時間:2022-10-10 08:16:10
導(dǎo)言:作為寫作愛好者,不可錯過為您精心挑選的10篇法律文書,它們將為您的寫作提供全新的視角,我們衷心期待您的閱讀,并希望這些內(nèi)容能為您提供靈感和參考。
起草是指文書原件底稿的制作。一般是指非表格類的內(nèi)容復(fù)雜的訴訟文書。如破案報告、書、裁判文書等。起草原件之前,辦案人應(yīng)在全面把握案情的基礎(chǔ)上,理順案件情節(jié)的線索,審核清所有證據(jù),確定出案件的著重點。起草中應(yīng)嚴格遵照格式樣本中規(guī)定的制作程式標準,按首部、正文、尾部、分段、分項依次寫作,將案件事實、列舉的證據(jù)、認定的理由、適用的法律、做出的處理結(jié)論或意見逐項表述清楚。特別是對于案件中的疑難問題或重要情節(jié),應(yīng)特別予以關(guān)注,著力突出,不可與一般情節(jié)平均使用筆墨。認定的理由應(yīng)有理有據(jù),以理服人,以法服人。做出的處理結(jié)論或意見應(yīng)態(tài)度明確、語言簡潔,利于執(zhí)行和履行。原件制作完畢后,還需注意認真檢查和修改,在法律條項上應(yīng)重點審查認定事實,列舉證據(jù),適用法律,確定性質(zhì)是否準確;在文字上檢查是否用詞準確,句法通順,言簡意賅;在格式上檢查是否內(nèi)容完整,項目要素完備,法律手續(xù)完善等。發(fā)現(xiàn)錯誤及時改正。
(二)審核
法律文書的制作成文直接關(guān)系到法律能否正確貫徹實施,關(guān)系到司法程序是否合法,關(guān)系到當事人的聲望、名譽、政治生命,甚至身家性命,因此其行文出臺自然要求十分嚴格。必須履行特定的審批手續(xù)。領(lǐng)導(dǎo)嚴格把關(guān),確保質(zhì)量合格,是有效提高辦案效率,準確執(zhí)法,避免誤差的重要一環(huán)。如公安機關(guān)偵查階段使用的立案報告、破案報告等,案件承辦人制作出該報告原件后須呈交主管局長審批,上級領(lǐng)導(dǎo)從辦案程序上加以嚴格控制,提出具體的措施意見,并簽字認可,方可實施。人民檢察院的書、不決定書、抗訴書等文書的使用,也需提交所在科室部門的業(yè)務(wù)領(lǐng)導(dǎo)審核認可,重大的案件或提交檢察委員會討論決定的案件,還須經(jīng)過主管檢察長的審核把關(guān),經(jīng)簽發(fā)后,才能正式制發(fā)。人民法院制發(fā)的裁判文書,對合議庭審理的案件,一般來說法律文書由庭長審簽即可;對審判委員會討論決定的案件,在庭長審核的基礎(chǔ)上則還須由分管院長審簽,以示負責(zé)。庭長、院長在審簽時須以案件事實、適用法律、審判程序、量刑處理、書寫格式、語言文字等諸多方面進行審查、把好關(guān)口,以確保案件質(zhì)量。
現(xiàn)實的法律文書教學(xué)由于諸多原因卻未能反映出法律文書在司法實踐中的價值,法律文書在教學(xué)中的地位中有被輕視的傾向。因此,應(yīng)研究法律文書教學(xué)存在的問題,厘清法律文書的價值,改革法律文書的教學(xué)方法。
一、法律文書教學(xué)存在的問題
一般觀念認為,法律文書課教授學(xué)生制作各種法律文書,最高司法機關(guān)對各種法律文書的格式有專門的規(guī)定,只要按照這些格式制作就可以了,設(shè)置法律文書課的意義不大。對法學(xué)專業(yè)的學(xué)生,學(xué)生在大學(xué)期間的課程量非常大,法律文書課由原來法學(xué)專業(yè)必修課調(diào)整為選修課,法律文書課被學(xué)生輕視。法律文書課一般都安排在大三上期,或者大三下期。在這個時期,往往又是學(xué)生忙于準備考研、準備司法考試的時候,很多學(xué)生部選法律文書課,即使選了,也不會認真學(xué)習(xí)。從選課的角度,有些學(xué)生喜歡選理論性較強的課程,有些喜歡選與實務(wù)比較接近的課程。很多學(xué)生認為,法律文書課講解法律文書格式,學(xué)習(xí)枯燥,不愿意學(xué)。
二、法律文書課的定位
法律文書課程在教學(xué)實踐中之所以遇到上述問題,在于缺少對法律文書課程的定位。我們認為,法律文書課應(yīng)強化實踐技能教學(xué)。
"從更大的范圍看,法學(xué)的所有課程都具有實踐的特質(zhì),須與實踐相結(jié)合,高談闊論與現(xiàn)實不沾邊的法律文書課程是毫無疑義的。"[1]制作司法文書時,我們面對的并不是現(xiàn)成的目的、動機、罪過、客體、危害行為等,而是雜亂無章的口供,或者其它證據(jù),這需要制作者去尋找犯罪事實,然后再進行組裝。法律文書課堂講授的內(nèi)容之一就是指導(dǎo)學(xué)生如何從紛繁復(fù)雜的事實中發(fā)現(xiàn)文書主旨與案件材料。其次,法律文書是運用法學(xué)理論知識、法律條文分析具體案件,將部門法知識融通起來分析具體案件也就成為法律文書課講授的重要內(nèi)容。分析案件與把案件清楚明白地用文字表述出來是兩種不同的能力,法律文書教學(xué)表明,一些學(xué)生的寫作能力非常差,有必要在課堂中安排專門的時間訓(xùn)練學(xué)生的寫作能力。制作文書時,需要對一些問題作技術(shù)性處理,如制作詢問筆錄對犯罪嫌疑人說的黑話、方言的處理,這些都需要在課堂上訓(xùn)練。
三、法律文書課教學(xué)方法探討
法律文書課的教學(xué)應(yīng)圍繞著如何提高學(xué)生的實務(wù)技能為中心,兼顧理論與實踐、知識與興趣。我們認為,法律文書教學(xué)應(yīng)從以下幾個方面著手:
(一)法律文書格式的講授是基礎(chǔ)
法律文書格式的講解當然是法律文書課的重要內(nèi)容。"不能脫離法律文書的格式,去講解實務(wù)問題,否則,法律文書課的性質(zhì)就變了。"[2]但為防止法律文書格式講解枯燥,我們認為,講解法律文書格式時,應(yīng)當從以下幾個方面入手:
1.分析文書格式各部分規(guī)定的理由
司法機關(guān)制定一種法律文書格式,規(guī)定各部分的內(nèi)容當然有其道理,教學(xué)中,我們應(yīng)給學(xué)生分析為什么司法機關(guān)要作這樣的規(guī)定,規(guī)定的目的是什么。學(xué)生理解法律文書各部分規(guī)定的意義后,方便記憶。以判決書首部的"案由、案件來源及審理經(jīng)過"部分的寫作為例,我們給學(xué)生分析,這部分寫作的意義在于"表明法院審理該案的程序過程,顯示法院處理案件的程序正義。"然后,再給學(xué)生講解法院處理案件的流程。通過對法院處理案件流程的介紹,學(xué)生既知道了法院是如何在處理案件,又知道了這部分的寫作內(nèi)容,記憶起來比較容易。
2.分析寫作思路
法律文書課講授的重點內(nèi)容是擬制內(nèi)文書的寫作,由于擬制類文書具有很多種類,在講解擬制類法律文書時,必須給學(xué)生分析擬制類法律文書的寫作思路,特別是正文部分寫作的思路。講解擬制類文書正文部分的寫作,我們首先應(yīng)從形式邏輯的角度分析正文部分的寫作構(gòu)架,講明文書主旨是通過形式邏輯推演出來的。同時,也必須給學(xué)生講明,正文部分的寫作順序又與形式邏輯的推論有一定的差異。文書寫作時,基于特定的原因,大前提和小前提互換了位置。這樣,學(xué)生就明白了擬制類文書正文部分的寫作方法,以后不管遇到那種類型的擬制類文書,都可以此思路套用,不至于發(fā)生混淆。
3.講解法律文書格式時,應(yīng)當以現(xiàn)實的司法文書作為例子
講解法律文書格式時,應(yīng)將空洞的分析與具體的案例結(jié)合起來,每講完一個部分,就由老師閱讀一部分司法文書,讓學(xué)生對該文書的結(jié)構(gòu)有直觀的了解和把握。如果不舉例子,學(xué)生就不能對文書格式有直觀的把握,使課堂枯燥,也不方便學(xué)生記憶。
(二)舉一手的案件材料讓學(xué)生分析制作
從教學(xué)經(jīng)驗看,一種文書講解完后,如果不讓學(xué)生動手制作,課堂效果將大打折扣。"法學(xué)教育必須加強學(xué)生實際動手能力的培養(yǎng)。"[3]實踐中,法律文書的制作材料是雜亂無章的,需要制作者根據(jù)法律文書的主旨,主動去收集。在教授學(xué)生收集材料,形成主旨的過程中,我們應(yīng)注意以下幾個問題:
1.所舉的案件材料不要復(fù)雜,應(yīng)簡單明了
學(xué)生處于學(xué)習(xí)階段,還不習(xí)慣分析雜亂無章的證據(jù)材料,如果案件的證據(jù)材料過于復(fù)雜,學(xué)生就不太可能抽象出文書的主旨。其次,由于課堂時間有限,如果材料復(fù)雜,勢必占用學(xué)生很多時間去閱讀,影響練習(xí)。
2.提醒學(xué)生注意案件的關(guān)鍵情節(jié)
學(xué)生閱讀案件材料時,要求學(xué)生對重要的情節(jié)作摘抄,審查不同證據(jù)材料對重要情節(jié)的表述是否相吻合,如果不吻合,找出他們的不同之處。閱讀完所有的案件材料以后,歸納文書的主旨;主旨形成后再用主旨去審視案件材料,檢查主旨是否能函攝整個案件事實,通過材料與主旨的雙向互動,最終確定法律文書采納的事實材料和文書主旨。
(三)指導(dǎo)學(xué)生制作法律文書
