited，1988.p.60.

SeeAntonioCassese，InternationalLawInADividedWorld.p.181-183.

有關(guān)著作有周鯁生的《國際法》（商務(wù)印書館1976年版）、臺灣學(xué)者沈克勤的《國際法》（臺灣學(xué)生書局，1980年增訂五版），等。我國外交文件和國內(nèi)法規(guī)用“國際慣例”代替“國際習(xí)慣”的例子可參見王鐵崖著：《國際法引論》，同前注，第68－69頁。

BarryE.CarterandPhillipR.Trimble，InternationalLaw.2ndEd.Little，Brown&Company.1995.p.142.

IanBrownlie，PrinciplesofPublicInternationalLaw.4thEd.ClarendonPress.Oxford，1990.p.5-7.

「蘇聯(lián)科熱夫尼克夫主編：《國際法》，商務(wù)印書館1985年版，第12頁。

ICJRep.1985，29.SeePeterMalanczuk，Akehurst‘sModernIntroductionToInternationalLaw.7threv.Ed.LondonandNewYork.1997.p.39.

HiramE.Chodosh，“NeitherTreatyNorCustom：TheEmergenceofDeclarativeInternationalLaw”，inTIlJ，Vol.26，No.1，p.99.note1.轉(zhuǎn)引自王鐵崖：《國際法引論》，同前注，第72頁。

IanBrownlie，PrinciplesofPublicInternationalLaw.4thEd.p.5-7.

ICJReports，1969.p.43..轉(zhuǎn)引自王鐵崖：《國際法引論》，同前注，第75頁。

「蘇聯(lián)格·伊·童金著：《國際法理論問題》，世界知識出版社1965年版，第71頁。

IanBrownlie，PrinciplesofPublicInternationalLaw.4thEd.p.5.

SeeRodolfBernhardt，EncyclopediaofPublicInternationalLaw，1995.p.902.SeealsoG.J.H.vanHoof，RethinkingtheSourcesofInternationalLaw，1987.p.36.參見王鐵崖著：《國際法引論》，同前注，第76頁。

IanBrownlie，PrinciplesofPublicInternationalLaw.4thEd.p.5

ICJReports，1950.pp276-7.SeealsoIanBrownlie，PrinciplesofPublicInternationalLaw.4thEd.p.6.

Nicaraguav.US（Merits），ICJRep.1986，p.98.SeealsoPeterMalanczuk，Akehurst‘sModernIntroductionToInternationalLaw.7threv.Ed.p.41.

UKv.Norway，ICJRep.1951.116.p.138.

PeterMalanczuk，Akehurst‘sModernIntroductionToInternationalLaw.7threv.Ed.p.42.

TheRestatement（Third），Vol.1，para.102，25..SeealsoPeterMalanczuk，Akehurst‘sModernIntroductionToInternationalLaw.7threv.Ed.p.42.

「蘇聯(lián)格·伊·童金著：《國際法理論問題》，同前注，第74頁。

「美漢斯·凱爾森：《國際法原理》，同前注，第257頁。

PCIJPublications，SeriesA，No.10，p.28.轉(zhuǎn)引自王鐵崖著：《國際法原理》，同前注，第78頁。

「美漢斯·凱爾森：《國際法原理》，同前注，第257頁。

BarryE.CarterandPhillipR.Trimble，InternationalLaw.2ndEd.p.144.

IanBrownlie，PrinciplesofPublicInternationalLaw.4thEd.p.5

「美約翰·塞爾著：《心靈、語言和社會-實(shí)在世界中的哲學(xué)》，李步樓譯，上海譯文出版社2001年版，第107頁。

SeeThomasEhrlichandMarryEllenO‘Connell，InternationalLawandtheUseofForce.pp.166-7.

SeePeterMalanczuk，Akehurst‘sModernIntroductionToInternationalLaw.7threv.Ed.p.44.

PeterMalanczuk，Akehurst‘sModernIntroductionToInternationalLaw.7threv.Ed.p.45.

IanBrownlie，PrinciplesofPublicInternationalLaw.4thEd.p.

ThomasEhrlichandMarryEllenO‘Connell，InternationalLawandtheUseofForce.p.167.

鄭斌認(rèn)為“法律確念”有“一般法律確念”（opiniojurisgeneralis）和“個(gè)別法律確念”（opiniojurisindividuales）之分。參見王鐵崖著：《國際法原理》，同前注，第83頁。

王鐵崖著：《國際法原理》，同前注，第84－85頁。

參考書目：

中文

l王鐵崖著：《國際法引論》，北京大學(xué)出版社1998年版。

2周鯁生著：《國際法》，商務(wù)印書館1976年版。

3（臺）沈克勤：《國際法》，臺灣學(xué)生書局1980年增訂五版。

4「英勞特派特修訂：《奧本海國際法》第八版，王鐵崖、陳體強(qiáng)譯，商務(wù)印書館1981年版。

5「英詹寧斯·瓦茨修訂：《奧本海國際法》第九版，王鐵崖等譯，中國大百科全書出版1995年版。

6「美漢斯·凱爾森：《國際法原理》，王鐵崖譯，華夏出版社1989年版。

7「美約翰·塞爾著：《心靈、語言和社會-實(shí)在世界中的哲學(xué)》，李步樓譯，上海譯文出版社2001年版。

8「蘇聯(lián)格·伊·童金著：《國際法理論問題》，世界知識出版社1965年版。

9「蘇聯(lián)ф·и·科熱夫尼克夫主編：《國際法》，商務(wù)印書館1985年版。

l0「日寺澤一、山本草二主編：《國際法基礎(chǔ)》，朱奇武等譯，中國人民大學(xué)出版社1983年版。

英文

l、IanBrownlie，PrinciplesofPublicInternationalLaw.4thEd.ClarendonPress.Oxford，1990.

2、PeterMalanczuk，Akehurst‘sModernIntroductionToInternationalLaw.7threv.Ed.LondonandNewYork.1997.

3、ThomasEhrlichandMarryEllenO‘Connell，InternationalLawandtheUseofForce.Little，Brown&Company.1993.

4、AntonioCassese，InternationalLawInADividedWorld.ClarendonPress.Oxford，1986.

5、L.C.Creen，InternationalLaw：ACanadianPerspective.2ndEd.TheCarswellCompanyLimited，1988.

篇4

二、國際習(xí)慣法的當(dāng)下命運(yùn)

習(xí)慣作為法律規(guī)則的淵源由來已久。羅馬法將法律分為“成文法”（jusscriptum）和“不成文法”（jusnonscriptum），認(rèn)為“不成文法是由經(jīng)慣例檢驗(yàn)的規(guī)則組成的；因?yàn)槭褂谜叩耐馑藴?zhǔn)的長期沿襲的習(xí)慣與成文法（statute）并無二至。”早期國際法學(xué)家和他們的先驅(qū)一樣把習(xí)慣法描述為長期、不間斷的慣例的不成文法?！皣H法之父”格老秀斯深受這個(gè)古典傳統(tǒng)的影響，認(rèn)為“萬國法的證明與不成文的國內(nèi)法相似；它可以在未遭毀損的（unbroken）習(xí)慣和深諳其中門道的那些人的證言（testimony）中被找到”。瓦泰爾（Vattel）在十八世紀(jì)末葉和十九世紀(jì)早期的主要國際法著作中把習(xí)慣法定義為“在長期的使用中被尊崇，并為國家在其相互交往中作為法律加以遵守的格言和習(xí)慣”。晚近，布萊爾利（Brierly）稱之為“一種慣例，為其遵循者感到有義務(wù)的”。

對于絕大多數(shù)國際法學(xué)者而言，國際習(xí)慣法和國際條約并列為國際法淵源的兩個(gè)主要形式。事實(shí)上，20世紀(jì)以前習(xí)慣是國際法最重要的淵源。但是今天國際習(xí)慣法看上去有些時(shí)運(yùn)不濟(jì)：它在《國際法院規(guī)約》所列舉的國際法淵源中僅居次席，而位于國際條約之后。這是由諸多因素決定的。一方面，條約與習(xí)慣相比具有明確性，所包含的規(guī)則為國家的明示所同意，對國家有直接的拘束力，并且制定和更改更加靈活；相反，習(xí)慣確定的時(shí)間、內(nèi)容和適用范圍往往是不清晰的，容易產(chǎn)生爭議，而且形成需要有一定的時(shí)間經(jīng)過。另一方面，這也是二戰(zhàn)以后國際形勢發(fā)展的必然趨勢。二戰(zhàn)后社會主義國家和第三世界國家大量涌現(xiàn)，力量不斷壯大。在這些深受殖民主義和帝國主義壓迫的國家看來，既有的國際習(xí)慣法滲透著傳統(tǒng)西方價(jià)值觀，因此堅(jiān)決要求進(jìn)行根本性的修訂。國際社會整體規(guī)范的改變迫在眉睫，但習(xí)慣的不成文性質(zhì)所隱含的不穩(wěn)定因素和發(fā)展的時(shí)間上的拖延使它在與條約的競爭中敗下陣來。此外，與習(xí)慣法鼎盛時(shí)期相比國際社會成員規(guī)模大大增加（在一百年間，從40多個(gè)激增到170多個(gè)），而且更為重要的是它們之間在經(jīng)濟(jì)上、政治上、意識形態(tài)上分歧很多，這就導(dǎo)致一項(xiàng)一般規(guī)則想要取得不同的國家的大多數(shù)支持變得“難于上青天”。國際習(xí)慣的“失寵”也就在所難免。

但若就此斷言國際習(xí)慣法“窮途末路，氣數(shù)將盡”，則為時(shí)尚早。首先，習(xí)慣同樣具有條約所沒有的優(yōu)點(diǎn)。按照1969年《條約法公約》第34條規(guī)定，“條約非經(jīng)第三國同意，不為該國創(chuàng)設(shè)義務(wù)或權(quán)利”。也就是說，條約的效力僅及于締約國，而不能逾越此范圍對第三國產(chǎn)生拘束力（其同意除外）。而迄今為止尚沒有一個(gè)所有國家普遍參加的條約（《聯(lián)合國》也不例外），且條約的數(shù)量總是有限的，因此它適用范圍和涉及領(lǐng)域必然存在局限性。相對而言，國際習(xí)慣法則具有更加普遍的適用性。如美國聯(lián)邦最高法院在1820年所作的判決一樣，它通常被認(rèn)為“（國際）社會的普遍之法”。當(dāng)然，有些國際習(xí)慣可能只是區(qū)域性的，或者在一項(xiàng)習(xí)慣（即使是一般國際習(xí)慣法）形成過程中明白反對的國家被發(fā)現(xiàn)不受其拘束，但可以設(shè)想一下，國際習(xí)慣法和國際條約一道構(gòu)成了一個(gè)或多或少完備的法律體系。事實(shí)上，一套由條約和習(xí)慣法構(gòu)成的法律規(guī)則仍然是不完備的。從這種意義上說，國際習(xí)慣法具有其存在的獨(dú)立價(jià)值。

不但如此，習(xí)慣還是國際法以及一般法律的最古老和原始的淵源。因此，“雖然國際法院必須首先考慮對當(dāng)事各方有拘束力的任何可適用的條約規(guī)定，但在發(fā)生疑問時(shí)，條約要以國際習(xí)慣法為背景加以解釋，而且國際習(xí)慣法在它包含有一項(xiàng)強(qiáng)制法規(guī)則而條約與之相抵觸的的范圍內(nèi)就將優(yōu)于條約?！蓖瑫r(shí)，在國際習(xí)慣法被收錄（embodied）到公約后，它并不因此失去此后獨(dú)立的有效性而僅僅依賴于相關(guān)的公約。也就是說，“當(dāng)公約被拒絕承認(rèn)或里邊有條款規(guī)定聽?wèi){保留，拒絕或保留的一方可不再受其拘束”這種觀點(diǎn)是沒有根據(jù)的。國際法院明確指出：“法院不能駁回依據(jù)習(xí)慣的和一般的國際法原則所提出的主張，僅僅是因?yàn)檫@些原則已經(jīng)被‘銘刻’（enshrined）進(jìn)了所依據(jù)的公約的文本中……公認(rèn)的，上面提到的原則已被編撰或體現(xiàn)在多邊協(xié)議的事實(shí)并不意味著它們停止存在和作為習(xí)慣法原則適用，即使是對公約成員國。”這樣的習(xí)慣法原則包括禁止使用武力、不干涉、尊重國家獨(dú)立和，等等。