在學(xué)生消化吸收了案件材料以后,就需要指導(dǎo)學(xué)生制作法律文書。指導(dǎo)學(xué)生制作法律文書應(yīng)注意以下幾點:
1.將法律文書格式樣本提供給學(xué)生
一般而言,老師講解一次法律文書格式后,學(xué)生不太可能記得住文書的格式。因此,學(xué)生制作文書格式時,老師應(yīng)將文書格式通過投影儀放出來,方便學(xué)生比對著寫。
2.老師應(yīng)不停地檢查學(xué)生制作的文書,及時糾正寫作中的錯誤
教學(xué)經(jīng)驗得出,學(xué)生在制作文書時,會犯各種各樣的錯誤,甚至是非常低級的錯誤,如果老師不在課堂上將這些錯誤及時地指出,學(xué)生就不會發(fā)現(xiàn),這不利于學(xué)生成長。老師可將優(yōu)生的文書挑出來讀給全班同學(xué)聽,讓其他同學(xué)比對自己的文書,檢查自己的文書在哪些方面存在缺陷,并及時修改。
(四)指導(dǎo)學(xué)生從對方的角度分析法律文書
指導(dǎo)學(xué)生從對方的角度分析文書,有利于提高法律文書的制作質(zhì)量。以書為例,學(xué)生分析法律文書應(yīng)從以下幾個方面入手:
1.寫作要素是否齊備。一般來說,刑事案件有要素,這些要素是否齊備,就直接關(guān)系到案件事實是否清楚,如果要素不齊備,案件事實不清,公訴就可能會受到影響。
2.檢查證據(jù)是否能形成證據(jù)鎖鏈。打官司都是打證據(jù),如果案件證據(jù)不能形成完整的證據(jù)鎖鏈,就會導(dǎo)致失敗。
3.法律定性是否準確。判斷定性是否準確就是要依據(jù)案件事實和證據(jù),運用法律理論分析犯罪構(gòu)成要件,檢視危害行為是否符合指控的犯罪構(gòu)成要件。
四、結(jié)語
強化法律文書課的實踐技能性,法律文書課才能扭轉(zhuǎn)不被學(xué)生喜歡的不利地位,才能教授學(xué)生實務(wù)操作技能,提高學(xué)生的綜合能力。
參考文獻:
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一、執(zhí)行視角下法律文書權(quán)威性處境
從執(zhí)行視角來研究法律文書的權(quán)威性所依循的兩種視角,一種為結(jié)果回溯過程的評估視角,表現(xiàn)為通過執(zhí)行結(jié)果來評估法律文書的實現(xiàn)率,從此種意義上來講,法律文書裁判結(jié)果只有得到履行,法律文書權(quán)威性才會建立。另一種可以稱之基于當事人對于法律文書履行時間長短的寬容性限度。一旦超過當事人尤其是權(quán)利方對于法律文書履行所能承受的限度,法律文書的權(quán)威性就大打折扣。從執(zhí)行實際情況看,目前我國法律文書權(quán)威性現(xiàn)狀是不容樂觀的,一方面基于社會其他配套制度的不健全導(dǎo)致法律文書執(zhí)行困難。另一方面,執(zhí)行手段多樣性不足,對于執(zhí)行措施的采取遭受的掣肘太多。
二、法律文書權(quán)威性喪失之主因
隨著社會轉(zhuǎn)型的到來和社會分工的細化,糾紛的種類和數(shù)量逐漸增加。與此同時,家庭財富的增加,與資金相關(guān)的糾紛也隨之而來。社會的不誠信也導(dǎo)致法院案件居高不下。這些是導(dǎo)致法律文書權(quán)威性喪失的原因的一個方面,我們可以稱之為法律文書權(quán)威性喪失的“軟環(huán)境”。與之相對應(yīng)的是法律文書權(quán)威性的硬環(huán)境喪失。從執(zhí)行實際情況看,法律文書權(quán)威喪失的主要原因有以下三個方面:其一,法律文書送達時釋明不足。法律文書在送達當事人時,未就當事人的訴辯主張成敗進行釋明回應(yīng)。當事人對于未經(jīng)釋明的裁判文書專業(yè)術(shù)語也缺乏理解能力。此外,對于當事人下落不明可通過公告送達法律文書經(jīng)過一定期限即視為送達的法律規(guī)定,當事人知曉有限,也未就此情況向其相關(guān)人作一定程度的告知,即使法律上無此種義務(wù)。其二,以調(diào)促判過猶不及,導(dǎo)致權(quán)利方的利益一讓再讓,甚至在執(zhí)行過程中權(quán)利方利益再行讓步。盡管利益讓步基于當事人自愿,但往往這種自愿是不得已的結(jié)果。其三,社會財產(chǎn)查詢和控制制度不健全,相關(guān)部門對于法院裁判和執(zhí)行協(xié)同性不足,導(dǎo)致法律文書當事人不自動履行的情況下執(zhí)行進程緩慢,甚至執(zhí)行無能為力。
三、法律文書權(quán)威性重塑之出路
(一)從上而下高層推動,協(xié)同立法,完善立法,加快財產(chǎn)查詢和控制制度建設(shè)。以政法委為牽頭力量,協(xié)同公安、法院和檢察院,從法律思維的角度出發(fā),整合銀行、房產(chǎn)、車輛、互聯(lián)網(wǎng)、信用部門等機構(gòu)力量,成立法律文書不履行時被告(被執(zhí)行人)信息聯(lián)合查詢部,對于被告(被執(zhí)行人)的財產(chǎn)信息和位置信息進行全國查詢和定位,以此來控制被告(被執(zhí)行人)及其財產(chǎn)和達到迅速強制其履行法律文書的義務(wù)。
(二)建立裁判文書訴辯回應(yīng)和釋明責(zé)任追究制度,從接受性上提高法律文書的權(quán)威性。在法律文書送達時,要求法官對法律文書裁判結(jié)果和當事人訴辯主張進行耐心回應(yīng)和解釋,以此來達到息訴(息上訴)和息訪的目的。另外,需減少對法律文書的法外救濟途徑,以此來減少對法律文書施加的不確定性影響。或者對于法律文書的救濟性必須基于窮盡一切法內(nèi)救濟途徑前提下才能尋求其他救濟途徑。
(三)判調(diào)適當,防止過調(diào)促判,減少法官對于法院庭審過程中調(diào)解子過程的參與程度。立法可以賦予法官在庭審過程中對糾紛進行調(diào)解,但是必須控制一定限度,比如僅限于法官對當事人可征詢是否愿意進行調(diào)解的想法,法官不可直接參與當事人雙方的調(diào)解過程。另外,對于通過調(diào)解形成的調(diào)解書,可以規(guī)定權(quán)利方在通過法院強制執(zhí)行時可不再對其利益進行讓步。
參考文獻:
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一、 法律文書的用詞特點
法律文書涉及的范圍十分廣泛,包括法令法規(guī)、協(xié)議書、合同、申請書等,文體嚴謹、準確,在遣詞造句、行文上都有著嚴格的要求。從用詞上來看,有以下特點:
(一)古體詞的運用
法律英語喜歡用古體詞,也就是古英語和中世紀英語詞匯。古英語指的是一直使用到公元1100年的英語,而中世紀英語是指在公元1100年到1500年期間使用的英語。在這兩個時期從拉丁語、法語和希臘語中借來的外來法律詞語的70%仍沿用至今。古英語和中世紀英語詞匯的使用使法律文本句子簡練、嚴謹。
法律英語中最主要的古體詞是那些由“here”,“there”和“where”等詞加上一個或幾個介詞構(gòu)成的復(fù)合副詞。以下是一些常見的古體詞: hereto, hereby,thereby, thereto, wherewith, and thereof 等等。Here 就是指本文件(法律,合同,條約等),there指另外的文件,where 構(gòu)成的副詞是關(guān)系副詞,連接狀語從句。herein譯為“本文件中”,thereunder 譯為“按照那個文件的規(guī)定”, whereas 譯為“鑒于”。
(二)法律專業(yè)術(shù)語的運用
法律英語的顯著特點之一就是行話的使用,專業(yè)術(shù)語可以使表達更準確,更體現(xiàn)專業(yè)性。如: alibi (不在犯罪現(xiàn)場的證據(jù)), tort (侵權(quán)行為),forgery (偽造罪),bail (保釋)。這些術(shù)語具有法律語言的特點,因此不會在其他語域中出現(xiàn)。
(三)情態(tài)動詞的運用
法律法規(guī)明確各方的權(quán)利和義務(wù),是一種上對下的命令語氣,規(guī)定相關(guān)方“必須要做或可以做”的事或者“不得做”的事情。在法律文本中常用的動詞有shall和may。
Shall 在法律英語中的重要性不可忽視,它是構(gòu)成獨特的英文法律文體的一個重要詞匯,與第三人稱連用表示命令、義務(wù)、職責(zé)、權(quán)利等。
例如:The department of standardization administration under the State Council shall be in charge of the unified administration of standardization throughout the country. Competent administrative authorities under the State Council shall,in line with their respective functions,be in charge of standardization in their respective departments and trades.