最后，國際形勢的發(fā)展不盡然對國際習(xí)慣不利。應(yīng)時(shí)代所需，國際習(xí)慣法在至少在三個(gè)方面仍將扮演重要角色。第一，由于在國家群體之間存在眾多的的沖突和考慮所有緊密相關(guān)的因素的復(fù)雜性，迅速產(chǎn)生的新的經(jīng)濟(jì)需求經(jīng)常不能及時(shí)被條約整理和調(diào)整。與此相對照，由一個(gè)或更多國家提出的有關(guān)一定爭議的解決辦法，最后可能滿足了其他國家的利益和需求，并逐漸致使習(xí)慣規(guī)則出現(xiàn)。關(guān)于這點(diǎn)的一個(gè)典型例證是新近出現(xiàn)的有關(guān)大陸架的規(guī)范。第二，在一些基本原則（fundamentals）領(lǐng)域，國際社會新顯現(xiàn)的需求會導(dǎo)致在國家群體間發(fā)生沖突，并致使經(jīng)由條約規(guī)則來加以規(guī)范變得極其困難。結(jié)果，國家所面臨的唯一選擇可能是出于給“廣泛同意”的范圍劃定界限而非制定具有法律拘束力的規(guī)則目的，致力于復(fù)雜的磋商程序。聯(lián)合國在此領(lǐng)域功績卓著。各個(gè)國家可在這個(gè)國際講壇上相互交換意見，消除隔閡，有可能達(dá)成某種程度的和解。多數(shù)國家間最終消除對立，并在行為的一般標(biāo)準(zhǔn)上達(dá)成共識。后一種結(jié)果和起草條約一樣，制定規(guī)范的核心（nucleus），形成此后實(shí)踐的基礎(chǔ)。這種“行為的一般標(biāo)準(zhǔn)”無疑在此前規(guī)范的真空和今后通過制定條約產(chǎn)生詳細(xì)的規(guī)則間搭起了一座“橋”。而這恰恰是習(xí)慣法重要性的表現(xiàn)。在近幾十年所形成的“禁止種族歧視和迫害”等習(xí)慣法規(guī)則可資為證。第三，新產(chǎn)生的國家沒有也不可能對國際習(xí)慣法予以全盤否定。一些習(xí)慣法規(guī)則如果被新獨(dú)立的國家認(rèn)為或多或少具有可接受性，那么它在相關(guān)領(lǐng)域就會出現(xiàn)通過修訂和細(xì)化而“茁壯成長”的態(tài)勢。有關(guān)戰(zhàn)爭的規(guī)則、有關(guān)條約法的規(guī)則（“條約必須遵守”）等等習(xí)慣法都是如此。

三、國際習(xí)慣法的構(gòu)成要素

在西方對習(xí)慣法的表述上，特別是在早先國際法學(xué)者的著述中，常出現(xiàn)“習(xí)慣”（custom）和“慣例”（usage）交混使用的情況。這同樣影響了我國學(xué)者對這兩個(gè)概念關(guān)系的認(rèn)識，而常常用“慣例”替代“習(xí)慣”。嚴(yán)格來講，二者有著明顯的區(qū)別：慣例代表了習(xí)慣的“混沌”時(shí)期，當(dāng)習(xí)慣形成之日，即慣例終止之時(shí)。慣例只是一種行為的國際習(xí)常（habit），而沒有足夠法律的證明（attestation）。它可能是相互抵觸的，而習(xí)慣必須前后一致，統(tǒng)一不悖。custom是《國際法院規(guī)約》明文正典記載的國際法淵源之一，“官袍加身”，具有法律拘束力；而usage相比之下只能算是“鄉(xiāng)野村夫”了。

問題是，在概念上作內(nèi)涵和外延的區(qū)分并不難，但在實(shí)踐中如何加以識別就非輕而易舉了。這就勢必要明確“習(xí)慣”的構(gòu)成因素有哪些，以此來判斷特定場合是否存在一項(xiàng)國際習(xí)慣法。在這一問題上學(xué)者們見仁見智，但往往殊途同歸。如布朗利認(rèn)為習(xí)慣的要素有四個(gè)：1.持續(xù)時(shí)間；2.常例的一致性和一貫性；3.常例的一般性；4.“法律和必要的確念”（Opiniojurisetnecessitotis）。前蘇聯(lián)有學(xué)者認(rèn)為國際習(xí)慣具有三個(gè)要素：1.長期適用；2.普遍承認(rèn)；3.確信法律上的拘束力。但事實(shí)上，上述觀點(diǎn)除了最后一個(gè)要素外都是對常例（practice）特征的說明。與此不同的是大多數(shù)學(xué)者都直接采用二元概念（dualistconception），認(rèn)為國際習(xí)慣法的構(gòu)成要素有兩個(gè)：“通例”（generalpractice）和“法律確念”（opiniojuris）。在“大陸架（利比亞訴馬耳他）”案中，國際法院認(rèn)為國際習(xí)慣法的本質(zhì)必須“主要的在國家實(shí)際實(shí)踐和法律確念中尋找”。這種理解符合《國際法院規(guī)約》第38條第1款（b）項(xiàng)的規(guī)定，具有成文法律依據(jù)，因而更加具有合理性。在這兩個(gè)因素中，“通例”即國家的實(shí)踐，是社會學(xué)的因素、客觀的因素，而“法律確念”是心理學(xué)的因素、主觀的因素；或者說，前者是數(shù)量的因素，后者是質(zhì)量的因素。下面分別詳細(xì)來論述一下這兩個(gè)因素：

第一，國際法學(xué)者一般認(rèn)為“通例”，即國家的實(shí)踐具有以下幾個(gè)特征：時(shí)間性（temporality）、連續(xù)性（continuity）、一般性（generality）。只有當(dāng)慣例具備這些條件才能成為國際習(xí)慣的基本要素之一。

1.時(shí)間性。國際習(xí)慣的經(jīng)典定義是“長期使用的不成文法”，強(qiáng)調(diào)的是持續(xù)時(shí)間的長期性。這是因?yàn)橄惹皣H關(guān)系簡單，國際交往有限，國家實(shí)踐不足，導(dǎo)致慣例的形成通常需要相當(dāng)長的時(shí)間過程。時(shí)間因素也因此顯得格外重要。但隨著人類文明的發(fā)展，科技的進(jìn)步，國際交往日益頻繁和活躍，形成慣例所需的時(shí)間也大為縮短。國際法院在“北海大陸架案”（1969）中認(rèn)為：“僅僅一個(gè)短時(shí)間的過程不一定會妨礙或者其本身不一定會妨礙在原來純粹為協(xié)定規(guī)則的基礎(chǔ)上形成一項(xiàng)新的國際習(xí)慣法規(guī)則”。在該案中，國際法院承認(rèn)1958年《大陸架公約》關(guān)于大陸架劃界的等距離方法經(jīng)過短短十年時(shí)間已經(jīng)形成了國際習(xí)慣法規(guī)則。這意味著國際法院在其有關(guān)判定是否存在國際習(xí)慣的司法實(shí)踐中已不再將時(shí)間因素當(dāng)作重點(diǎn)來考慮。有關(guān)外太空管理的習(xí)慣法規(guī)則的迅速出現(xiàn)也是一個(gè)例證。這一現(xiàn)象同樣得到了學(xué)者的認(rèn)同。童金認(rèn)為：“時(shí)間性，換句話說，時(shí)間因素在國際法慣例規(guī)范的形成過程中也起著重要的作用。但是時(shí)間因素本身并不能推定國際法慣例規(guī)范的存在。如果從法律上看慣例規(guī)則必須是‘古老的’或年代相當(dāng)久遠(yuǎn)的，就更缺乏根據(jù)了?！辈祭世f，“時(shí)間的經(jīng)過當(dāng)然的構(gòu)成一般性和一貫性的部分證據(jù)，但當(dāng)一項(xiàng)實(shí)踐的一貫性和一般性被證明之后，特別的時(shí)間經(jīng)過就沒有必要了。”這就是說，他并沒有將時(shí)間因素和其他因素作同等對待。鄭斌提出的“即時(shí)的國際習(xí)慣法”（instantinternationalcustomarylaw）概念雖然遭到一些學(xué)者的反對，但它同樣向我們傳達(dá)了一個(gè)有意義的訊息：時(shí)間要素已經(jīng)不成為國際法習(xí)慣形成的主要問題。

2.連續(xù)性，即一貫性（consistency）或劃一性（uniformity）。“連續(xù)性”是一個(gè)評價(jià)問題，在許多案件中裁判者擁有相當(dāng)大的自由裁量權(quán)。完全的劃一性是沒有必要的，但要求有實(shí)質(zhì)性（substantial）的劃一。國際法院在“連續(xù)性”上的主導(dǎo)意見出現(xiàn)在“庇護(hù)案”中，“依據(jù)一項(xiàng)習(xí)慣的一方……必須證明這項(xiàng)習(xí)慣是以-它對于他方已經(jīng)形成有拘束力-這種方式確立的；所引據(jù)的規(guī)則……是符合有關(guān)國家所實(shí)施的一項(xiàng)經(jīng)常和劃一的慣例……”接著法院從反面論證道：“法院所獲知的事實(shí)顯示，在行使外交庇護(hù)權(quán)的實(shí)踐中和不同場合所表示的官方意見中，存在如此多的混亂和不一致，如此多的不肯定和矛盾；在為某些國家所批準(zhǔn)而為其他國家所拒絕的迅速連續(xù)的各庇護(hù)公約中，存在如此多的不一貫性；以及在各實(shí)例中，實(shí)踐受到政治意愿如此多的影響，故而是不可能從這一切中來辨明任何被接受為法律的經(jīng)常的和劃一的慣例的……”換句話說，在該案中阻止一項(xiàng)國際習(xí)慣規(guī)則形成不是重復(fù)的缺失（absenceofrepetition），而是實(shí)踐中大量的不一貫性的存在。在“尼加拉瓜訴美國案”中，國際法院認(rèn)為：“并不期望在國家的實(shí)踐中，對有關(guān)規(guī)則的施用應(yīng)該是完美的，即國家應(yīng)該以完全的一貫性戒絕使用武力和干涉別國內(nèi)政。法院并不認(rèn)為，對于一項(xiàng)規(guī)則成為習(xí)慣法，相應(yīng)的實(shí)踐必須完全嚴(yán)格地與該規(guī)則保持一致。為了推導(dǎo)出習(xí)慣規(guī)則的存在，法院認(rèn)為國家的行為應(yīng)在大體上與該規(guī)則保持一致就足夠了。至于與特定規(guī)則不一致的國家實(shí)踐的情況，一般應(yīng)被視為是對那項(xiàng)規(guī)則的違背，而不是承認(rèn)一項(xiàng)新規(guī)則的暗示?！?/p>

總而言之，實(shí)踐中“大量的”不一貫（即相當(dāng)數(shù)量的實(shí)踐違反有關(guān)“規(guī)則”）將阻止一項(xiàng)習(xí)慣法規(guī)則的產(chǎn)生。而像國際法院在“英美漁業(yè)糾紛案”中聲稱的那樣，“少量的”不一貫不能產(chǎn)生同樣的效果。在另一方面，如果沒有實(shí)踐違反聲稱的習(xí)慣法，似乎少量的實(shí)踐也足以產(chǎn)生一項(xiàng)習(xí)慣規(guī)則，即使該常例僅涉及到小部分國家并且只持續(xù)了很短的時(shí)間。

3.一般性。一般性是指國家就一項(xiàng)慣例參加或接受的廣泛程度要求，主要涉及到兩個(gè)問題：（1）廣泛程度；（2）參加或接受的方式。對于問題（1），應(yīng)該明確“一般性”是個(gè)相對的概念，不能進(jìn)行抽象的定義。它包含在所有國家-主要指有能力參與規(guī)則形成過程和有特別利害關(guān)系的國家-的實(shí)踐中。“一個(gè)常例可以成為一般的，即使它沒有得到普遍的接受；并不存在既定的標(biāo)準(zhǔn)指示一個(gè)常例應(yīng)達(dá)到何種廣泛的程度，但它必須反映，在相關(guān)活動別有關(guān)的國家的廣泛接受?！币虼耍瑢τ谟嘘P(guān)海洋的國際習(xí)慣法而言，海洋大國和臨海國的實(shí)踐比內(nèi)陸國的實(shí)踐具有更加重要的意義。

無疑，“一般的”實(shí)踐不等于要求“普遍性”（universality），即不要求是所有國家或其他國際主體無異議的實(shí)踐。這意味著，一個(gè)國家可以受到其他國家通例的拘束，即使這違背它的意愿，如果它沒有在該規(guī)則出現(xiàn)之時(shí)提出反對并堅(jiān)持反對（persistentobjector）的話。問題是，按照“堅(jiān)持反對者學(xué)說”（doctrineofpersistentobjector）的理解，“一個(gè)國家如果在國際習(xí)慣法的一項(xiàng)規(guī)則產(chǎn)生過程中堅(jiān)持反對，就不受該規(guī)則的約束”，這很有可能為強(qiáng)國破壞國際習(xí)慣法規(guī)則提供可乘之機(jī)。國際習(xí)慣法本身是一個(gè)比較脆弱的規(guī)范體系，因此應(yīng)對其加以“小心呵護(hù)”而對阻止或妨礙行為作嚴(yán)格限制。基于此，一個(gè)國家堅(jiān)持反對一項(xiàng)習(xí)慣規(guī)則，只有當(dāng)這一行為得到其他國家的默認(rèn)之后，才能脫離該規(guī)則的拘束。反之，如果其反對行為未得到其他國家的默認(rèn)，則仍然受該規(guī)則的拘束。當(dāng)然，如果多數(shù)國家反對一項(xiàng)習(xí)慣規(guī)則，則該規(guī)則無從產(chǎn)生，不發(fā)生對有關(guān)國家有無拘束力的問題。

對于問題（2），從“一般性”的內(nèi)涵可知，它的形成要有國家的參加或接受行為。法律上的行為分為作為和不作為兩種方式。關(guān)于不作為能否產(chǎn)生習(xí)慣法曾構(gòu)成“荷花號案”（1927）的爭論焦點(diǎn)之一。但現(xiàn)在一般已不再視其為問題。正如童金教授指出的那樣，“不僅國家的積極作為，還有一定情況下的不作為，都可以導(dǎo)致國際法慣例規(guī)范的產(chǎn)生。”國家積極的作為即直接表明了國家的立場和態(tài)度。但國家的不作為，什么情況下可理解為“沉默即默許”，什么情況下僅僅是因?yàn)閲覍υ撝黝}缺乏興趣還有疑問。在后一種情況中，國家的不作為行為本身并不包含任何意思表示，即既不意味著同意，也不意味著反對。而“如果國家的行為不附有一種意見，認(rèn)為其行為是義務(wù)或權(quán)利，那么，所確立的是所謂‘慣例’，而不是造法的習(xí)慣。”因此既不能全盤否定不作為對于形成國際習(xí)慣法的意義，同時(shí)也不能一概認(rèn)為不作為可以產(chǎn)生習(xí)慣法規(guī)則。在上述“荷花號案”中，國際法院認(rèn)為，“即使在已報(bào)告的案例中很少有司法判決足以在事實(shí)上可以證明法國政府的人所認(rèn)為的那些情況，這僅僅表明各國在實(shí)踐中不進(jìn)行刑事程序，而不表明它們承認(rèn)它們自己有義務(wù)這樣做；因?yàn)?，只有如果這種不行為是依據(jù)它們感到有義務(wù)的不行為，才可能說有一項(xiàng)國際習(xí)慣法”。法院雖然沒有否認(rèn)不作為可以成為慣例的一部分，但是表明不作為如果沒有滿足“法律確念”的要求就不能形成國際習(xí)慣法。

第二，當(dāng)從國家實(shí)踐中推斷習(xí)慣法規(guī)則時(shí)，不僅要分析國家做了什么，而且要分析它們?yōu)槭裁茨菢幼?。這就引出了形成習(xí)慣法的心理學(xué)因素：法律確念，或者如《國際法院規(guī)約》第38條第2款所稱的-“經(jīng)接受為法律者”。

在國際習(xí)慣法的兩個(gè)構(gòu)成要素孰輕孰重這一問題上存在不同認(rèn)識。凱爾森認(rèn)為習(xí)慣是一種造法事實(shí)，在各國之間的關(guān)系上，“習(xí)慣，即各國長期確立的實(shí)踐，創(chuàng)造了法律”。這事實(shí)上否定了“法律確念”的意義?？ㄌ貏t直接說：“法律確念不是習(xí)慣的一個(gè)必需要素。但當(dāng)它呈現(xiàn)時(shí)，它有助于將習(xí)慣和出于禮儀或其他理由采取的行為區(qū)別開來。”但如布朗利所言，“慣例是一種通例，只是不反映法律義務(wù)”。正是“法律確念”使“國際慣例”轉(zhuǎn)成為“國際習(xí)慣”?，F(xiàn)代分析哲學(xué)將“實(shí)在”分為“自然的、物理的實(shí)在”和“社會的、制度性的實(shí)在”兩種形式。用來闡釋制度性的實(shí)在的一個(gè)典型例子貨幣。為什么當(dāng)我們捏著這些花花綠綠的紙張的時(shí)候會獲得擁有財(cái)富的滿足感？而事實(shí)上這些染著某種顏色的纖維素構(gòu)成物在物力上、化學(xué)上，并無神奇之處。為什么當(dāng)我們設(shè)法制造出與它們一模一樣的東西時(shí)，得到的不是貨幣而是“假幣”，甚至我們因此要受到刑事處罰？類似困惑的唯一答案可能就是：一種現(xiàn)象，當(dāng)且僅當(dāng)我們認(rèn)為是貨幣它才是貨幣。類似的，國際習(xí)慣法作為一種“制度性實(shí)在”，當(dāng)且僅當(dāng)國際主體認(rèn)為它是國際法它才是國際法。這就是心理學(xué)因素的意義，即國家承認(rèn)慣例所形成的規(guī)則有法律拘束力，則這種“法律感”使國家受其拘束。不惟如此，就功能而言，“法律確念”可以被視為一種“溶媒”（solvent），將對國家實(shí)踐實(shí)例在歷史上的闡釋（rendition）轉(zhuǎn)換為一種更加流動的形式：一項(xiàng)國際習(xí)慣法可被應(yīng)用到解決當(dāng)下問題中。如果缺少了“法律確念”可能僅存在一個(gè)或多或少缺乏法律意義的歷史經(jīng)驗(yàn)。這一點(diǎn)是毋容置疑的。通過上文的分析可以得知，慣例的時(shí)間性、連續(xù)性和一般性都是相對而言的。一項(xiàng)國際習(xí)慣法規(guī)則之所以能夠跨越“時(shí)間的斷層”（習(xí)慣通常只在爭議時(shí)才浮出水面，而大部分時(shí)間則似有似無）和國家實(shí)踐的模糊曖昧，而在不同的時(shí)空中作為法律規(guī)范得到應(yīng)用，是因?yàn)樗@得了國際主體的“法律信念”。因此，正是“法律確念”使國際習(xí)慣法從上述幾點(diǎn)可以看出在國際習(xí)慣法的兩個(gè)構(gòu)成因素中，“法律確念”比“通例”更為重要。

“法律確念”常常被定義為“國家感到的，一種特定行為模式乃國際法之要求的確信”。這一定義預(yù)示了所有的習(xí)慣法規(guī)則都是根據(jù)義務(wù)制定的。但情況并非如此簡單，它同樣包含“許可性”規(guī)則，即允許國家以特定方式行動。例如，可在本土內(nèi)對外國人的犯罪行為提起刑事控訴。所以，對于“義務(wù)性”規(guī)則而言，傳統(tǒng)的定義是正確的；對于“許可性”規(guī)則而言，“法律確念”意味著“國家感到的，一種特定行為模式乃國際法所許可的確信”。對二者的區(qū)分主要是為了在證明程度上加以區(qū)別。如果一些國家以特定方式行為（或者聲稱他們有權(quán)利以那種方式行為），而利益相關(guān)的國家沒有對該行為（或聲稱）主張它們是違法的，那么一項(xiàng)許可性規(guī)則因此而得證明。但義務(wù)性規(guī)則就非僅限于此，還需要證明國家把行為看作是一種義務(wù)性的舉動。

問題是，如何在實(shí)踐中判斷這種心理學(xué)或主觀的因素是否存在？事實(shí)上，它并不是抽象地出現(xiàn)的，而是產(chǎn)生自國家的行為所構(gòu)成的實(shí)踐。因此學(xué)者們有一點(diǎn)共識，即不是尋找國家心理學(xué)確信的直接證據(jù)，而是從國家的言行中間接加以推導(dǎo)出“法律確念”的存在，但在具體方法或進(jìn)路（approach）上有所差異。如阿奎斯特認(rèn)為，“官方言論并不需要；法律確念可以在行動或遺漏（omissions）中收集到。出于此目的，必須記住在國家間相互關(guān)系中支配國家行為的國際法規(guī)則；因此不僅需要分析一個(gè)國家的作為或不作為，而且要分析其他國家如何反應(yīng)。如果一些國家的行為激起其他國家主張?jiān)撔袨榉欠ǖ目棺h，這些抗議可以剝奪該行為作為習(xí)慣法證據(jù)的價(jià)值。”布朗利從國際法院的實(shí)踐中總結(jié)出兩種證明的“進(jìn)路”：在一些案件中，國際法院樂意根據(jù)通例、文獻(xiàn)著作中的一致性觀點(diǎn)、國際法院先前的判例或其他國際性裁判所提供的證據(jù)推定法律確念的存在；但在很少部分案件中，法院采用了一種更加準(zhǔn)確的方法，要求提供在國家的實(shí)踐中承認(rèn)系爭規(guī)則效力更為確實(shí)的證據(jù)。至于選擇那種進(jìn)路，則取決于爭論問題的性質(zhì)。另有學(xué)者認(rèn)為，“一個(gè)人怎樣才能知道‘法律義務(wù)感’已經(jīng)完成了它的工作？一種辦法是詢問國家，當(dāng)它們以一種一貫的方式行為時(shí)僅僅是出于便利還是它們承認(rèn)如此行為是因?yàn)樗鼈兏械绞車H法的強(qiáng)制。但這可能是一個(gè)關(guān)于事實(shí)的難題。……國家可能經(jīng)常以習(xí)慣的方式行為，卻沒有必要宣告它們這樣做是因?yàn)槟吵潭壬细械搅朔傻木惺?。事?shí)上，與習(xí)慣法規(guī)則很好地被遵循時(shí)相比，國家有關(guān)國際習(xí)慣法規(guī)則的聲明更可能在那些規(guī)則的沖突和疑惑情況下產(chǎn)生?！彼又f：“法學(xué)家和法官而非國家，對國際常例在一定階段變成國際習(xí)慣法觀點(diǎn)的表達(dá)而言是更有幫助的淵源。……法官們和國際法學(xué)家們對國際法作貢獻(xiàn)的一種顯著的途徑是：通過對國家實(shí)踐的解釋和當(dāng)這樣的實(shí)踐已經(jīng)達(dá)到它可能真正地被認(rèn)為是國際習(xí)慣法時(shí)發(fā)表意見。經(jīng)常地，不是國家而是法學(xué)家和法官成為那有魔力的一劑（potion）-法律確念-的有效釀造者?！睆闹胁浑y看出，并不存在唯一的標(biāo)準(zhǔn)可據(jù)以判斷國家的實(shí)踐中隱含“法律確念”，但它可以在相關(guān)證據(jù)中找到“蹤跡”。

關(guān)于“法律確念”，還有一點(diǎn)需要明確的是由“個(gè)別法律確念”（opiniojurisindividuales）形成的特殊習(xí)慣（specialorparticularcustom）或區(qū)域習(xí)慣（regionalorlocalcustom）的效力問題。在“印度領(lǐng)土通行權(quán)案”（1960）中，國際法院明確表示這樣形成的習(xí)慣對有關(guān)國家是有法律拘束力的。但作為國際法的淵源的習(xí)慣必須是一般性習(xí)慣，或者嚴(yán)格地說是普遍性習(xí)慣，而特殊習(xí)慣或區(qū)域習(xí)慣不能形成普遍適用的國際法原則、規(guī)則或規(guī)章，除非得到其他國家的接受、承認(rèn)或默認(rèn)。注釋：

Jennings，inBernhardt，Vol.Ⅱ，p.1165.轉(zhuǎn)引自王鐵崖著：《國際法引論》，北京大學(xué)出版社1998年版，47－48頁。日本學(xué)者廣部和也指出“法律淵源”是一個(gè)多義詞，大體有四種含義：①給予法律以拘束力的事物；②法律的產(chǎn)生和發(fā)展的主要原因；③法律的存在形式；④認(rèn)知法規(guī)的資料。（參見「日寺澤一、山本草二主編：《國際法基礎(chǔ)》，朱奇武等譯，中國人民大學(xué)出版社1983年版，第33－34頁。）

參見勞特派特修訂：《奧本海國際法》第八版，王鐵崖、陳體強(qiáng)譯，商務(wù)印書館1981年版，上卷，第1分冊，第17－18頁。但詹寧斯、瓦茨修訂的第九版《奧本海國際法》（王鐵崖等譯，中國大百科全書出版社1995年版）把該部分內(nèi)容刪去了。

「美漢斯·凱爾森：《國際法原理》，王鐵崖譯，華夏出版社1989年版，第254頁。

王鐵崖著：《國際法引論》，同前注，第50頁。

“語言一旦長上了翅膀，就自由飛翔。”相同的概念，在不同的個(gè)體的理解中有不同，甚至截然相反的含義。

SeeThomasEhrlichandMarryEllenO‘Connell，InternationalLawandtheUseofForce.Little，Brown&Company.1993.p.164.