國務(wù)院標準化行政主管部門應(yīng)統(tǒng)一管理全國標準化工作。國務(wù)院有關(guān)行政主管部門應(yīng)分工管理本部門、本行業(yè)的標準化工作。
此句中,“shall”表示“必須”的意思,可以簡譯成“應(yīng)”。當shall 與 not 連用時,表示法律禁止某件事情的發(fā)生,具有防止、預(yù)防某行為發(fā)生的內(nèi)涵。
May 在法律英語中主要有兩種解釋。一是表示“給予許可”或者“給予某人做事的權(quán)利”,此含義多用于法律法規(guī)中。
例如:A civil juristic act may be in written, oral or other form.
民事法律行為可以采取書面形式,口頭形式或者其他形式。
二是表示“也許”或者“可能性”,這一含義多用于法律合同中。
二、 法律文書的格式特點
法律文書往往具有特殊格式,以表示其莊重、嚴肅的特點。
(一)主要的人或物要大寫
例如:After shipment, the Seller shall draw a sight bill of exchange on the Buyer and deliver the documents through Seller bank to the Buyer against payment, i.e. D/P. The Buyer shall effect the payment immediately upon the first presentation of the bills of exchange.
貨物發(fā)運后,賣方出具以買方為付款人的付款跟單匯票,按即期付款交單(D/P)式,通過賣方銀行向買方轉(zhuǎn)交單證,換取貨物。
(二)法律英語多長句
法律英語的句法結(jié)構(gòu)特點可以大體歸納為:多以條件句為主構(gòu)成的長句表達結(jié)構(gòu),邏輯連接詞and 和or在句中發(fā)揮重要的邏輯銜接作用,其他的修飾限定成分起到進一步明確具體細節(jié)內(nèi)容的作用。
在英漢互譯中,首先要理清楚法律英文的邏輯結(jié)構(gòu),找出主句、從句、狀語等修飾成分,然后再加工、整理,精雕細琢,要在保證準確傳遞意思的基礎(chǔ)上,在形式上注意譯文表達通順、流暢,以符合漢語的行文習(xí)慣。
例如:Disputes over the right of ownership of grasslands or the right to use them shall be settled by the parties concerned through negotiation on the principle of mutual understanding and mutual accommodation in the interest of unity.
草原所有權(quán)和使用權(quán)的爭議,由當事人本著互諒互讓、有利團結(jié)的精神協(xié)商解決。
(三)法律英語多被動語態(tài)
被動語態(tài)是英語法律文書中常見的一種句法現(xiàn)象,這與它要達到的功能是分不開的。被動語態(tài)具有主題確立意義、主題連貫意義和焦點突出意義等語篇功能,它可以在交際過程中對信息進行重新編碼和解碼,保證語言交際的通暢連貫和重點突出,從而保證交流順利有效進行。并且它不帶有個人主觀性, 因而采用被動語態(tài)更能體現(xiàn)法律文書的客觀性,也就更能強調(diào)它的相關(guān)無條件遵守性。而在漢語中,多使用主動語態(tài),因而在英譯漢的過程中,要適當?shù)貙⒈粍诱Z態(tài)譯成主動語態(tài),更能增強法律條文的強制性語氣,且使上下文更連貫。
例如:Where an invention-creation for which a patent is applied for relates to the security or other vital interests of the State and is required to be kept secret, the application shall be treated in accordance with the relevant prescriptions of the State.
申請專利的發(fā)明創(chuàng)造涉及國家安全或者重大利益需要保密的,按照國家有關(guān)規(guī)定辦理。
在法律英語中,常用被動語態(tài)形式的短語來代替從句,使句子結(jié)構(gòu)更加緊湊、嚴謹。
例如: Unless otherwise stated in the contract, the following terms whenever used in this contract have the following meanings.
除非合同中另有說明,在合同中使用的下列術(shù)語有以下含義。
短語whenever used 代替了whenever they are used, 這樣句子更緊湊。
三、 結(jié)束語
要想成為一名優(yōu)秀的法律英語翻譯首先要了解法律英語的用詞、句法特點,掌握翻譯技巧和大量的專業(yè)術(shù)語,理清原文的邏輯思路,多積累,多實踐,才能不斷提高翻譯的水平和質(zhì)量。
參考文獻
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[2] 李克興,張新紅.法律文本與法律翻譯[M].北京:中國對外
(一)對確認物權(quán)歸屬的訴訟,生效法律文書認定房屋歸屬,無論受讓方是否給付對方財物補償,根據(jù)《物權(quán)法》第28條規(guī)定,因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等,導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的,自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發(fā)生效力[3]。其自法律文書生效時已發(fā)生物權(quán)效力,登記機構(gòu)的登記行為只是物權(quán)效力的補記載,應(yīng)當憑生效法律文書直接受理單方申請辦理登記。如登記機構(gòu)不予登記,該物權(quán)變動登記機構(gòu)無法掌握,可能造成登記機構(gòu)后續(xù)的錯誤登記,進而損害相關(guān)當事人合法權(quán)益,此舉顯然與立法初衷不符。
(二)對認定合同效力的生效法律文書,當事人應(yīng)當依據(jù)生效法律文書行使權(quán)利履行義務(wù),對方當事人拒絕生效法律文書確定的義務(wù)的,應(yīng)當通過人民法院強制執(zhí)行,登記機構(gòu)不宜代為作出判斷。主要原因:房屋轉(zhuǎn)讓合同有效只是物權(quán)設(shè)立的原因,并不導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立。最高人民法院民一庭在其民事審判指導(dǎo)與參考中收錄了一個2010年案例:甲與乙簽訂了房屋轉(zhuǎn)讓合同,甲依約支付了全部價款,但乙以其妻子不同意為由拒絕辦理過戶手續(xù),甲訴至法院要求認定合同有效,并責(zé)令乙協(xié)助其辦理過戶手續(xù)。法院審理認為,甲基于對房屋權(quán)屬證書記載的權(quán)利人的信賴,與乙簽訂了房屋買賣合同,且支付了合理價款,其買賣合同有效;甲要求乙履行合同過戶,因乙的妻子作為共有權(quán)人明確表示不同意,駁回了甲請求過戶的訴訟請求。最高人民法院民一庭支持了這一判決。同樣此類因在法律上或者事實上不能實現(xiàn)合同目的的有效合同常在司法實踐中存在,登記機構(gòu)不宜在僅認定合同有效情況下憑申請人單方申請辦理過戶手續(xù)。
(三)對責(zé)令債務(wù)人協(xié)助債權(quán)人履行過戶手續(xù)的生效法律文書上,當事人應(yīng)當根據(jù)生效法律文書執(zhí)行。該類法律文書一方當事人不配合履行的,因訴訟請求清楚,可以通過申請法院強制執(zhí)行。對生效法律文書可以單方申請登記的情況,很多同行在實務(wù)中猶豫,以是否雙方都履行了義務(wù)作為判斷依據(jù)。筆者認為,要與法院多溝通,建立和完善執(zhí)行聯(lián)動機制,達成共識:人民法院執(zhí)行生效法律文書明確房屋產(chǎn)權(quán)歸屬的,房屋登記機構(gòu)可直接根據(jù)生效法律文書辦理過戶登記;取得房屋所有權(quán)的一方當事人未履行需承擔(dān)義務(wù)的,由對方當事人通過人民法院申請依法執(zhí)行。法院生效法律文書只確認合同有效未明確產(chǎn)權(quán)歸屬的,合同雙方當事人應(yīng)當共同向房屋登記機構(gòu)申請房屋過戶登記。
二、關(guān)于房屋買賣合同被認定無效的后續(xù)登記問題
法律文書的語言構(gòu)成,主要指構(gòu)成法律文書的要素及其應(yīng)用規(guī)范。法律文書作為全民性語言的變體,匯集了來自全民族的詞匯庫。因此,法律文書的語言規(guī)則應(yīng)以全民語言為主。但是由于法律語言所處環(huán)境的特殊性,又需要具備一定的思維性與獨特的表達方式,以形成特殊語匯及使用規(guī)律。
1、 法律專業(yè)術(shù)語
術(shù)語主要指某個學(xué)科或者領(lǐng)域的專用語言。法律作為一門科學(xué),也擁有固定的語言。這些術(shù)語主要用于描述法律科學(xué)中的特有事物及相關(guān)法律概念、規(guī)范等,是對法律事實與法律行為的概括,體現(xiàn)了法律的本質(zhì)特征。例如有關(guān)參與訴訟的相關(guān)人稱謂,民事案件中稱為原告、被告、上訴人、被上訴人及申請人、人等,每一個詞語都有明確的規(guī)定與外延。在其他領(lǐng)域中,除了極特殊的情況外,一般不會使用法律術(shù)語。法律術(shù)語比較多,體現(xiàn)了法律語言的特點。另外,法律術(shù)語和法律規(guī)范也有著必然聯(lián)系,有些可直接來源于法律條文的規(guī)定,而有些則由法律規(guī)定中衍生,根據(jù)具體案情歸納而來,具有無可取代的作用。通過準確地使用法律術(shù)語,可以精確的語言表達完整內(nèi)容,正確表達法律規(guī)范。
2、 普通用語
在法律文書中,所謂普通詞語就是指在大多數(shù)領(lǐng)域中多涉及到的詞語。但是在使用此類詞語時,應(yīng)認識到語境賦予普通詞語的特殊法律含義。有些普通詞語,我們?nèi)粘J褂弥锌此破降瓱o奇,但是在法律文書的特定語境限制下,變成了判斷此罪與彼罪、定罪與非罪、權(quán)利與義務(wù)、量刑幅度、情節(jié)輕重等方面的重要內(nèi)容。
例如:被告人劉某與周某系朋友關(guān)系,由于在聚會中因瑣事產(chǎn)生口角,產(chǎn)生了矛盾,劉某當場掏出隨身攜帶的尖刀,刺向周某的面部,周某面部流血,后因在場人員制止,才未造成更嚴重后果。后經(jīng)法醫(yī)鑒定為:周某面部受傷,傷口處為6.5cm×3cm。在此段描述中,劉某的行為到底是“傷人容貌”還是“毀人容貌”?雖然二者都是普通用語,且只有一字之差,但是對整起案件的量刑與定性至關(guān)重要?!皻А焙汀皞钡暮x有所區(qū)別,可能在一般交際場合混用后并無大礙,但是在法律文書中,它們被賦予了莊重性、嚴肅性,改變了原有價值,對定罪量刑具有舉足輕重的作用。因此,在法律文書特定的語境下,普通詞語也被賦予了特別價值,應(yīng)從實際語境為出發(fā)點,恰當?shù)剡x擇并使用。
3、 法律習(xí)慣用語
在法律文書詞匯中,除了法律術(shù)語之外,還有很多長期積累下的習(xí)慣用語。這些語言多來自長期的司法實踐,在法律領(lǐng)域得以認可與應(yīng)用。雖然是習(xí)慣用語,但是其特殊的詞性、詞義等都被渲染了法律的色彩,具有較高的嚴肅性、權(quán)威性,要求其語法結(jié)構(gòu)嚴謹、修辭恰當。正因習(xí)慣用語的簡單易懂,確保了法律語言的溝通交際,讓更多法律工作以外的社會成員也能深刻理解法律。例如:期間、工具、認定、故意、不予、根據(jù)等類似詞語,都是在法律實踐中歸納總結(jié)的成果,并為法律文書語言提供了固定的詞群。
再例如,上述罪行中,具備群眾檢舉、被害人家屬控告以及被告犯罪后留在現(xiàn)場的指紋、殺害張某所使用的刀具一把為證,同時以現(xiàn)場勘查筆錄及法醫(yī)鑒定的證實,具有確鑿的證據(jù),被告亦供認不諱。在這段描述中,提出了法庭認定的被告犯罪事實證據(jù),其中法律習(xí)慣用語占據(jù)了大多篇幅,具有莊重的法律文書色彩,再加上每一個法律專用詞語都具有單一的、固定的含義,因此可確保其準確性、科學(xué)性,最終認定被告人犯罪事實的成立,清晰可靠。
由上可見,法律文書的寫作中,必須加強對文書用語的規(guī)范與重視,選擇最恰當、最準確的詞語,才能在制定各種規(guī)范性法律文書中,提高其權(quán)威性,實現(xiàn)較好的表達效果。
法律文書(Legal Instruments),包括法令(Decree)、協(xié)議(Agreement)、合同(Contract)、契約(Treaty)、判決(Judgement)、裁定(Ruling)等,其首要特點是語言準確嚴謹。本文主要通過實例來闡述英語法律文書的三大語言特點。
1.法律文書的語言特點
法律文書用詞嚴謹準確。為了避免歧義,常使用法律專業(yè)術(shù)語,在措辭上一般不帶感彩,用詞比較古樸文雅,以示正式莊重。
1.1 使用外來語
特別和漢語不同的是,許多法律英語單詞廣泛借用于拉丁文和法文,第一個原因是歷史上英國曾被羅馬帝國和法國侵占過,第二個原因是基督教傳入英國后對英語的影響,第三個原因是意大利文藝復(fù)興對英語帶來的深遠影響。語言學(xué)家研究結(jié)果顯示,大約有25%的英語單詞來自拉丁語,不僅如此,就是在現(xiàn)代英語中也有超過大約10000的拉丁語單詞。雖然大部分拉丁語詞匯現(xiàn)在已不再使用,但還是有不少拉丁語詞語常常出現(xiàn)在法律文書中,成為法律英語的一大特點。如:vis a vis 面對面、ad hoc 特別,臨時、null and void 無效、vice versa 反之亦然、prima facie 初步的、nota bene 注意、declaration 申訴、crime falsify 偽證罪、ad referendum尚待核準、jus criminal 刑法、quorum 法定人數(shù)、de facto fort 事實上的侵權(quán)行為、proviso 限制性條款、alibi 不在犯罪現(xiàn)場、biens meubles 動產(chǎn)、corpus delicti 犯罪事實、faith accompli 既成事實、guardian ad litem 監(jiān)護人、mala fides 惡意、procuration、viva voce 口頭、querens 原告、torus 侵權(quán)行為。法律詞匯中還有很大一部分來自于法語,例如:bar 法庭、plea 抗辯、plaintiff 原告、defendant 被告、verdict 裁決、warrant 搜查令、summons 傳票、judge 審判員、advocate 辯護者、statute 法令、bail保釋、arson 縱火罪、contract 合同、covenant 契約、pledge 宣誓、robbery 搶劫、purchase購買、felony 重罪、claim 要求、treason 叛國罪、attorney 律師。
從這些大量的外來的詞語中,經(jīng)常會發(fā)現(xiàn)那些派生出的詞語尤為引人注意。而這些詞語往往就是按照英語的構(gòu)詞法組合而成的。下面我們來看一組由前綴派生出來的詞語,比如:ratio 理由,原則, ratio decedendi, 立案原則, ratio legis 法律依據(jù)。這種由前綴派生而來的詞在英語法律文書中還有很多,比如:quasi- 類似的,外表的, non- 非,不是,ex- 前任的等等。
從語言角度來看,外來詞的引入過去如此,現(xiàn)在亦是如此,隨著經(jīng)濟全球化的發(fā)展,外來詞引入更是語言發(fā)展的一大趨勢,法律英語自然不能例外。
1.2 使用古體詞
受古典文化的影響,法律英語特別喜歡用古體詞(archaisms),也就是古英語和中古英語詞匯。古英語大約是公元1100年以前的英語,中古英語大約是公元1100年到1500年間的英語。在語言的進化發(fā)展中,這些詞匯在現(xiàn)代口語和書面用語中極少使用,除了研究古典文獻需要直接引用外,大部分已經(jīng)從人們的日常生活中消失了,但法律英語中還保留著許多常用的古體詞詞匯。只是因為對法律專業(yè)人士來說,使用這些詞語能使法律條文顯得規(guī)范、嚴肅、正式、準確與簡潔。法律英語中最主要的古體詞是那些由 “here” 、“there” 和“where”等詞加上一個或幾個介詞構(gòu)成的復(fù)合副詞。以下是一些常見的古體詞:
hereafter: in this document and after this point此后,以后
hereby: in this way or by this means以此,特此
herefrom: from this fact or statement由此
therein: in that 在其中
thereof: of that關(guān)于那,由此
thereto:to that 到那里
wherewith:with which 用什么
whereon: on which 在那上面
whereunder: under which 在其下
這些英漢法律用語中的古體詞,確實能使法律條文顯得凝練、古雅許多。不但英語,就是漢語中也有許多古體詞在今天的文章中經(jīng)常出現(xiàn),最常見的比如,茲、本、上述、就此、為此等。通過下面的例子,我們就可以看出它們的用法和作用:
Considering the special needs and problems of the developing countries with respect to the activities of liner conferences serving their foreign trade, the Contracting Parties to the present Convention hereby agree to reflect in the Code the following fundamental objectives and basic principles.