AntonioCassese，InternationalLawInADividedWorld.ClarendonPress.Oxford，1986.p.181.

《聯(lián)合國》對于締約國沒有拘束力，它“仍然是一項(xiàng)多邊條約，不過是一項(xiàng)具有某些特殊性質(zhì)的多邊條約而已?！保▍⒁娬矊幩?、瓦茨修訂：《奧本海國際法》第九版，同前注，第1卷，第1分冊，第19頁。）

ThomasEhrlichandMarryEllenO‘Connell，InternationalLawandtheUseofForce.P.164.

同上，p.165.

詹寧斯、瓦茨修訂：《奧本海國際法》第九版，同前注，第1卷，第1分冊，第15頁。

L.C.Creen，InternationalLaw：ACanadianPerspective.2ndEd.TheCarswellCompanyLimited，1988.p.60.

SeeAntonioCassese，InternationalLawInADividedWorld.p.181-183.

有關(guān)著作有周鯁生的《國際法》（商務(wù)印書館1976年版）、臺灣學(xué)者沈克勤的《國際法》（臺灣學(xué)生書局，1980年增訂五版），等。我國外交文件和國內(nèi)法規(guī)用“國際慣例”代替“國際習(xí)慣”的例子可參見王鐵崖著：《國際法引論》，同前注，第68－69頁。

BarryE.CarterandPhillipR.Trimble，InternationalLaw.2ndEd.Little，Brown&Company.1995.p.142.

IanBrownlie，PrinciplesofPublicInternationalLaw.4thEd.ClarendonPress.Oxford，1990.p.5-7.

「蘇聯(lián)科熱夫尼克夫主編：《國際法》，商務(wù)印書館1985年版，第12頁。

ICJRep.1985，29.SeePeterMalanczuk，Akehurst‘sModernIntroductionToInternationalLaw.7threv.Ed.LondonandNewYork.1997.p.39.

HiramE.Chodosh，“NeitherTreatyNorCustom：TheEmergenceofDeclarativeInternationalLaw”，inTIlJ，Vol.26，No.1，p.99.note1.轉(zhuǎn)引自王鐵崖：《國際法引論》，同前注，第72頁。

IanBrownlie，PrinciplesofPublicInternationalLaw.4thEd.p.5-7.

ICJReports，1969.p.43..轉(zhuǎn)引自王鐵崖：《國際法引論》，同前注，第75頁。

「蘇聯(lián)格·伊·童金著：《國際法理論問題》，世界知識出版社1965年版，第71頁。

IanBrownlie，PrinciplesofPublicInternationalLaw.4thEd.p.5.

SeeRodolfBernhardt，EncyclopediaofPublicInternationalLaw，1995.p.902.SeealsoG.J.H.vanHoof，RethinkingtheSourcesofInternationalLaw，1987.p.36.參見王鐵崖著：《國際法引論》，同前注，第76頁。

IanBrownlie，PrinciplesofPublicInternationalLaw.4thEd.p.5

ICJReports，1950.pp276-7.SeealsoIanBrownlie，PrinciplesofPublicInternationalLaw.4thEd.p.6.

Nicaraguav.US（Merits），ICJRep.1986，p.98.SeealsoPeterMalanczuk，Akehurst‘sModernIntroductionToInternationalLaw.7threv.Ed.p.41.

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PeterMalanczuk，Akehurst‘sModernIntroductionToInternationalLaw.7threv.Ed.p.42.

TheRestatement（Third），Vol.1，para.102，25..SeealsoPeterMalanczuk，Akehurst‘sModernIntroductionToInternationalLaw.7threv.Ed.p.42.

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IanBrownlie，PrinciplesofPublicInternationalLaw.4thEd.p.

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鄭斌認(rèn)為“法律確念”有“一般法律確念”（opiniojurisgeneralis）和“個(gè)別法律確念”（opiniojurisindividuales）之分。參見王鐵崖著：《國際法原理》，同前注，第83頁。

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中文

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篇5

1.技術(shù)性貿(mào)易壁壘.歐盟各國經(jīng)濟(jì)、技術(shù)實(shí)力普遍較強(qiáng)，因而歐盟國家是最先意識并研究國際貿(mào)易中技術(shù)性貿(mào)易(Technical Barriers to Trade，以下簡稱TBT)的國家，同時(shí)也是設(shè)置TBT最嚴(yán)重的國家。調(diào)查表明TBT已成為阻礙我國出口產(chǎn)品進(jìn)入歐盟市場的首要的非關(guān)稅壁壘。 歧視性的反傾銷政策。歐盟是最早發(fā)起對華反傾銷的地區(qū)，也是外國對我國實(shí)施反傾銷案訴訟最多的國家。截止2003年底，歐盟已發(fā)動98起針對中國產(chǎn)品的反傾銷申訴。進(jìn)入2004年，這一勢頭有增無減，年度立案數(shù)量大幅度增加到9起，涉及產(chǎn)品包括手動叉車、鑄鐵井蓋、碳酸鋇、聚酯長纖維面料、三氯異氰尿酸、鎂磚、不銹鋼緊固件、顆粒狀聚四氟乙烯樹脂、酒石酸等，這些產(chǎn)品均屬中國出口歐盟的重要產(chǎn)品。 取消普惠制待遇。從1995年開始，歐盟分兩階段(19951998年和19982004年)逐漸了削減對中國產(chǎn)品的普惠制待遇。一些產(chǎn)品從2003年11月1日起，在原優(yōu)惠安排的基礎(chǔ)上，削減50%的優(yōu)惠幅度，并從2004年5月1日起，取消了全部優(yōu)惠安排。這意味著大量的中國產(chǎn)品進(jìn)入歐盟市場的關(guān)稅的大幅度提高，必將影響中國產(chǎn)品在歐盟市場上的競爭力，從而影響中國多歐盟出口貿(mào)易的發(fā)展

二．對策

篇6

第一，發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)具有回籠貨幣，促進(jìn)市場繁榮，保證國民經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定發(fā)展的作用。

以來，我國人民生活水平提高很快，居民購買力大大增強(qiáng)。1980年底，全國居民積余購買力僅為804億元，1985年就增加到2500億元,1990年則增加到7034億元。十年內(nèi)，平均每年增長25％。如此巨大的積余購買力，一方面反映了城鄉(xiāng)居民收入的增加，人民生活水平的提高，另一方面也是穩(wěn)定市場、穩(wěn)定社會的隱患。如何引導(dǎo)好居民積余購買力是保證國民經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定發(fā)展的一個(gè)重要問題。目前，證券投資、高檔耐用消費(fèi)品消費(fèi)已成為引導(dǎo)居民積余購買力的重要途徑，但都不能完全解決居民積余購買力的貨幣回籠問題。近幾年，居民證券投資有較大發(fā)展。但由于投資市場的發(fā)育還處于初始階段，將居民積余購買力引向投資的規(guī)模還是有限的，消費(fèi)品市場中高檔耐用消費(fèi)品對于吸納居民積余購買力起了很大的作用。但近幾年又趨飽和狀態(tài)。在證券投資、高檔耐用消費(fèi)品都難以完全緩解居民積余購買力的壓力的情況下，發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)，大量吸納消費(fèi)資金，回籠貨幣已成為引導(dǎo)居民積余購買力的又一重要途徑。據(jù)世界旅游組織統(tǒng)計(jì)，1990年全世界國內(nèi)旅游收入達(dá)2．4萬億美元，加上國際旅游收入總計(jì)達(dá)2.65萬億美元，與能源、汽車制造等重要產(chǎn)業(yè)并駕齊驅(qū)，已成為世界經(jīng)濟(jì)中三個(gè)最大的產(chǎn)業(yè)之一，我國國內(nèi)旅游業(yè)近幾年發(fā)展也相當(dāng)快，經(jīng)濟(jì)效益也不斷提高。“七五”期間，我國國內(nèi)旅游者共13．9億人次，年均2．7億人次，收入753億元，年均收入150．6億元。1992年，國內(nèi)旅游人數(shù)達(dá)到3．3億人次,回籠貨幣則達(dá)到250億元。實(shí)踐證明，適當(dāng)引導(dǎo)人們的旅游消費(fèi)，發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)確實(shí)不失為一種回籠貨幣、減少市場壓力、促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的有效途徑。

第二，發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)可以提供更多的勞動就業(yè)機(jī)會。旅游業(yè)是一項(xiàng)綜合性極強(qiáng)的服務(wù)行業(yè)。要滿足旅游者多方面的需要，就要發(fā)展相應(yīng)的直接間接的提供服務(wù)的行業(yè)。據(jù)測算，旅游業(yè)每增加一個(gè)直接就業(yè)人數(shù)，社會間接就業(yè)人數(shù)就可增加5個(gè)以上。因此，發(fā)展旅游業(yè)促進(jìn)第三產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,可以為人們提供大量的工作崗位。

第三，發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)還可以促進(jìn)其他產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，改善國民經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)。

旅游業(yè)的發(fā)展，必須既建立在一定物質(zhì)資料生產(chǎn)發(fā)展基礎(chǔ)上，同時(shí)又能促進(jìn)經(jīng)濟(jì)部門的發(fā)展，起著改善國民經(jīng)濟(jì)的作用。這是因?yàn)槁糜螛I(yè)的發(fā)展能刺激旅游者的消費(fèi)，從而可以形成和擴(kuò)大新的消費(fèi)市場。要滿足因旅游業(yè)的發(fā)展而擴(kuò)大的消費(fèi)，就要增加生產(chǎn)擴(kuò)大服務(wù)。由于旅游而刺激的消費(fèi)，是一種較高水平的消費(fèi)，對消費(fèi)品和服務(wù)的要求，無論是從質(zhì)量上還是從數(shù)量上說都比較高。在更新?lián)Q代方面，某些旅游消費(fèi)品的周期更短，這就對生產(chǎn)和服務(wù)部門提出了更高的要求。因此，旅游消費(fèi)這種新形式就成了推動生產(chǎn)發(fā)展的新動力，為其他部門、行業(yè)開辟新的生產(chǎn)門路提供了可能。同時(shí)，旅游業(yè)的發(fā)展還會促進(jìn)各種經(jīng)濟(jì)信息的交流，為新產(chǎn)業(yè)的產(chǎn)生提供了條件。國內(nèi)旅游業(yè)這些作用都能促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的調(diào)整和改善。

第四，發(fā)展國內(nèi)旅游還可以振興繁榮地方經(jīng)濟(jì)。

我國地大物博，旅游資源非常豐富。各地都可以從本地實(shí)際出發(fā)，因地制宜發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)，促進(jìn)本地經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。特別是一些經(jīng)濟(jì)水平較低而旅游資源又較豐富的地區(qū)，通過發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)繁榮本地經(jīng)濟(jì)是一條較好的路子。陜西省漢中地區(qū)的南鄭縣，曾經(jīng)是一個(gè)長期吃國家財(cái)政補(bǔ)貼的貧困縣，但近年來，工農(nóng)業(yè)總產(chǎn)值卻躍居漢中地區(qū)之首，成為全省財(cái)政收入突破5000萬元的縣之一。實(shí)現(xiàn)這一巨大變化的原因之一，是這幾年南鄭縣新開辟了一個(gè)南湖風(fēng)景區(qū)，大力發(fā)展旅游業(yè)。貴州黃果樹瀑布附近的村寨農(nóng)舍，過去多是低矮簡陋的石板房，村民中不少人靠政府救濟(jì)過日子。這幾年隨著游客增多，各種旅游服務(wù)設(shè)施都建起來了，過去與經(jīng)商無緣的農(nóng)民，現(xiàn)在也做起了生意，有的還發(fā)了大財(cái)。1988年該鎮(zhèn)儲蓄達(dá)418萬元,成了有名的萬元戶鎮(zhèn)。旅游業(yè)不僅對落后地區(qū)的經(jīng)濟(jì)有較大的推動作用，對發(fā)達(dá)地區(qū)的經(jīng)濟(jì)的推動作用也很明顯。如歐美一些大部市、亞洲四小龍的騰飛等，旅游業(yè)都起了重要作用。1991年上海對從事國內(nèi)旅游業(yè)的旅行社提出“三個(gè)一”的要求，即吸引每一個(gè)淤客在上海多住一晚，旅游檔次提高一檔，多購物一百元。通過工作，1992年上半年國內(nèi)游客在滬逗留時(shí)間達(dá)2一3天。大部分住進(jìn)了二星賓館，少數(shù)還住進(jìn)了三星賓館,在滬購物人均達(dá)900元。如果進(jìn)上海的外地人口中有十分之一通過工作能達(dá)到這個(gè)水平，將會是上百億的消費(fèi)，這對上海商業(yè)、輕紡工業(yè)等將會形成巨大的推動力。