以上的英語段落翻譯成漢語文本:本公約各締約國考慮到發(fā)展中國家在承運其對外貿(mào)易貨物的班輪公會活動方面之特殊需要和問題,茲同意在守則中反映出下列基本目標和原則。
這段話使用了在其他領(lǐng)域已不多見的文言詞“之” ,顯示了法律文書的莊重嚴謹。“茲”也是法律常用語,將其譯成英語的法律習(xí)語“hereby” ,符合法律文獻的文體要求,有利于提高法律文本的正規(guī)性和上下文的銜接,并能使表達準確無誤。
1.3 使用術(shù)語
法律英語的詞匯可分為兩種類型,包括法律專業(yè)術(shù)語和進入法律語言之后被賦予了特定法律含義的民族共同語,即人工法律術(shù)語。這類看似普通的詞語對那些不熟悉法律英語的人在讀法律文件或文章時,常常會造成相當大的困擾。下面這些詞匯就屬于人工法律術(shù)語,它不僅在民族共同語中經(jīng)常出現(xiàn),在法律英語中出現(xiàn)的頻率也很高。正因為如此,它才符合法律英語正規(guī)、嚴肅的文體特征。例如:alien(外國的/轉(zhuǎn)讓), commission(委員會/傭金), limitation(限制/時效), action(行動/訴訟), adopt(采納/收養(yǎng)), confront(面對/對質(zhì)), will(意志/遺囑), bill(賬單/法案), instrument(工具/法律文書), party(晚會/當事人), serve(服務(wù)/抄送), case(箱子/案件).[注:括號內(nèi)第一個意思為詞語的普通意義,第二個是它的法律意義。]而法律專業(yè)術(shù)語是在法律上有明確意思的,不能隨意引申或用其他詞語取代的特有的法律專業(yè)詞匯。如:plaintiff 原告、defendant 被告、force majeure 不可抗力、auction 拍賣、affray在公共場所斗毆罪、bigamy 重婚罪、prosecutor 檢察官、recidivism 累犯、principal 本人、omission 不作為、tort 侵權(quán)行為、theft 盜竊罪、robbery 搶劫罪、kidnapping 綁架罪。
2.結(jié)論
通過對以上英語法律文書的三大語言特點的分析,須知要準確地理解法律英語所真正表達的思想,我們就要掌握英語法律文書的語言特點,以及在不同語言環(huán)境下的特殊含義。
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這是提請減刑意見書和提請假釋意見書的合稱。盡管兩者適用的對象、適用的法定條件不完全相同,但兩者提請的主體和寫作格式相同,所以,我們將兩種文書合在一起講述。
對上述概念,可作如下理解:
首先,《中華人民共和國刑法》第七十八條規(guī)定:“被判處管制、拘役、有期徒刑的犯罪分子,在執(zhí)行期間,如果認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn)的,或者有立功表現(xiàn)的,可以減刑;有下列重大立功表現(xiàn)之一的,應(yīng)當減刑:
1.阻止他人重大犯罪活動的。
2.檢舉監(jiān)獄內(nèi)外重大犯罪活動,經(jīng)查證屬實的。
3.有發(fā)明創(chuàng)造或重大技術(shù)革新的。
4.日常生產(chǎn)、生活中舍已救人的。
5.在抗御自然災(zāi)害或者排除重大事故中,有突出表現(xiàn)的。
6.對國家和社會有其他重大貢獻的。
減刑以后實際執(zhí)行的期刑,判處管制、拘役、有期徒刑的,不能少于原判刑期的二分之一;判處無期徒刑的,不能少于十年。
第八十一條第一款規(guī)定:“被判處有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期二分之一以上,被判處無期徒刑的犯罪分子,實際執(zhí)行十年以上,如果認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),假釋后不致再危害社會,可以假釋。如果有特殊情況,經(jīng)最高人民法院核準,可以不受上述刑期的限制?!?/p>
第二十條規(guī)定:“判處死刑緩期執(zhí)行的,在死刑緩期執(zhí)行期間,如果沒有立功表現(xiàn),二年期滿以后,減為無期徒刑;如果確有重大立功表現(xiàn),二年期滿以后,減為十五年以上二十年以下有期徒刑;如果故意犯罪,查證屬實的,由最高人民法院核準,執(zhí)行死刑?!边@些是在押勞改犯減刑、假釋的法定條件。
其次,《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百一十條第二款規(guī)定:“被判處死刑緩期二年執(zhí)行的罪犯,在死刑緩期執(zhí)行期間,如果沒有故意犯罪,死刑緩期執(zhí)行期滿,應(yīng)當予以減刑,由執(zhí)行機關(guān)提出書面意見,報請高級人民法院裁定?!?/p>
第二百二十一條第二款規(guī)定:“被判處管制、拘役、有期徒刑或者無期徒刑的罪犯,在執(zhí)行期間確有悔改或者立功表現(xiàn),應(yīng)當予以減刑、假釋的時候,由執(zhí)行機關(guān)提出建議書,報請人民法院審核裁定?!边@是監(jiān)獄和勞改執(zhí)行機關(guān)制作提請減刑(假釋)建議書的法律依據(jù)。
最后,按照上述法定條件和法律依據(jù),我們可作如下理解:
1.只有監(jiān)獄等執(zhí)行機關(guān)依法向人法院提出對具有悔改或者立功表現(xiàn)的罪犯予以減刑或假釋的書面建議,報請人民法院審核裁定之后,才能生效。人民法院也只能在監(jiān)獄等執(zhí)行機關(guān)提出書面建議的前提下,才能作出裁定。人民法院和監(jiān)獄等執(zhí)行機關(guān)各盡其職、各負其責(zé)、互相制約。監(jiān)獄等執(zhí)行機關(guān)提請減刑(假釋)建議書具有向人民法院提出減刑假釋的理由、事實和具體意見,要求依法對那些確有悔改或立功表現(xiàn)的罪犯予以減刑或假釋的法律效力,也是法院作出裁定的事實與文字依據(jù)。
2.這體現(xiàn)了我國懲辦與寬等相結(jié)合,懲罰與教育相結(jié)合的勞政策。對在服刑期間確有悔改和立功表現(xiàn)的犯罪分子,適當減輕原判刑罰,或?qū)Σ恢略傥:ι鐣淖锓父接袟l件地予以提前釋放,是我國《刑法》規(guī)定的重要刑罰制度。依法準確地制作提出減刑(假釋)建議書,對確有悔改或立功表現(xiàn)及不致再危害社會的罪犯,適時地得到減刑或假釋,可以使他們看到前途光明,達到分化瓦解犯罪分子,增強改造信心,調(diào)動勞動積極性,加速改造他們成為新人的進程。
二、格式、內(nèi)容及寫作方法
提請減刑、假釋意見書,由首部、正文、尾部三部分組成。
(一)首部
包括標題、編號、罪犯基本情況和提請事項等。
1.標題
在文書首頁頂端正中分兩行寫明制作意見書的執(zhí)行機關(guān)名稱和文書名稱。
2.編號
在標題右下方注明文書編號,一般由年度、機關(guān)代字、文書代字、序號組成,如“[19*]*監(jiān)減字第*號”。
3.罪犯的基本情況
依次寫明提請減刑或者假釋的罪犯的姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、原判法院、判決時間、判決書編號、原判罪名、刑種、刑期,以及交付執(zhí)行的時間和服刑所在的監(jiān)獄等。
4.提請的事項
寫“減刑”或者“假釋”,然后用承上啟下語“具體事項如下”領(lǐng)起下文。
(二)正文
包括兩項內(nèi)容:
1.悔改和立功表現(xiàn)的具體事實及證據(jù)材料:
包括表現(xiàn)的具體事實及證據(jù)材料。表現(xiàn)的具體事實及證據(jù)材料是制作提請減刑(假釋)建議書的重點,也是人民法院對罪犯準確作出減刑或假釋裁定的前提和依據(jù)。根據(jù)《管教工作細則》第一百三十六條的規(guī)定,要求在敘述悔改表現(xiàn)時,重點寫明罪犯怎樣遵守監(jiān)規(guī)紀律、認罪服法、加速思想改造、努力學(xué)習(xí)文化技術(shù)、積極參加生產(chǎn)勞動等情況;在敘述立功表現(xiàn)時,重點寫明罪犯在勞動生產(chǎn)中的發(fā)明創(chuàng)造或重大技術(shù)革新及突出貢獻,揭發(fā)了某個案件或檢舉了其他犯罪行為,搶救了國家財產(chǎn)或消除災(zāi)害事故,制止了監(jiān)內(nèi)的犯罪活動或其他破壞活動,及在其他方面作出有益于人民和社會的事情等。