第五，發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)還可為國家建設(shè)積累資金，對提高全社會的經(jīng)濟(jì)效益有積極作用。

大力發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)，鼓勵人們在旅游方面多消費(fèi)，將會給國家、社會實(shí)現(xiàn)更多的利潤，從而為國家經(jīng)濟(jì)建設(shè)積累資金。同時(shí)，由于旅游業(yè)具有特殊的產(chǎn)業(yè)功能，發(fā)展旅游業(yè)所產(chǎn)生的乘數(shù)效應(yīng)對提高全社會的經(jīng)濟(jì)效益作用更為明顯。按照我國目前國內(nèi)旅游一年3億人次的規(guī)模，以1991年對赴京旅游者調(diào)查測算,以每次旅游消費(fèi)606元來計(jì)算，國內(nèi)旅游收入則可達(dá)1818億元,約等于我國1990年國民生產(chǎn)總值17400億元的10．45％，按目前我國消費(fèi)水平計(jì)算，每1元的直接收入可以產(chǎn)生3．03元的總經(jīng)濟(jì)效益，那么1818億元的直接經(jīng)濟(jì)收入將產(chǎn)生5508．5的總經(jīng)濟(jì)效益，可見，通過發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)提高社會經(jīng)濟(jì)效益，確實(shí)是一項(xiàng)具有積極作用的重要措施。

第六，發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)有利于國民文化交流，解放思想，更新觀念，促進(jìn)精神文明建設(shè)，提高生活質(zhì)量。

首先，發(fā)展國內(nèi)旅游是滿足人民日益增長的物質(zhì)文化需要的重要途徑。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人民生活水平的提高，要求旅游的愿望越來越強(qiáng)烈，出門旅游的人數(shù)與日俱增，發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)就成為滿足人民群眾日益增長的物質(zhì)文化需要的不可缺少的途徑。其次，發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)對于激發(fā)人民的愛國主義熱情，增進(jìn)人們的身體健康，提高生活質(zhì)量具有較大的作用。旅游者游覽祖國錦繡山河和名勝古跡，對其開闊眼界，陶冶情操，擴(kuò)大信息交流，增強(qiáng)身心健康都有積極的作用。尤其是在青少年中開展愛國主義教育，國內(nèi)旅游發(fā)揮的作用更為明顯。過去開展的“夏令營”學(xué)習(xí)周等活動，寓思想教育和傳授知識于旅游之中，使青少年學(xué)到了書本上學(xué)不到的知識，激發(fā)了青少年振興中華的熱情，這些形式可以為發(fā)展國內(nèi)旅游所惜鑒。再次，發(fā)展內(nèi)旅游還可以促進(jìn)思想觀念的更新，從而提高人民的素質(zhì)。國內(nèi)旅游發(fā)展所形成的游客流是信息流、觀念流的載體。這些信息、觀念、思維、生活方式的傳播，可以起著打破當(dāng)?shù)胤忾]保守思想、引發(fā)思維觀念更新的作用。中國社會經(jīng)濟(jì)落后的一個(gè)重要原因，是閉塞、愚昧的觀念阻礙了社會的進(jìn)步。通過發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)，強(qiáng)化人們之間的思想文化交流，更新思想觀念，其意義比因發(fā)展旅游所獲得的經(jīng)濟(jì)效益要深遠(yuǎn)得多。至于國內(nèi)旅游業(yè)對精神文明建設(shè)的作用，已經(jīng)越來越為人們所認(rèn)識。前世界旅游組織主席阿瑟霍洛德認(rèn)為：“我們必須盡一切努力把旅游維持在最高文化水準(zhǔn)和精神水準(zhǔn)上，我們必須把旅游組織起來，使它不僅成為不錯的經(jīng)營，而且成為一個(gè)創(chuàng)造更加文明、更加和平的世界的良機(jī)?！边@確是一既適用于國際旅游，同樣適用于國內(nèi)旅游的真知灼見。綜上所述，國內(nèi)旅游業(yè)是一項(xiàng)具有特殊作用的行業(yè)。無論對于社會主義物質(zhì)文明還是精神文明建設(shè)都有十分重要的促進(jìn)作用。因此，發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)應(yīng)當(dāng)引起社會各界特別是旅游界的充分重視。

二、國內(nèi)旅游業(yè)與國際旅游業(yè)的關(guān)系

發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)，除了要提高其在國民經(jīng)濟(jì)中的地位和作用的認(rèn)識外，還要正確認(rèn)識和處理好國內(nèi)旅游與國際旅游的關(guān)系。

人類旅游行為是由國內(nèi)旅游和國際旅游兩大部分構(gòu)成的。兩者的關(guān)系可以用兩句話來表達(dá)：國內(nèi)旅游是國際旅游的基礎(chǔ)和先導(dǎo)；國際旅游是國內(nèi)旅游的延伸和發(fā)展。發(fā)展旅游業(yè)離不開國內(nèi)旅游。在這里只要側(cè)重分析一下國內(nèi)旅游業(yè)與整個(gè)旅游業(yè)的關(guān)系，它與國際旅游業(yè)的關(guān)系就比較明確了。

首先，國內(nèi)旅游業(yè)是旅游業(yè)的先導(dǎo)。一般來講，一個(gè)國家的旅游業(yè)，首先是從國內(nèi)旅游業(yè)發(fā)展起來的。人們的旅游行為，從出游的方向和范圍來看，首先是從中短途旅游即國內(nèi)旅游開始的。當(dāng)本國或本地經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定水平以后，才開始轉(zhuǎn)向國際旅游和長途旅游。盡管我國基于社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，選擇了優(yōu)先發(fā)展國際旅游業(yè)的道路，以達(dá)到刺激經(jīng)濟(jì)吸納外幣的目的。但國內(nèi)旅游的先導(dǎo)作用仍然是不能抹煞的。其次，國內(nèi)旅游是整個(gè)旅游業(yè)的基礎(chǔ)和主體。據(jù)世界旅游組織近幾年的統(tǒng)計(jì)，國內(nèi)旅游人數(shù)占世界旅游人數(shù)的90％以上，其收入也將近占世界旅游收入的90％。美國每年出國旅游人次與國內(nèi)旅游人次之比為1：100；英國在80年代中期每年的國內(nèi)旅游人次，也占全國當(dāng)年出游人次總量的86％。據(jù)我國國家旅游局統(tǒng)計(jì)，1990年來華入境人數(shù)2100萬,創(chuàng)匯109億元，而同期據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，國內(nèi)旅客達(dá)2．8億人次，回籠貨幣170億元。1992年,來華旅游入境人數(shù)上升到3811，5萬人，外匯收入39．4億美元，而同期國內(nèi)旅游人數(shù)已達(dá)3，3億人次，回籠貨幣252億元。因此，無論是考察旅游的供求,旅游服務(wù)設(shè)施的硬件、軟件，還是比較旅游人數(shù)和收入所占的比例，都充分證明國內(nèi)旅游是整個(gè)旅游業(yè)的基礎(chǔ)和主導(dǎo)。再次，國內(nèi)旅游還是調(diào)節(jié)旅游市場，提高旅游設(shè)施利用率的重要手段。國際旅游市場常常因?yàn)檎?、?jīng)濟(jì)或季節(jié)性的原因而產(chǎn)生波動。國內(nèi)旅游則可在國際旅游市場發(fā)生波動時(shí)彌補(bǔ)、調(diào)節(jié)旅游設(shè)施利用率、解決交通工具的閑置和飽和等問題。注意利用國內(nèi)旅游的調(diào)節(jié)手段，可以防止國際國內(nèi)兩個(gè)市場發(fā)展的比例失調(diào)，以免造成旅游經(jīng)濟(jì)單純依賴國際市場而無回旋余地的局面。再就是發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)，還可以適當(dāng)控制本國出國人數(shù)，縮小旅游收支逆差。美國過去旅游逆差較為突出，近年來，政府大力開展熱愛紐約活動,并利用建國200周年紀(jì)念活動，吸引本國人在國內(nèi)旅游。瑞士也是出于同一目的，提出了“還是在本國度假更方便妥當(dāng)”的口號。

據(jù)以上分析，發(fā)展旅游業(yè)不能忽視國內(nèi)旅游，要正確處理好兩者的關(guān)系，促進(jìn)整個(gè)旅游業(yè)健康持續(xù)地發(fā)展。

三、發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)的條件

八十年代中后期，我國旅游界曾認(rèn)為，國內(nèi)旅游尚未形成規(guī)模和條件，不宜大力提倡和發(fā)展。近十年過去了，我國發(fā)展國內(nèi)旅游的條件已經(jīng)有了很大變化。首先，經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，國民收入的提高，為國內(nèi)旅游的發(fā)展奠定了經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。

根據(jù)世界公認(rèn)的經(jīng)驗(yàn)數(shù)據(jù)，當(dāng)人均國民生產(chǎn)總值達(dá)到300美元時(shí),居民就產(chǎn)生了國內(nèi)旅游的動機(jī)；達(dá)到1000美元時(shí)，就想到近國旅游；達(dá)到3000美元時(shí)，就想到遠(yuǎn)國旅游。目前，我國人均國民生產(chǎn)總值大約為340美元,雖僅僅是越過產(chǎn)生國內(nèi)旅游動機(jī)的界限，但由于我國各地經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平差異較大，閩粵、江浙一帶以及其他沿海商品經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)，人民生活水平的提高更為顯著些。這些地區(qū)的國內(nèi)旅游需求比其他地區(qū)必定會強(qiáng)些。同時(shí)，從全國的儲蓄余額看，至1991年底，城鄉(xiāng)居民儲蓄余額已達(dá)9100多億元，已經(jīng)具備了產(chǎn)生國內(nèi)旅游動機(jī)的基本經(jīng)濟(jì)條件。這些情況證明，客觀上發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)的條件已經(jīng)基本具備。其次，我國豐富的

旅游資源是發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)的重要條件。再次，我國帶薪假期和每周44小時(shí)工作制度的實(shí)施，為發(fā)展國內(nèi)旅游提供了閑假時(shí)間的條件。產(chǎn)生旅游行為的重要茶件之一，是人們要有足夠的閑瑕時(shí)間。經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家由于實(shí)行了帶薪假期和每周40小時(shí)工作制，加上擁有較多的法定節(jié)日，使國民有較多的閑暇時(shí)間為外出旅游提供了條件。再有，經(jīng)過最近十多年的發(fā)展，我國旅游業(yè)已經(jīng)初具規(guī)模，具有了足夠的發(fā)展旅游的設(shè)備條件。據(jù)國家旅游局統(tǒng)計(jì)，我國擁有涉外飯店已2354座，客房35．10萬間，床位73．77萬張，這些設(shè)施為1985年的3，3倍。此外，交通運(yùn)輸方面，到1989年底止，全國運(yùn)輸客運(yùn)量為791373萬人，其中鐵路113805萬人，公路644508萬人，水運(yùn)31778萬人，航空128300萬人。通訊方面,1989年全國范圍共有載波電報(bào)機(jī)5306臺，電傳打字機(jī)33379臺，傳真機(jī)2600臺，電話交換機(jī)容量17-037481門，電話機(jī)1083275部。這些硬件，除交通仍為“瓶頸”外,其它方面已經(jīng)比以前大大改善。許多旅游接待點(diǎn)已經(jīng)出現(xiàn)了旅游設(shè)施過剩和淡季吃不飽的現(xiàn)象。這些設(shè)備的接待能力與數(shù)量更為龐大的國內(nèi)旅游設(shè)施結(jié)合起來，將形成更大的接待能力。最后，經(jīng)旅行社組織的國內(nèi)游客人數(shù)劇增，說明國內(nèi)有組織的旅游市場已經(jīng)形成了一定的規(guī)模。據(jù)國家旅游局對全國2456家經(jīng)營國內(nèi)旅游業(yè)務(wù)的二、三旅行社的統(tǒng)計(jì)，1992年共組級接待國內(nèi)游客2821萬人，是上年的6.66倍,與當(dāng)年全國有組織地接待海外旅游者相比，國內(nèi)旅游都大大超過了。這標(biāo)志著我國國內(nèi)旅游業(yè)已從過去基本上自發(fā)旅游的狀況轉(zhuǎn)向了通過旅行社有組織地旅游，同時(shí)也標(biāo)志著我國國內(nèi)旅游市場已經(jīng)基本形成，我國發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)的條件已經(jīng)基本具備。

四、采取切實(shí)有效措施，大力發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)

按照我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展戰(zhàn)略的要求，本世紀(jì)末要實(shí)現(xiàn)國民生產(chǎn)總值翻兩番，而根據(jù)近幾年的情況，很可能要提前三年實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人民生活水平的提高，人們對旅游的需求越來越強(qiáng)烈。對此，我們要積極引導(dǎo)，早作準(zhǔn)備，保證國內(nèi)旅游的健康發(fā)展。

第一，加深對國內(nèi)旅游業(yè)在國民經(jīng)濟(jì)中地位作用的認(rèn)識。在過去較長一段時(shí)間，我國對國內(nèi)旅游實(shí)行“不提倡、不宣傳、不反對”的政策，后雖逐漸提到議事日程上來，但有關(guān)部門對國內(nèi)旅游的需求仍未能引起足夠的重視，缺乏必要的計(jì)劃和切實(shí)的指導(dǎo)。今后，應(yīng)當(dāng)利用理論研討會、報(bào)刊宣傳等形式，宣傳國內(nèi)旅游的地位、作用及其發(fā)展條件等，使國內(nèi)旅游經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)劃得以有計(jì)劃、有步驟地實(shí)現(xiàn)。在產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整中，要切實(shí)把國內(nèi)旅游業(yè)作為重點(diǎn)支持的對象；在具體政策上，要對重點(diǎn)旅游基礎(chǔ)設(shè)施、重點(diǎn)旅游景點(diǎn)的建設(shè)和修復(fù)以及重要旅游商品的生產(chǎn)，在信貸、資金、利率、稅收等方面予以優(yōu)惠，創(chuàng)造國內(nèi)旅游業(yè)大力發(fā)展的條件。

第二，確立適度發(fā)展國內(nèi)旅游業(yè)和加強(qiáng)國內(nèi)旅游基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)并舉的方針，積極實(shí)現(xiàn)國內(nèi)旅游的均衡發(fā)展。國內(nèi)旅游需要大發(fā)展，但又受到交通能力的制約，以鐵路為例，全國有2萬多公里的線路“帶病”運(yùn)作;有200O多輛30年代制造的客車仍在超期服役。大部分通往旅游熱點(diǎn)城市的鐵路超負(fù)荷50％運(yùn)行。交通瓶頸制約的情況還十分嚴(yán)重。面對這種情況，一方面，國內(nèi)旅游的發(fā)展要與交通狀況相適應(yīng)。近期內(nèi)應(yīng)提倡短線旅游，適當(dāng)組織長線旅游。另一方面，又要加緊基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，對短線產(chǎn)業(yè)應(yīng)當(dāng)采取積極發(fā)展的方式加以平衡。

篇7

案例二：上海W公司在1993年多次向美國L公司售貨，同時(shí)指示上海O銀行將全套物權(quán)單證轉(zhuǎn)寄紐約C銀行按付款交單方式托收。但C銀行誤將付款交單作承兌交單處理，致使L公司在未付款的情況下，從C銀行取得了全套物權(quán)單證，L公司事后也沒有向W公司付款。W公司因此向人民法院，要求O銀行和C銀行共同承擔(dān)賠償責(zé)任。法院審理后認(rèn)為，認(rèn)定本案的法律關(guān)系性質(zhì)應(yīng)結(jié)合托收的實(shí)現(xiàn)方式、當(dāng)事人的意思表示和具體行為、《托收統(tǒng)一規(guī)則》的相關(guān)規(guī)定等內(nèi)容。就本案事實(shí)，從整體上可判斷各方當(dāng)事人之間的關(guān)系為復(fù)關(guān)系。法院據(jù)此判決C銀行向W公司償付相應(yīng)損失。

現(xiàn)行的《托收統(tǒng)一規(guī)則》是從1956年、1967年《商業(yè)單據(jù)托收統(tǒng)一規(guī)則》發(fā)展而來。原規(guī)則的定義部分規(guī)定“有關(guān)各方當(dāng)事人是指委托銀行進(jìn)行托收的原主（即委托人），上述被委托的銀行（即托收行），以及由托收行委托辦理承兌或托收商業(yè)單據(jù)的行（即代收行）。”第十六條規(guī)定“銀行為了實(shí)現(xiàn)委托人的指示利用另一家銀行的服務(wù)時(shí)，其費(fèi)用與風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由委托人負(fù)擔(dān)。”“銀行可以自由利用其在付款或承兌國家內(nèi)的行作為代收行?！薄叭缥腥酥付舜招校惺招腥杂袡?quán)通過自己選擇的向該指定的托收行遞交商業(yè)單據(jù)?！?978年和1995年，國際商會又兩次修訂該規(guī)則，并改用現(xiàn)名。修訂后的規(guī)則在其定義部分規(guī)定“托收行是指受委托人的委托，辦理托收業(yè)務(wù)的銀行。代收行是指除托收行以外，參與辦理托收指示的任何銀行。”第三條規(guī)定“為了執(zhí)行委托人的指示，托收行可能利用下列銀行作為代收行：1.委托人提名的代收行；如無這樣的提名，2.由托收行或其他銀行視情況而選擇的付款或承兌所在國家的任何銀行。”筆者認(rèn)為，上述改動完全符合托收的本質(zhì)屬性，因?yàn)橥惺针m然需利用銀行服務(wù)，但畢竟是一種以商業(yè)信用作擔(dān)保的結(jié)算方式，托收行毫無必要在委托人已提名代收行的情況下另行強(qiáng)制委托人接受由托收行選擇的代收行。另一方面，上述改動使代收行在托收中的定位更趨合理。原規(guī)則將代收行定義為接受托收行委托辦理業(yè)務(wù)的行，這難免使人得出托收行是委托人的人、代收行又是托收行的人的結(jié)論。目前流行的關(guān)于托收法律關(guān)系的學(xué)理觀點(diǎn)，也許正是基于這種認(rèn)識。新規(guī)則對代收行的定義著重剔除了“接受托收行委托”的提法，改用“參與辦理”的提法。這一改動與托收實(shí)務(wù)中代收行向受票人（買方）提示付款或提示承兌時(shí)并非以銀行的名義而是以委托人名義的做法相吻合，從而排除了同一托收業(yè)務(wù)中有兩個(gè)委托人、存在兩個(gè)委托關(guān)系的可能。筆者的上述分析，也可以從民法原理的角度加以印證。在委托關(guān)系中，人接受委托人的委托后，必須以委托人的名義實(shí)施民事行為，其行為后果由委托人承擔(dān)。若并非以委托人的名義而是以人自身的名義與第三人發(fā)生關(guān)系，則不是民法意義上的，而構(gòu)成其他法律關(guān)系，譬如行紀(jì)關(guān)系以及英美法系中的間接。在這一關(guān)系中，人與第三人之間的合同不對委托人直接產(chǎn)生效力。顯然這種法律后果與托收實(shí)務(wù)中委托人直接面臨收款風(fēng)險(xiǎn)的狀況不相一致。再者，從委托人利益的保護(hù)途徑來考察，托收行接受委托人的委托并不必然地負(fù)有為委托人利益向代收行的義務(wù)，因此所謂委托人只能通過托收行向代收行的說法在實(shí)踐中根本無法落實(shí)，從而導(dǎo)致失誤操作的代收行極有可能游離于所應(yīng)承擔(dān)的過錯責(zé)任之外。

篇8

《政府審計(jì)維護(hù)國家金融安全的作用路徑與實(shí)現(xiàn)機(jī)制》一文，基于國際金融危機(jī)的視角，從金融危機(jī)理論及其生成機(jī)理分析入手，提出了政府審計(jì)應(yīng)對金融危機(jī)的戰(zhàn)略目標(biāo)；對政府審計(jì)維護(hù)金融安全的免疫功能進(jìn)行了定位；分析了政府審計(jì)應(yīng)對金融危機(jī)發(fā)揮免疫功能的自身優(yōu)勢；在描述當(dāng)前我國金融安全面臨的主要問題和影響因素的基礎(chǔ)上，探討了政府審計(jì)維護(hù)金融安全的作用、路徑；構(gòu)建了政府審計(jì)應(yīng)對金融危機(jī)、維護(hù)金融安全的機(jī)制框架；并從審計(jì)理念、方式方法與技術(shù)手段等層面提出相應(yīng)策略和建議。

《經(jīng)濟(jì)案件線索審計(jì)研究及其案例分析》一文，以研究經(jīng)濟(jì)案件的本質(zhì)屬性、特征、表現(xiàn)形式為切入點(diǎn)，從理論和實(shí)踐的有機(jī)結(jié)合點(diǎn)上，探尋挖掘經(jīng)濟(jì)案件線索的有效路徑，并通過大量的審計(jì)案例，對審計(jì)在發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)案件線索的總體思路、主要方法和技巧等重點(diǎn)、難點(diǎn)問題進(jìn)行了多層次分析和論證，運(yùn)用多種學(xué)科及相關(guān)理論，歸納、梳理和提煉發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)案件線索的科學(xué)有效的審計(jì)方法，為審計(jì)查找經(jīng)濟(jì)案件線索、加大審計(jì)執(zhí)法力度、提高審計(jì)監(jiān)督水平提供了思路。

《國家審計(jì)機(jī)關(guān)聘用審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)防范研究》，主要從聘用審計(jì)的委托關(guān)系、聘用審計(jì)的動因、聘用審計(jì)的作用、聘用審計(jì)的過程管理和基本指標(biāo)評價(jià)等方面構(gòu)建出了一套國家審計(jì)機(jī)關(guān)聘用審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)防范體系，充實(shí)和豐富了現(xiàn)有國家審計(jì)理論，同時(shí)為構(gòu)建合理科學(xué)的聘用審計(jì)風(fēng)險(xiǎn)防范體系提出了科學(xué)的建議。

篇9

雖然，生態(tài)工業(yè)園已是循環(huán)經(jīng)濟(jì)的重要實(shí)踐領(lǐng)域，但根據(jù)循環(huán)經(jīng)濟(jì)的定義可知，循環(huán)經(jīng)濟(jì)對于空間結(jié)構(gòu)的認(rèn)知，很少涉及。主流經(jīng)濟(jì)學(xué)忽視空間結(jié)構(gòu)研究的缺陷已經(jīng)為學(xué)者們所認(rèn)識，因此，作為可持續(xù)發(fā)展的新模式——循環(huán)經(jīng)濟(jì)必須將空間結(jié)構(gòu)納入其研究范疇，循環(huán)經(jīng)濟(jì)的空間結(jié)構(gòu)理論將彌補(bǔ)當(dāng)代循環(huán)經(jīng)濟(jì)理論的缺憾。

經(jīng)濟(jì)地理學(xué)和區(qū)域經(jīng)濟(jì)學(xué)是能對此做出突出貢獻(xiàn)的學(xué)科，但由于認(rèn)識上的局限性以及知識更新的漸進(jìn)性，目前，尚缺乏這方面的研究，循環(huán)經(jīng)濟(jì)地理學(xué)和區(qū)域循環(huán)經(jīng)濟(jì)學(xué)具有廣闊的發(fā)展空間。循環(huán)型產(chǎn)業(yè)的布局、循環(huán)型區(qū)域劃分、循環(huán)型城鎮(zhèn)體系、區(qū)域循環(huán)經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式、區(qū)域循環(huán)型產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、區(qū)際循環(huán)經(jīng)濟(jì)分工與合作、城鄉(xiāng)循環(huán)經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)發(fā)展、經(jīng)濟(jì)全球化對區(qū)域循環(huán)經(jīng)濟(jì)的影響、區(qū)域循環(huán)經(jīng)濟(jì)發(fā)展與布局政策等是其重要研究內(nèi)容。經(jīng)濟(jì)地理學(xué)者和區(qū)域經(jīng)濟(jì)學(xué)者應(yīng)加強(qiáng)對循環(huán)經(jīng)濟(jì)的學(xué)習(xí)和研究，不斷總結(jié)循環(huán)經(jīng)濟(jì)實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，在此基礎(chǔ)上，探討循環(huán)經(jīng)濟(jì)對傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)地理理論和區(qū)域經(jīng)濟(jì)理論的改造，以指導(dǎo)中國區(qū)域循環(huán)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