敘述悔改和立功表現(xiàn)的具體事實時要實事求是,準確可靠,清楚明白,證據(jù)充分。不要用制作者的感情或主觀愿望去代替客觀事實,也不能用鑒定性語言代替具體事實的敘述。
在敘述假釋罪犯的悔改或立功表現(xiàn)時,應(yīng)全面敘述他在服刑改造期間的全部表現(xiàn)情況,使“不致再危害社會”這一構(gòu)成假釋的基本要件重點突出。還要說明假釋罪犯已服刑的期限和所剩的減刑,為人民法院提供具備假釋的法定條件提供根據(jù)。
2.減刑、假釋的理由和根據(jù)
理由是對悔改和立功表現(xiàn)的具體事實進行高度概括后所作的結(jié)論,因此,敘述用語要精辟、明白,要能表明監(jiān)獄和勞改場所對減刑(假釋)罪犯改造表現(xiàn)的具體看法和結(jié)論。
根據(jù)就是法律依據(jù),制作減刑(假釋)建議書是《中華人民共和國刑事訴訟法》的何條何款,供報人民法院裁定用的。報請減刑或假釋的罪犯刑種不同,援引的條款也不同:對死緩犯提請減刑,依據(jù)是該法第二百一十條第二款;對有期徒刑犯、無期徒刑犯(包括死緩犯減為無期徒刑犯和原判死緩或無期徒刑已減為有期徒刑的罪犯)的減刑或假釋,依據(jù)是刑訴法第二百二十一條第二款。
(三)尾部
1.主送機關(guān)
即意見書移送有權(quán)審核裁定的人民法院。根據(jù)刑法第79條的規(guī)定,對犯罪分子的減刑,由執(zhí)行機關(guān)向中級以上人民法院提出減刑建議書。同樣,提請假釋意見書的主送機關(guān)是中級以上人民法院。
2.制作文書的執(zhí)行機關(guān)名稱,并加蓋公章
3.制作文書的時間
4.附項
用條款式寫明隨意見書所移送的罪犯改造檔案及其卷數(shù)、頁數(shù),有關(guān)證據(jù)材料及其份數(shù)、件數(shù)等。
三、注意事項
實事求是??晒p刑或假釋的事實必須是經(jīng)過認真查證核實的,不能偏聽偏信,不能道聽途說,不能憑空想像,更不能弄虛作假,貪贓枉法。做到事實清楚、準確、真實、具體,證據(jù)充分,并在罪犯檔案中有據(jù)可查。
敘述集中。主要集中敘述罪犯在服刑改造期間的悔改或立功表現(xiàn)的具體事實。與此無關(guān)的內(nèi)容,一概不寫。
罪犯在服刑期間已經(jīng)有過一次或幾次減刑等情況,應(yīng)在罪犯的基本情況一欄內(nèi)逐一寫明,便于人民法院在審核裁定這次減刑或者假釋時正確計算剩余的刑期。
文字簡潔,態(tài)度正確。監(jiān)獄和勞動改造機關(guān)對罪犯在服刑改造期間的具體表現(xiàn),敘述要清楚明白,文字要簡潔,態(tài)度要明確。按照法定條件,罪犯是立功還是悔改,是提請減刑還是提前假釋,要寫得清楚明白。
【范文一】
*省*監(jiān)獄
提請減刑意見書
(19*)*監(jiān)減字第*號
罪犯陳*,男,現(xiàn)年26歲,漢族,*省*縣人,因奸罪、搶劫罪,經(jīng)*縣人民法院于1992年12月19日以(1992)*法刑字第104號刑事判決判處有期徒刑15年,剝奪政治權(quán)利3年。于*年1月3日送*省*監(jiān)獄執(zhí)行勞動改造。
該犯在服刑改造期間,確有悔改表現(xiàn),具體事實如下:
該犯自服刑改造以來,經(jīng)過反復(fù)教育,對其所犯罪行的社會危害性有了正確的認識,曾多次表示要痛改前非,重新做人。在平時的改造中,該犯能服從管教,遵守罪犯改造行為規(guī)范,積極維護監(jiān)內(nèi)秩序,勇于同違反監(jiān)規(guī)的罪犯作斗爭。*年8月7日午休時,同監(jiān)犯張*與崔*因賭博發(fā)生毆斗,雙方動用了木棍、磚頭等兇器。該犯見狀,立即上前勸阻,最終制止了一場惡性事件的發(fā)生。為此,該犯的面部、背部被木棍、磚頭打傷多處。該犯積極參加政治、文化學(xué)習(xí),從*年以來,文科考試成績均在90分以上,連年被評為監(jiān)獄的優(yōu)秀學(xué)員。在生產(chǎn)勞動中,該犯服從分配,努力完成生產(chǎn)任務(wù),同時在技術(shù)上主動刻苦努力,現(xiàn)已成為車間m2120線上的操作能手。*年7月,該犯與另一名犯人一起,主動承擔(dān)了1500只7205外圈的生產(chǎn)任務(wù)。為了按時向用戶交貨,該犯不顧炎熱和蚊蟲叮咬,每天堅持操作12個小時以上,結(jié)果比原計劃提前7天完成了生產(chǎn)任務(wù)。在*年的雙增雙節(jié)活動中,該犯不怕麻煩,以舊代新,全年共利用廢舊砂輪451塊,為車間降低生產(chǎn)成本,提高經(jīng)濟效益作了努力。該犯在*年和*年度,兩次被監(jiān)獄評為改造和積極分子。雙百分考核名列車間第二。
綜上所述,罪犯陳*在服刑改造期間,能認罪服法;一貫遵守罪犯改造行為規(guī)范;積極參加政治、文化、技術(shù)學(xué)習(xí);積極參加勞動,完成勞動任務(wù);自覺維護監(jiān)規(guī),確有悔改表現(xiàn)。
為此,根據(jù)《中華人民共和國刑法》第78條和《中華人民共和國刑事訴訟法》第221條第2款之規(guī)定,建議對罪犯陳*予以減刑,特提請審核裁定。
此致
*市中級人民法院
*省*監(jiān)獄(公章)
1997年12月5日
附:罪犯陳*的改造檔案共3卷302頁。
【范文二】
*省*勞改隊
提請假釋建議書
(19*)*勞字第*號
罪犯趙*,男,現(xiàn)年34歲,漢族,*縣*鄉(xiāng)人,因流氓詐騙罪經(jīng)*法刑字第*號刑事判決判處有期徒刑八年。一九*年*月*日送*勞改支隊執(zhí)行勞動改造。
該犯在服刑改造期間,確有悔改和立功表現(xiàn),具體事實如下:
該犯入監(jiān)初期,對罪惡認識不足,認為量刑過重,缺乏改造決心,后經(jīng)教育改造,使其逐步端正了改造態(tài)度。認識到“自己的犯罪危害了人民群眾的利益,擾亂了社會治安,人民政府將我判刑改造,完全是我罪有應(yīng)得,也是對我的及時挽救”。在改造期間,該犯能積極參加政治、文化技術(shù)學(xué)習(xí)。政治學(xué)習(xí)討論中,能聯(lián)系思想實際,積極發(fā)言。文化技術(shù)學(xué)習(xí)刻苦認真,按時完成作業(yè),考試成績均在90分以上,19*年被評為學(xué)習(xí)積極分子。該犯發(fā)現(xiàn)后及時進行了制止。罪犯孫*和罪犯李*有矛盾,一天,孫犯裝了一大包鐵屑,準備回監(jiān)室毆打李犯,趙犯發(fā)現(xiàn)后及時向值班干警做匯報,值班干警當場從孫犯身上搜出了鐵屑,消除了隱患,避免了一次打架斗毆事件。
在生產(chǎn)勞動中,趙犯能服從分配,積極肯干,雖然腿腳有病,行走不便,仍能堅持參加勞動,較好地完成了生產(chǎn)任務(wù)。*年該犯被調(diào)任運輸工作,能急生產(chǎn)所急,從未耽誤過車間的生產(chǎn)需要,能謹慎駕駛,愛護車輛,注意安全,在開拖拉機期間未出任何事故。*年*月*日下午一點左右,該犯和犯人姚*開著拖拉機在熱處理車間送部件,正辦理加工手續(xù)時,忽聽到有人大喊:“失火了!”該犯聞聲后,迅速跑到現(xiàn)場,將一床棉毯泡水后蓋在油池上。但火勢太大,眼看火苗就要竄上機車,該犯急中生智,大聲召喚其他犯人關(guān)閉電源,又立即驅(qū)車去倉庫拉來滅火器。這時大火已蔓延到房頂,十分緊急。該犯不顧個人危險,冒著濃煙,沖進廠房,和其他犯人一起將易燃物品搶出廠房外,用滅火器械將大火撲滅。在救火中,該犯表現(xiàn)突出,為此受到本支隊的記功獎勵。該犯因流氓、詐騙罪被判刑八年,已服刑六年零六個月,所剩殘刑一年又六個月。
綜上所述,罪犯趙*在服刑改造期間能認罪服法,靠攏政府,積極改造,遵守監(jiān)規(guī)紀律,能完成生產(chǎn)任務(wù),在火災(zāi)事故面前,不怕危險,勇于搶救國家財產(chǎn),確有悔改和立功表現(xiàn)。
為此,根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十一條第二款的規(guī)定,建議對罪犯趙**予以假釋,特提請審核裁定。
此致
法律文書按制作主體的不同,主要可以分為:
公安機關(guān)(含國家安全機關(guān))的法律文書一一偵查文書
檢察機關(guān)的法律文書一一檢察文書
人民法院的法律文書一一裁判文書
公證機關(guān)的公證文書
仲裁組織的仲裁文書
律師自用或代書的文書一一律師實務(wù)文書等
今天我們講的是幾種常見的律師實務(wù)文書。
一、律師實務(wù)文書寫作的基本要求
(一)基本原則