循環(huán)經(jīng)濟(jì)的層面分析

關(guān)于循環(huán)經(jīng)濟(jì)的層面分析主要有三種觀點(diǎn)：

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，工業(yè)經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)包括三個(gè)層面的循環(huán)：小循環(huán)，指企業(yè)內(nèi)部的物質(zhì)循環(huán)；中循環(huán)，指企業(yè)之間的物質(zhì)循環(huán)；大循環(huán)，指工業(yè)產(chǎn)品經(jīng)使用報(bào)廢后，其中，部分物質(zhì)返回原工業(yè)部門，作為原料重新利用。該觀點(diǎn)是基于工業(yè)經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)內(nèi)部的循環(huán)經(jīng)濟(jì)分層，具有相對性。實(shí)際上，循環(huán)經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)是經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)與生態(tài)系統(tǒng)相互作用形成的復(fù)雜系統(tǒng)，產(chǎn)業(yè)之間的界限模糊，工業(yè)企業(yè)可以與其它產(chǎn)業(yè)企業(yè)甚至社會之間建立物質(zhì)循環(huán)。如石河子國家生態(tài)工業(yè)示范園區(qū)形成了種植系統(tǒng)、造紙系統(tǒng)、養(yǎng)殖系統(tǒng)、畜產(chǎn)品加工系統(tǒng)、生態(tài)旅游系統(tǒng)和污水處理系統(tǒng)之間的生態(tài)產(chǎn)業(yè)鏈。青島新天地生態(tài)園是靜脈產(chǎn)業(yè)類生態(tài)園，主要功能是：廢舊機(jī)電產(chǎn)品綜合利用、生活垃圾處理、醫(yī)療廢物等危險(xiǎn)廢物處理與處置、污染土壤修復(fù)項(xiàng)目、其它固體廢棄物的處置與利用等。

第二種觀點(diǎn)是以山東省為例的以“點(diǎn)、線、面”為特色建立的企業(yè)、行業(yè)、社會三個(gè)層面上的小循環(huán)、中循環(huán)和大循環(huán)。目前，山東省已有300多個(gè)企業(yè)推行了清潔生產(chǎn)。運(yùn)用循環(huán)經(jīng)濟(jì)原理，根據(jù)行業(yè)間的關(guān)聯(lián)，通過物質(zhì)、能量、信息和價(jià)值集成，拉長和擴(kuò)大生態(tài)產(chǎn)業(yè)鏈，形成由一個(gè)及多個(gè)行業(yè)組成的，各個(gè)主體互補(bǔ)互動、共生共利的生態(tài)產(chǎn)業(yè)鏈網(wǎng)，建立線上的中循環(huán)。青島啤酒集團(tuán)資源循環(huán)鏈屬于中循環(huán)，生產(chǎn)過程和產(chǎn)品消費(fèi)后產(chǎn)生的各種副產(chǎn)品參與企業(yè)內(nèi)部、企業(yè)之間，與社會之間的循環(huán)，如酒糟、爐渣的再循環(huán)，紙箱、紙板、可回收瓶的再利用，廢玻璃瓶、廢易拉罐的再循環(huán)，包括以上工業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)內(nèi)部的三個(gè)層面。社會區(qū)域?qū)用嫔系拇笱h(huán)同樣包括以上工業(yè)循環(huán)經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)內(nèi)部的三個(gè)層面，只是更加重視產(chǎn)品消費(fèi)后廢棄物的再循環(huán)和無害化。如以煙臺經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)、日照市和濰坊海洋化工高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)為試點(diǎn)，開展社會區(qū)域循環(huán)經(jīng)濟(jì)示范工作。

第三種觀點(diǎn)認(rèn)為循環(huán)經(jīng)濟(jì)體現(xiàn)在三個(gè)層面上，企業(yè)層面即小循環(huán)，區(qū)域?qū)用?生態(tài)工業(yè)園)即中循環(huán)，社會層面(通過廢舊物質(zhì)的再生利用，實(shí)現(xiàn)消費(fèi)過程中和消費(fèi)過程后物質(zhì)和能量的循環(huán))即大循環(huán)。

根據(jù)以上分析，目前的小循環(huán)、中循環(huán)、大循環(huán)分類存在界限模糊和交叉的現(xiàn)象。對小循環(huán)的認(rèn)識比較一致，對中循環(huán)的認(rèn)識不同，但共同實(shí)質(zhì)是企業(yè)之間的循環(huán)，大循環(huán)的共同特點(diǎn)是產(chǎn)品使用報(bào)廢后的廢棄物的再循環(huán)和無害化，因此，筆者認(rèn)為可將企業(yè)內(nèi)部的物質(zhì)循環(huán)定義為小循環(huán)，將企業(yè)之間的物質(zhì)循環(huán)定義為中循環(huán)，將產(chǎn)品使用報(bào)廢后的廢棄物的再循環(huán)和無害化定義為大循環(huán)。這里的企業(yè)不僅是工業(yè)企業(yè)，包括一切產(chǎn)業(yè)企業(yè)，強(qiáng)調(diào)產(chǎn)業(yè)之間的融合；小循環(huán)和中循環(huán)的區(qū)別主要是產(chǎn)業(yè)組織上的差異，共同點(diǎn)是不包括產(chǎn)品廢棄物的再利用、再循環(huán)和無害化，即沒有包括與消費(fèi)領(lǐng)域之間的循環(huán)，而包括生產(chǎn)與消費(fèi)領(lǐng)域之間的循環(huán)正是被稱為大循環(huán)的原因。泛化的區(qū)域?qū)用嫔系难h(huán)可以包括以上三種循環(huán)的一種或幾種，較大范圍的區(qū)域?qū)用嫔系难h(huán)往往同時(shí)包括三種循環(huán)。如生態(tài)工業(yè)園包括中循環(huán)，但由于首先要求園區(qū)企業(yè)的清潔生產(chǎn)，所以生態(tài)工業(yè)園一般還包括小循環(huán)，如果生態(tài)工業(yè)園企業(yè)實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品廢棄物的再循環(huán)和無害化或建立產(chǎn)品廢棄物的再循環(huán)和無害化企業(yè)，生態(tài)工業(yè)園也可包括大循環(huán)。

循環(huán)經(jīng)濟(jì)與跨越式發(fā)展

目前的觀點(diǎn)認(rèn)為循環(huán)經(jīng)濟(jì)反映的是人與自然之間的高級循環(huán)型與和諧型的關(guān)系階段，是人類社會在全面需求類型和可持續(xù)發(fā)展觀支配下的，在后工業(yè)化社會階段的產(chǎn)物，循環(huán)經(jīng)濟(jì)階段即后工業(yè)化階段。據(jù)此，很容易推出發(fā)展中國家和地區(qū)難以大力發(fā)展循環(huán)經(jīng)濟(jì)的結(jié)論，但筆者認(rèn)為循環(huán)經(jīng)濟(jì)是后工業(yè)化社會階段的產(chǎn)物并不意味著發(fā)展中國家和地區(qū)不能大力發(fā)展循環(huán)經(jīng)濟(jì)。

人類社會之所以在工業(yè)化階段沒有選擇循環(huán)經(jīng)濟(jì)模式是因?yàn)樵谫Y源短缺和生態(tài)環(huán)境壓力小的背景下，人類沒有認(rèn)識到循環(huán)經(jīng)濟(jì)的重要性。理論與實(shí)踐已經(jīng)證明傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式即“資源——產(chǎn)品——污染排放”的物質(zhì)單向流動模式存在導(dǎo)致資源短缺和生態(tài)環(huán)境惡化的重大缺陷，因此，從人類可持續(xù)發(fā)展的角度，循環(huán)經(jīng)濟(jì)模式應(yīng)該是人類社會永恒的主題，并不只是后工業(yè)化階段的發(fā)展模式，關(guān)鍵是觀念的改變。目前，在嚴(yán)重的資源短缺和生態(tài)環(huán)境惡化的背景下，發(fā)展中國家和地區(qū)繼續(xù)采用傳統(tǒng)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式是行不通的。我國已經(jīng)進(jìn)入了工業(yè)化中期階段，這一期間資源消耗最多，對環(huán)境影響最大，采用循環(huán)經(jīng)濟(jì)模式是必然選擇。

筆者曾根據(jù)經(jīng)濟(jì)效益在傳統(tǒng)的經(jīng)濟(jì)效益型模式與循環(huán)經(jīng)濟(jì)模式下的對比及其與環(huán)境效益的組合關(guān)系，將循環(huán)經(jīng)濟(jì)模式分為以下六種主要類型：環(huán)境效益與經(jīng)濟(jì)效益同提高的模式，該模式是循環(huán)經(jīng)濟(jì)的最佳模式；環(huán)境效益提高，經(jīng)濟(jì)效益保持不變的模式，政府應(yīng)鼓勵企業(yè)采用該模式，以提高環(huán)境效益；環(huán)境效益提高，經(jīng)濟(jì)效益下降但大于零的模式。該模式又可主要分為環(huán)境效益提高明顯、經(jīng)濟(jì)效益下降但相對較高的模式，環(huán)境效益提高不明顯、經(jīng)濟(jì)效益下降但相對較高的模式，環(huán)境效益提高明顯、經(jīng)濟(jì)效益下降但相對較低的模式，環(huán)境效益提高不明顯、經(jīng)濟(jì)效益下降但相對較低的模式。在經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平和生態(tài)環(huán)境質(zhì)量不同的地區(qū)，四種模式的發(fā)展策略不同；環(huán)境效益提高，經(jīng)濟(jì)效益等于零的模式；環(huán)境效益提高，經(jīng)濟(jì)效益小于零的模式；環(huán)境效益下降的模式，在可持續(xù)發(fā)展背景下，該模式一般是應(yīng)禁止采用的模式。當(dāng)然，還可分為環(huán)境效益不變的模式。模式四和五存在只循環(huán)不經(jīng)濟(jì)問題，在市場經(jīng)濟(jì)體制下，難以實(shí)施。環(huán)境效益與經(jīng)濟(jì)效益同提高的模式以及環(huán)境效益提高、經(jīng)濟(jì)效益保持不變的模式是發(fā)達(dá)地區(qū)和欠發(fā)達(dá)地區(qū)均可大力提倡的發(fā)展模式，循環(huán)經(jīng)濟(jì)在欠發(fā)達(dá)地區(qū)具有廣闊的發(fā)展空間，是發(fā)展中國家和地區(qū)的跨越式發(fā)展模式。

循環(huán)經(jīng)濟(jì)試點(diǎn)

我國已在20多個(gè)省(區(qū)、市)的20多個(gè)行業(yè)、5000多家企業(yè)開展了清潔生產(chǎn)；在區(qū)域?qū)用?，進(jìn)行了生態(tài)工業(yè)園建設(shè)試點(diǎn)；在社會層面，進(jìn)行了循環(huán)經(jīng)濟(jì)省市的試點(diǎn)工作。以上循環(huán)經(jīng)濟(jì)試點(diǎn)是以國家政府或地方政府為主導(dǎo)的發(fā)展模式，與我國的社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制難以融合，示范意義有限。今后，在循環(huán)經(jīng)濟(jì)試點(diǎn)過程中，應(yīng)加強(qiáng)企業(yè)、政府和公眾的合理分工，政府的主要作用在于：制定法律、政策和循環(huán)經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)劃，對發(fā)展計(jì)劃和政策進(jìn)行環(huán)境影響評估，建立新的社會、經(jīng)濟(jì)發(fā)展指標(biāo)體系等；通過對試點(diǎn)的跟蹤研究，總結(jié)試點(diǎn)過程中的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，形成基于社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的循環(huán)經(jīng)濟(jì)發(fā)展綜合調(diào)控措施，然后推廣，以促進(jìn)循環(huán)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

目前的循環(huán)經(jīng)濟(jì)試點(diǎn)以產(chǎn)業(yè)內(nèi)部的物質(zhì)循環(huán)如生態(tài)工業(yè)、生態(tài)農(nóng)業(yè)為主，對三次產(chǎn)業(yè)之間的循環(huán)經(jīng)濟(jì)系統(tǒng)缺乏足夠的重視；重視行政區(qū)域內(nèi)部(如上海市)的循環(huán)經(jīng)濟(jì)試點(diǎn)，忽視跨行政區(qū)域(如產(chǎn)業(yè)帶、流域經(jīng)濟(jì)區(qū)、城市群和城市帶)的循環(huán)經(jīng)濟(jì)試點(diǎn)；試點(diǎn)區(qū)域以開發(fā)區(qū)、產(chǎn)業(yè)園區(qū)和城市為主，試點(diǎn)區(qū)域類型單一。今后，應(yīng)加強(qiáng)三次產(chǎn)業(yè)之間的物質(zhì)循環(huán)試點(diǎn)，如構(gòu)建工業(yè)、農(nóng)業(yè)、旅游業(yè)、商業(yè)等之間的循環(huán)經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)鏈；根據(jù)循環(huán)經(jīng)濟(jì)理論對不同類型區(qū)域包括行政區(qū)、經(jīng)濟(jì)區(qū)、自然區(qū)和綜合區(qū)的區(qū)劃進(jìn)行調(diào)整，并進(jìn)行循環(huán)經(jīng)濟(jì)試點(diǎn)，重視跨區(qū)域的循環(huán)經(jīng)濟(jì)試點(diǎn)和農(nóng)村循環(huán)經(jīng)濟(jì)試點(diǎn)，總結(jié)不同類型區(qū)域循環(huán)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、區(qū)際之間和城鄉(xiāng)之間循環(huán)經(jīng)濟(jì)協(xié)調(diào)發(fā)展試點(diǎn)的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，促進(jìn)循環(huán)經(jīng)濟(jì)在產(chǎn)業(yè)和空間上的深化發(fā)展。