1、以事實為根據(jù)
書寫法律文書前,必須了解案情。律師可以通過當事人的陳述和提供的材料去了解,也可以接受當事人的委托自行去調(diào)查相關(guān)情況并取證。
在掌握了案情材料后,書寫法律文書應(yīng)緊扣所依據(jù)的材料,如實地反映客觀情況,切忌主觀臆斷,隨意拼湊。
“以事實為根據(jù)”的實質(zhì)要求就是:書寫的法律文書,應(yīng)有相應(yīng)的證據(jù)材料來證明,即法律文書表達的是法律事實,而不是客觀事實。
2、以法律為準繩
書寫法律文書時,律師應(yīng)當根據(jù)法律規(guī)定,結(jié)合案件事實,分析當事人的請求是否合法、合理,如果存在不合法的情況,應(yīng)予以拒絕。
在書寫法律文書的過程中,針對案件事實,應(yīng)當準確恰當?shù)匾梅蓷l文,保證法律文書的嚴肅性。
3、謹慎原則
法律文書是一種程式化的文書,莊重嚴肅、結(jié)構(gòu)固定,采用程式化的行文,用詞造句要求準確規(guī)范,解釋單一,言簡意賅,通俗易懂,絕不能摸棱兩可,讓人產(chǎn)生歧義。
另外律師應(yīng)注意不要因為措辭不當給對方造成把柄,也不要在法律文書中作出對本方當事人不利的陳述。
如果發(fā)現(xiàn)了有錯誤存在,應(yīng)當立即糾正,盡快消除不利影響和后果。
(二)特別注意問題
1、充分領(lǐng)會當事人的意圖和目的
領(lǐng)會當事人的意圖和目的,一方面能夠分析判斷這一目的是否合法合理,另一方面也能夠保證律師工作的效率。
【案例:當事人訴求網(wǎng)站侵權(quán)索賠案】
我們曾接受一家公司的來訪。
來訪公司訴稱其公司網(wǎng)站的網(wǎng)頁、內(nèi)容基本都被另外一家同行公司模仿、抄襲,故來訪公司準備起訴維權(quán)。我們在查看來訪公司提供的公證保全的證據(jù)后,初步判斷侵權(quán)成立的可能性較大,支持其通過訴訟維權(quán)。隨后來訪公司介紹了訴訟目的:準備向侵權(quán)公司索賠近千萬元。我們認為,如此高額的賠償數(shù)額沒有事實和法律依據(jù),亦不合理,因此建議來訪公司對訴訟目的進行調(diào)整,然后再商談委托事宜。
2、制作規(guī)范
如果是手寫的,應(yīng)當工整,清潔,如果是打印的,應(yīng)當清晰。
法律文書的成稿不應(yīng)有涂抹。如果確實在成稿后需要涂改、時間緊急的,應(yīng)在涂改之處進行簽署,并向接受文書的一方做出說明。
3、主題突出
在文書的表述上,要主題突出,盡量直接、明確表達意圖;法律邏輯要清晰,有理有據(jù);文字表達流暢,行文簡練。
4、注意技術(shù)細節(jié)
很多法律文書都是要提交給政府、法院等國家機構(gòu)的,這些機構(gòu)對文書紙張、份數(shù)等可能有特別要求。因此在制作文書時,應(yīng)先了解特別要求,再制作。
比如,各個法院對起訴狀份數(shù)的要求就不一樣,如果沒有按照要求的份數(shù)提交,就可能延誤案件受理和審判。
5、避免常見錯誤
比如,起訴狀對當事人的名稱、地址表述錯誤或不準確,造成無法送達訴訟文書,甚至被駁回起訴。很常見的有:在表述公司名稱時,漏掉“責(zé)任”二字;還有“北京××公司”被寫成“北京市××公司”,這些都是很小的問題,但卻很容易犯下錯誤。
二、民事起訴狀的寫作技巧
民事起訴狀,是民事案件中的原告,為維護自己的民事權(quán)益,就有關(guān)民事權(quán)利與義務(wù)的糾紛,向人民法院提起訴訟,要求依法處理而提交的法律文書?!睹袷略V訟法》第一百零八條明確規(guī)定了起訴的條件:(一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;(二)有明確的被告;(三)有具體的訴訟請求和事實、理由;(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。根據(jù)以上法律規(guī)定和《法院文書樣式(試行)》,民事起訴狀的格式?jīng)]有太多爭議,內(nèi)容主要由三部分構(gòu)成:一、首部,主要寫明民事案件雙方當事人的基本情況,必須有明確的請求對象;二、正文,包括訴訟請求、事實和理由、證據(jù)和證據(jù)來源;三、尾部,主要依次寫明受訴人民法院全稱、起訴人名稱、起訴時間以及附項內(nèi)容。起訴狀的格式并不復(fù)雜,但是,要寫出一份好訴狀,達到想要的效果,并非易事。寫作起訴狀時必須注意以下幾個問題:
1.原告的資格
根據(jù)《民事訴訟法》第一百零八條的規(guī)定,原告必須與本案有直接利害關(guān)系,而不是間接利害關(guān)系,因此哪怕當事人是無訴訟行為能力人,他的監(jiān)護人也無資格越俎代庖充當原告,而只能在原告之后列出“法定人”的姓名及基本情況,正是基于此,在對原告身份情況的說明中,除姓名、性別、民族、職業(yè)、工作單位和住所外,年齡是一個不可忽視的填寫項目,據(jù)此可以直接判斷其有無訴訟行為能力,其監(jiān)護人是否已作為法定人代為參加訴訟,在寫作民事起訴狀時,如果原告無訴訟行為能力,一定要在原告之后列出法定人的基本情況及與原告的關(guān)系,理順當事人之間的內(nèi)部關(guān)系。
【案例:原告非商業(yè)秘密權(quán)利人被駁回起訴案】
原告通過一個經(jīng)銷協(xié)議,取得了美國某公司的測厚儀產(chǎn)品在中國的組裝、銷售權(quán)。經(jīng)銷協(xié)議聲明:測厚儀產(chǎn)品生產(chǎn)、組裝所使用的技術(shù),均為美國某公司所有的商業(yè)秘密。協(xié)議并未明確授權(quán)原告使用技術(shù)的方式。
被告原是原告的一名技術(shù)骨干,2004年辭職后,自己出資組建了一個公司,利用其在原告工作期間學(xué)到的技術(shù),生產(chǎn)測厚儀產(chǎn)品,對原告的市場沖擊較大。
原告遂以兩個被告侵犯商業(yè)秘密為由,提起訴訟。但法院認為:對于本案涉及的技術(shù),美國某公司才是商業(yè)秘密的權(quán)利人,原告雖然可以使用這些技術(shù),但不能因此認為原告就成為商業(yè)秘密的權(quán)利人。而且,原告也沒有獲得美國某公司的訴訟授權(quán),因此,法院以原告主體資格不符為由,駁回起訴。
2.被告的選擇
民事訴訟中的被告,是原告對立的一方,被訴侵犯他人民事權(quán)益而被法院通知到庭應(yīng)訴的當事人。正確選擇被告,是民事訴訟程序的基礎(chǔ),否則就可能導(dǎo)致不予受理或者被駁回起訴。
以實踐中較為復(fù)雜的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件為例,專利案件的被告可以是侵權(quán)方法的使用者或侵權(quán)產(chǎn)品的制造者,也可以是侵權(quán)產(chǎn)品的銷售者,還可以將兩者均列為被告,但應(yīng)當明確各個被告所實施的具體侵權(quán)行為。
【案例:譽衡藥品專利侵權(quán)案】
這是一起藥品專利的侵權(quán)案件。
[關(guān)鍵詞] 法律文書;寫作格式;設(shè)計課程;教學(xué)
[中圖分類號] G642[文獻標識碼] A
[文章編號] 1671-5918(2011)05-0049-02
doi:10.3969/j.iss.1671-5918.2011.05-025[本刊網(wǎng)址] http://省略
一、設(shè)計說明
(一)教材分析
我選用的是中國人民大學(xué)出版社出版的馬宏俊主編的《法律文書寫作與訓(xùn)練》(第二版)。本書是普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材高職高專法律系列教材之一。
優(yōu)點:“以全新的視角詮釋了法律文書的基本概念,突出了文書的實際操作方法,注重了寫作中對法律條款的引用和法學(xué)理論的分析說明,體現(xiàn)出法律文書依法制作的鮮明特點,既有較強的法學(xué)理論功底,又反映出獨特的實際應(yīng)用能力。”
缺點:根據(jù)教學(xué)中學(xué)生的反映以及同仁的討論認為,首先,作為高職高專法律系列教材來講,其并未突出文書實際操作方法,理論部分過于繁瑣。其次,編排上有不合理之處,其先刑事后民事的編排,我認為,并不適合。另外,章節(jié)之間無主次和輕重之分。在有限的課時里面要學(xué)會如此多的內(nèi)容,并不實際。
(二)學(xué)生分析