循環(huán)經(jīng)濟(jì)與就業(yè)

目前的觀點(diǎn)認(rèn)為循環(huán)經(jīng)濟(jì)可以創(chuàng)造大量勞動崗位，提高就業(yè)率。一方面，由于耐用保值性產(chǎn)品的生產(chǎn)、保養(yǎng)、維修、服務(wù)以及再利用行業(yè)屬于勞動密集型產(chǎn)業(yè)，循環(huán)經(jīng)濟(jì)可以創(chuàng)造一定的勞動崗位；另一方面，由于知識經(jīng)濟(jì)以信息技術(shù)和生物技術(shù)等高技術(shù)為手段，以提高知識對經(jīng)濟(jì)增長的貢獻(xiàn)率為核心，強(qiáng)調(diào)在經(jīng)濟(jì)過程中用智力資源替代物質(zhì)資源，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)活動的知識化，是促進(jìn)循環(huán)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要動力，發(fā)展高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)，促進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)高級化，是循環(huán)經(jīng)濟(jì)的重要內(nèi)容，其往往導(dǎo)致勞動崗位的減少，因此，應(yīng)從動態(tài)和全面的角度，重新認(rèn)識循環(huán)經(jīng)濟(jì)對創(chuàng)造勞動崗位的貢獻(xiàn)。

循環(huán)經(jīng)濟(jì)與空間準(zhǔn)入

“十一五”規(guī)劃綱要強(qiáng)調(diào)，各地區(qū)要根據(jù)資源環(huán)境承載能力和發(fā)展?jié)摿?，按照?yōu)化開發(fā)、重點(diǎn)開發(fā)、限制開發(fā)和禁止開發(fā)的不同要求，明確不同區(qū)域的功能定位，并制定相應(yīng)的政策和評價(jià)指標(biāo)，逐步形成各具特色的區(qū)域發(fā)展格局。在實(shí)踐中，由于控制開發(fā)區(qū)和禁止開發(fā)區(qū)的經(jīng)濟(jì)利益得不到保證，規(guī)劃實(shí)施的效果有限。循環(huán)經(jīng)濟(jì)模式為禁止開發(fā)區(qū)和控制開發(fā)區(qū)提供了新的發(fā)展空間。許多循環(huán)經(jīng)濟(jì)模式是經(jīng)濟(jì)效益較高的“零”污染模式，如山東鳳祥集團(tuán)形成了肉雞飼養(yǎng)、加工、以副產(chǎn)品為原料生產(chǎn)保健藥品和復(fù)合調(diào)味品、飼料等產(chǎn)業(yè)鏈條，生產(chǎn)廢水治理達(dá)標(biāo)后用于農(nóng)田灌溉，并利用生物工程技術(shù)，以宰殺廢品為主要原料，生產(chǎn)多種新型醫(yī)藥保健品和現(xiàn)代復(fù)合調(diào)味品，在經(jīng)濟(jì)效益快速增長的同時(shí)，廢棄物基本上實(shí)現(xiàn)了零排放。因此，在循環(huán)經(jīng)濟(jì)理念下，要正確理解“禁止”和“控制”的含義，不能一刀切，具有生態(tài)環(huán)境破壞性但通過發(fā)展循環(huán)經(jīng)濟(jì)可以基本上消除生態(tài)環(huán)境破壞性的產(chǎn)業(yè)，在禁止開發(fā)區(qū)和控制開發(fā)區(qū)可適度發(fā)展，前提是不超過生態(tài)環(huán)境容量。如在自然保護(hù)區(qū)生態(tài)環(huán)境容量范圍內(nèi)，可適度發(fā)展“零”污染和無破壞的循環(huán)型旅游業(yè)。

篇10

理論界關(guān)于科學(xué)文化與國民經(jīng)濟(jì)的關(guān)系問題的探討從來都沒有停止過,筆者通過維普數(shù)據(jù)庫查詢,在1989-2010年6月期間,與“科學(xué)文化”相關(guān)的文章有3578篇,探討“科學(xué)文化”與“經(jīng)濟(jì)發(fā)展”或“科學(xué)文化”與“國民經(jīng)濟(jì)”之間關(guān)系的文章有102篇,而用實(shí)證的方法來研究它們之間的關(guān)系的文章則沒有發(fā)現(xiàn)。筆者試圖通過主成分分析法和皮爾遜相關(guān)分析法等現(xiàn)代統(tǒng)計(jì)理論,就科學(xué)文化與國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的關(guān)聯(lián)性進(jìn)行實(shí)證分析。

一、數(shù)據(jù)來源及選定

國民經(jīng)濟(jì)數(shù)據(jù)選取我國1995-2009年國內(nèi)生產(chǎn)總值(GDP,單位:億元)?？茖W(xué)文化數(shù)據(jù)共選取10個(gè)指標(biāo):投入選取2個(gè)指標(biāo):1995-2009年文化事業(yè)基本建設(shè)投資(WT),同期每年研究與開發(fā)經(jīng)費(fèi)(RD);科學(xué)文化產(chǎn)出選取5個(gè)指標(biāo):同期每年出版報(bào)紙的份數(shù)(BZ),同期年廣播人口覆蓋率(GB),同期年電視人口覆蓋率(DS),同期年專利授權(quán)量(ZL),同期年技術(shù)成交額(JS);勞動者及素質(zhì)選取3個(gè)指標(biāo):同期每年文化從業(yè)人員數(shù)(WY),同期每年科技活動人員數(shù)(KY),同期每年每萬人中大學(xué)生數(shù)量(DX)(見表1)。

從上述原始數(shù)據(jù)來看,科學(xué)文化各項(xiàng)指標(biāo)除文化事業(yè)基本建設(shè)投資和文化從業(yè)人員數(shù)據(jù)有些波動外,其余基本上呈現(xiàn)增長的趨勢。

二、分析

(一)主成分分析

根據(jù)表1提供的全國1995-2009年科學(xué)文化各項(xiàng)主要指標(biāo)數(shù)據(jù),利用統(tǒng)計(jì)軟件SPSS17.0做主成分分析。

主成分分析法是根據(jù)降維的思想,將相關(guān)性很高的多變量轉(zhuǎn)變?yōu)楸舜讼嗷オ?dú)立且不相關(guān)的少數(shù)變量,從而達(dá)到用較少的變量去解釋原來資料中的大部分變量的目的。通常是選出比原始變量個(gè)數(shù)少,能解釋大部分資料中的變量的幾個(gè)新變量,即所謂主成分,用以解釋資料的綜合性指標(biāo)。

通過對表1中的科學(xué)文化10個(gè)指標(biāo)的相關(guān)性分析,得出科學(xué)文化各項(xiàng)指標(biāo)的相關(guān)矩陣(見表2)。從表2中可以看出,各指標(biāo)之間的相關(guān)性大多在0.6以上,沒有0.3以下的。同時(shí)還通過了KMO檢驗(yàn)和Bartlett的球形檢驗(yàn)。本案的KMO值為0.588(大于0.5的最低要求),表示適合進(jìn)行主成分分析。另外,Bartlett’s球形檢驗(yàn)的卡方值為397.571(自由度為45)達(dá)顯著,代表母群體的相關(guān)矩陣間有共同成分存在。因此,上述數(shù)據(jù)適合于主成分分析和進(jìn)一步分析。通過分析,得到1個(gè)主成分,這個(gè)主成分的貢獻(xiàn)率達(dá)到86.922%,超過了85%的要求,它解釋了科學(xué)文化10個(gè)指標(biāo)的大部分信息。對應(yīng)的主成分得分系數(shù)矩陣(見表3)。

根據(jù)主成分得分系數(shù)矩陣,可以得到該主成分的計(jì)算模型:

F=0.113BZ+0.100GB+0.103DS+0.112WT+0.086WY+0.113DX+0.111ZL+0.112JS+0.110JS+0.110RD+0.110KY

F為主成分得分。相對應(yīng)的主成分得分用于后面的分析。

(二)關(guān)聯(lián)性分析

全國1995-2009年GDP及科學(xué)文化綜合指標(biāo)得分(即科學(xué)文化主成分得分)(見表4)。

從表4可以看出,全國GDP發(fā)展指標(biāo)的趨勢與科學(xué)文化主成分得分的趨勢基本是一致的,我們可以假定它們之間的關(guān)系是正向關(guān)系。因此,我們選用皮爾遜(Pearson)相關(guān)分析方法和雙尾檢驗(yàn)法(2-tailed)對表4GDP指標(biāo)和科學(xué)文化主成分得分進(jìn)行相關(guān)分析,結(jié)果拒絕了科學(xué)文化與國民經(jīng)濟(jì)的相關(guān)性為零的原假設(shè),科學(xué)文化主成分與GDP發(fā)展的相關(guān)性達(dá)到0.969,呈高度相關(guān)。這說明科學(xué)文化對國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的確有正向的促進(jìn)作用?？茖W(xué)技術(shù)作為第一生產(chǎn)力,是國民經(jīng)濟(jì)增長的第一要素;一種先進(jìn)的文化也是經(jīng)濟(jì)發(fā)展不竭的動力。毫無疑問,國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展反過來也會推動科學(xué)文化的繁榮和發(fā)展。

表5出了國民經(jīng)濟(jì)與科學(xué)文化各項(xiàng)指標(biāo)的相關(guān)性。全國文化事業(yè)基本建設(shè)投資和研究與開發(fā)經(jīng)費(fèi)兩個(gè)資金投入指標(biāo)與GDP的相關(guān)性分別高達(dá)0.961和0.998,呈高度相關(guān),這顯示了資金投入的重要性,“一投就靈”非常符合我國的現(xiàn)實(shí)情況。

從科學(xué)文化產(chǎn)出的5個(gè)指標(biāo)來看,除廣播、電視兩個(gè)指標(biāo)與GDP的相關(guān)性數(shù)據(jù)分別為0.736和0.776,屬于有較高的相關(guān)性外,其余報(bào)紙出版份數(shù)、專利授權(quán)量、技術(shù)成交額3個(gè)指標(biāo)分別高達(dá)0.918、0.994、0.998,呈高度相關(guān)。報(bào)紙數(shù)量增多了,說明看報(bào)的人多了,這從側(cè)面反映民眾文化素質(zhì)的提高,從而對經(jīng)濟(jì)發(fā)展產(chǎn)生正向的影響。專利授權(quán)量和技術(shù)成交額的增長,并與經(jīng)濟(jì)發(fā)展高度相關(guān),正是科學(xué)技術(shù)物化為生產(chǎn)力的最佳佐證。

從人員的3個(gè)指標(biāo)來看,文化從業(yè)人員、科技活動人員和大學(xué)生數(shù)量與GDP的相關(guān)性分別達(dá)到0.637、0.995和0.962,文化從業(yè)人員與經(jīng)濟(jì)發(fā)展相關(guān)性不高,主要是因?yàn)槲幕瘡臉I(yè)人員的增長出現(xiàn)多次波動,如2000年、2001年文化從業(yè)人員出現(xiàn)下降,是因?yàn)橥趪覍ξ幕聵I(yè)基本建設(shè)投資減少,期間時(shí)值文化部門進(jìn)行體制改革,實(shí)行人員分流造成。從2002年起,文化從業(yè)人員又開始增長,這與當(dāng)時(shí)文化基本建設(shè)投資又開始增長是相吻合的?？萍蓟顒尤藛T、大學(xué)生擁有量與國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展高度相關(guān),這反映了勞動者素質(zhì)的提高對經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要性。

三、結(jié)論和建議

通過上面的分析可以得出如下結(jié)論:

第一,科學(xué)文化各項(xiàng)指標(biāo)相關(guān)度很高,適合采取主成分分析法對各項(xiàng)指標(biāo)進(jìn)行降維。通過分析得出了一個(gè)主成分,這個(gè)主成分在科學(xué)文化的10個(gè)指標(biāo)上的載荷均在70%以上。

第二,科學(xué)文化與國民經(jīng)濟(jì)之間存在明顯的正向相關(guān)關(guān)系。因此,加大對科學(xué)文化的投入,提高科學(xué)文化的產(chǎn)出,尊重知識,尊重人才,努力提高全民的科學(xué)文化素質(zhì),發(fā)展和繁榮我國科學(xué)文化,是提高國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度和發(fā)展質(zhì)量的必由之路。因此,加大科學(xué)文化的發(fā)展力度應(yīng)作為十二?五期間各級黨委、政府做好經(jīng)濟(jì)工作的一項(xiàng)重要任務(wù)。

參考文獻(xiàn):

1、任志安,景治中.經(jīng)濟(jì)分析實(shí)驗(yàn)教程[M].天津大學(xué)出版社,2009.