本次設(shè)計針對的是,高職高專2年級法律文秘專業(yè)學(xué)生,其在一年級已經(jīng)學(xué)習(xí)了相關(guān)的法律基礎(chǔ)知識。如,刑法,民法,民事訴訟法,和刑事訴訟法等。班級人數(shù)40左右。
(三)設(shè)計章節(jié)
第二章 人民法院刑事裁判文書
第一節(jié) 第一審刑事裁判文書
(四)教學(xué)媒體
現(xiàn)代教學(xué)媒體和傳統(tǒng)教學(xué)媒體相結(jié)合。也就是說將圖文并茂、視聽兼顧、交互性強、信息量大、靈活性強的多媒體計算機和印刷材料、黑板、粉筆、實物模型、實物教具、板書等傳統(tǒng)教學(xué)媒體相結(jié)合。
(五)學(xué)習(xí)目標及重難點分析
能力目標如下:第一,掌握人民法院第一審刑事判決書的基本理論
第二,知曉其制作的基本要求
第三,能結(jié)合不同案情制作出合乎要求的刑事判決書
情感目標如下:學(xué)生在分組活動中意識到團隊合作的重要性。在于老師的互動中學(xué)會思考和自信。
重點:掌握制作第一審刑事判決書的要求
難點:針對不同案情,找出文書的共性,并能具體問題具體分析
二、設(shè)計過程
創(chuàng)設(shè)情景,引入課題(15分鐘)
有研究表明,學(xué)生上課的注意力呈現(xiàn)兩頭高,中間低的波浪狀態(tài),也就是有學(xué)者提出來的教學(xué)上的“浴缸理論”。這就告訴我們,在上課的前15分鐘是注意力比較集中的一個高峰期,我們必須在開始上課時能把必需的知識讓學(xué)生記住。
首先,引用一段實況錄像作為案例分析的素材,提問引發(fā)討論從而導(dǎo)入新課(出示案例)。我選用了2009年比較熱門的杭州飆車撞人案。在這個案件上集中了幾個比較引發(fā)學(xué)生的共鳴和興趣的熱點,豪車,富二代,飆車撞人致死,官官相護等。而且視頻錄像本身,和傳統(tǒng)的課本和純粹的PPT課件相比,將圖像、聲音等有機地結(jié)合在一起,更形象、更直觀、更生動地展示在人們面前,刺激學(xué)生的多種感官。(十分鐘左右的長度比較合宜)
其次,讓學(xué)生思考如下問題:第一,根據(jù)視頻,本案的受理法院應(yīng)該是什么;第二,適用的審理程序應(yīng)該是什么;第三,本案的性質(zhì)是什么,刑事,民事或者其他是什么;第四,涉及的司法機關(guān)有哪些;第五,原被告應(yīng)該是誰;第六,本案的事實應(yīng)該如何表述;第七,如果你是法官,會對本案如何判決(以上問題是為了后面講解一審刑事判決書的格式和內(nèi)容而設(shè),至關(guān)重要。根據(jù)其在刑事判決書中的位置和難易程度分成三個部分,第一到第五,第六,第七分別為一個部分,要求學(xué)生在分組討論的時候按照三個部分來進行)
第一部分:歸納探索,形成概念(25分鐘)
把全班同學(xué)分成6―7個組討論之前的案例,在這個過程中老師應(yīng)在下面走動,聽取各組討論的情況,并且做適當?shù)囊龑?dǎo),提醒學(xué)生翻閱相關(guān)的法規(guī)。(分組教學(xué)有利于學(xué)生的團隊精神的培養(yǎng),還有利于學(xué)生學(xué)習(xí)興趣的提高。另外,在分組的時候把學(xué)生6人分為一個小組,按照Don Phillips對頭腦風(fēng)暴法brainstorm進行改進后形成的66制討論法即Discussion 66理論來設(shè)置的,此理論認為,在討論的時候,每個小組應(yīng)該包括6個人,每個特定問題的討論每組限時6分鐘。此處運用頭腦風(fēng)暴法要謹慎,因為學(xué)生的討論和發(fā)言必須參照相關(guān)的法律來進行,而不是完全隨性。)
然后,讓各組代表自由發(fā)表意見(在這個過程中需要注意順序,比如首先一組發(fā)表完意見,那么應(yīng)該提問其他不同意見的組來發(fā)表。教師的點撥式講解與歸納非常重要,最后達成共識,從而達到師生互動共同解決問題。)
第二部分:掌握格式,適當延展(40分鐘)
這步對于學(xué)生的知識的鞏固和對于所學(xué)的靈活應(yīng)用至關(guān)重要。
首先,給出一個法院的刑事判決書實例,讓學(xué)生對照之前的講解,加深印象。我選用了河北省任丘市人民法院關(guān)于高XX交通肇事一案一審刑事判決書。它跟我們在第一部分選用的案例有相似的地方,都是交通肇事。同時又不是完全相同的,能夠引起學(xué)生的警覺。
其次,給出另外1個相似案例,請同學(xué)根據(jù)格式,做練習(xí)。這步是一個模仿對照練習(xí),能夠讓學(xué)生直觀的掌握格式。
第三部分:歸納小結(jié),提高認識(12分鐘)
首先,給出如下格式內(nèi)容模板。在已經(jīng)研究了實例和練習(xí)之后,這一步對于學(xué)生來說,即容易接受,又能加強記憶。
×人民法院
刑事判決書
(××××)×刑初字第××號
公訴機關(guān)××××人民檢察院。
被告人……(依次寫明姓名、性別、出生年月日、民族、出生地、文化程度、職業(yè)或者工作單位和職務(wù)、住址和因本案所受強制措施情況,現(xiàn)羈押處所等)。
辯護人……(寫明姓名、工作單位和職務(wù))。
×××人民檢察院以×檢刑訴(××××)××號書指控被告人×××犯××罪,于××××年××月××日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭,公開(或者不公開)開庭審理了本案?!痢痢寥嗣駲z察院指派檢察員×××出庭支持公訴,被害人×××及其法定人×××、訴訟人×××,被告人×××及其法定人×××、辯護人×××,證人×××,鑒定人×××,翻譯人員×××等到庭參加訴訟?,F(xiàn)已審理終結(jié)。
注:上述內(nèi)容構(gòu)成文書的首部。
以下是文書正文,由事實和證據(jù)、理由、判決結(jié)果等內(nèi)容構(gòu)成。
×××人民檢察院指控……(概述人民檢察院指控被告人犯罪的事實、證據(jù)和適用法律的意見)。
被告人×××辯稱……(概述被告人對指控的犯罪事實予以供述、辯解、自行辯護的意見和有關(guān)證據(jù))。
辯護人×××提出的辯護意見是……(概述辯護人的辯護意見和有關(guān)證據(jù))。
經(jīng)審理查明,……(首先寫明經(jīng)法庭審查明的事實;其次寫明經(jīng)舉證、質(zhì)證定案的證據(jù)及其來源;最后對控辯雙方有異議的事實、證據(jù)進行分析、認證)。注:詳寫法院認定的事實、情節(jié)和證據(jù)。如果控、辯雙方對事實、情節(jié)、證據(jù)有異議,應(yīng)予分析否定。在這里,不僅要列舉證據(jù),而且要通過對主要證據(jù)的分析論證,來說明本判決認定的事實是正確無誤的。必須堅決改變用空洞的“證據(jù)確鑿”幾個字來代替認定犯罪事實的具體證據(jù)的公式化的寫法。
本院認為,……(根據(jù)查證屬實的事實、情節(jié)、證據(jù)和有關(guān)法律規(guī)定,論證公訴機關(guān)指控的犯罪是否成立,被告人的行為是否構(gòu)成犯罪、犯的什么罪(一案多人的還應(yīng)分清各被告人的地位、作用和刑事責(zé)任),應(yīng)否從輕、減輕、免除處罰或者從重處罰。對于控辯雙方關(guān)于適用法律方面的意見,應(yīng)當有分析地表示是否予以采納,并闡明理由)。
依照……(寫明判決的法律依據(jù))的規(guī)定,判決如下:
……寫明判決結(jié)果的分三種情況:
第一種,定罪判刑的,表述為:
“一、被告人×××犯××罪,判處……(寫明主刑、附加刑)。
二、被告人×××……(寫明決定追繳、退賠、沒收或者發(fā)還被害人財物的名稱、種類和數(shù)額)。”
第二種,定罪免刑的,表述為:
一、“被告人×××犯××罪,免予刑事處罰(如有追繳、退賠或者沒收財物的,續(xù)寫第二項)?!?/p>
第三種,宣告無罪的,表述為:
無論是適用《中華人民共和國刑事訴訟法》第162條第(二)項還是第(三)項,均應(yīng)表述為: “被告人×××無罪”。
注:上述內(nèi)容構(gòu)成文書的正文。以下是文書尾部。
如不服本判決,可在接到判決書的第二日起10日內(nèi),通過本院或者直接向×××人民法院提出上訴。書面上訴的,應(yīng)當提交上訴狀正本一份,副本×份。
審判長 ××× 審判員 ××× 審判員 ×××
××年××月××日
(院?。?本件與原本核對無異
書記員 ×××
其次,把今天的問題以及解決辦法清晰的整理出來,讓學(xué)生能清晰明了的掌握今天所學(xué)。
課后作業(yè),加強鞏固(3分鐘)