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篇1

Inwantstheabstract:Thegovernmentprocurementraisesthefinancialfundsuseefficiency,reducesthewaste,suppressesthecorrupteffectiveway,butthepresentourcountrydidnothavetheunificationlegaladjustment,causesthegovernmentprocurementtolacktheunificationthelegalbasis.Thisarticlemainlyproposedtwoviewsonthegovernmentprocurementlegalregime''''sconstruction:First,establishmentgovernmentprocurementfundamentallaw;second,perfectgovernmentprocurementnecessarymethod.

keyword:Theconstructionestablishesagovernment;Governmentofficepurchase;Legalregime

一、政府采購法律制度亟待建立

政府采購是當(dāng)今世界各國政府管理社會經(jīng)濟(jì)生活的一種重要手段,它是指各級政府及其所屬部門和機(jī)構(gòu),為了開展日常財務(wù)活動或?yàn)楣娞峁┓?wù)的需要,在財政的監(jiān)督下,以法定的手段、方法和程序,從市場上購買商品、服務(wù)和工程的行為。由于我國正處于市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的初期,人們對政府采購的認(rèn)識不夠全面、深入,使在國內(nèi)、國際市場上都具有相當(dāng)規(guī)模的我國政府采購,缺乏完善、統(tǒng)一的法律制度規(guī)范。近幾年來,隨著人們認(rèn)識的提高,在一些地方和部門開始制定地方性法規(guī)和部門規(guī)章來規(guī)范政府采購行為,確實(shí)解決了一些問題。但由于政出多門,沒有進(jìn)行統(tǒng)一的論證和科學(xué)的制度設(shè)計(jì),條塊分割情況十分嚴(yán)重,政府采購仍處于較混亂的狀態(tài)。因此,有必要建立統(tǒng)一的政府采購法律制度。

(一)建立政府采購法律制度是規(guī)范政府采購行為的需要

在我國不同地區(qū)和部門頒布的政府采購法律文件中,對政府采購的界定、政府采購主體、政府采購包括的內(nèi)容、管理政府采購的機(jī)構(gòu)等都規(guī)定的不盡相同。如對政府采購管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定,財政部規(guī)定:“財政部負(fù)責(zé)全國政府采購的管理和監(jiān)督工作”。北京市規(guī)定:“市財政局負(fù)責(zé)政府采購工作的管理、監(jiān)督和指導(dǎo),市財政局所屬北京市政府采購辦公室負(fù)責(zé)政府采購的日常事務(wù)性工作”。上海市規(guī)定:“上海市政府采購委員會是本市政府采購的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu),負(fù)責(zé)制定政府采購政策、審議政府采購目錄、協(xié)調(diào)政府采購的日常管理工作。采購委員會設(shè)立政府采購管理辦公室。政府采購管理辦公室設(shè)在市財政局,負(fù)責(zé)政府采購的日常工作?！痹谄渌矫?也存在同樣的差異,因此導(dǎo)致了管理上的混亂和采購上的不規(guī)范。建立政府采購法律制度,可以克服上述弊端,統(tǒng)一規(guī)范政府采購行為。

(二)建立政府采購法律制度是有效防止腐敗現(xiàn)象發(fā)生的需要

在日常工作中,不僅每一級政府都會參與物資和勞務(wù)的采購,而且數(shù)量可觀,金額巨大。但許多官員或一般公眾對采購程序卻知之甚少,這就給采購人員使用種種方式來操縱結(jié)果提供了可能。廠商為了銷售常常采取各種利誘手段誘使采購者購買質(zhì)低價高的商品,導(dǎo)致腐敗現(xiàn)象發(fā)生。建立政府采購法律制度,規(guī)范政府采購行為,增強(qiáng)政府采購的公開、公平和公正性,使政府采購過程處于公眾的監(jiān)督之下。同時,在政府采購立法中增加懲罰欺詐行為和行賄受賄的條款,可以對腐敗現(xiàn)象進(jìn)行有效防治,從而促進(jìn)政府采購過程的廉潔。

(三)建立政府采購法律制度是有效利用財政資金的需要

由于缺乏統(tǒng)一、完備的政府采購法律制度,各級政府的財政支出各自為政,環(huán)節(jié)多,單價高,采購方式不規(guī)范、不透明,導(dǎo)致盲目采購、重復(fù)采購等浪費(fèi)現(xiàn)象依然存在。據(jù)有關(guān)專家對政府采購試點(diǎn)地區(qū)招標(biāo)采購的情況分析,節(jié)約率普遍在10%-15%以上,部分項(xiàng)目達(dá)到30%-50%。對于滾存赤字已達(dá)千億元的我國財政來說,實(shí)行政府采購無疑是一項(xiàng)利國利民的改革,但是由于缺乏統(tǒng)一的法律規(guī)范,很難達(dá)到上述效果。盡管在一些地方和部門已頒布實(shí)施有關(guān)規(guī)定,但由于其效力低,內(nèi)容差異大,也難以發(fā)揮其應(yīng)有的效果。

二、政府采購法律制度的基本原則

(一)堅(jiān)持“三公”原則

“三公”原則就是公開、公平、公正原則。公開原則是世界各國管理公共支出的一個共同原則,因?yàn)檎少徍贤遣少彊C(jī)關(guān)使用納稅人稅款和其它公共專項(xiàng)投資簽訂的買賣合同,在采購中必須對納稅人以及社會公眾負(fù)責(zé)。因此,要求政府采購依據(jù)的法律、政策、采購項(xiàng)目、合同條件、投標(biāo)人資格預(yù)審和評價投標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)等都必須對社會公開,以便公眾和檢察、監(jiān)督機(jī)構(gòu)進(jìn)行審查、監(jiān)督。公平原則是指所有參加競爭的投標(biāo)商都能獲得平等的競爭機(jī)會并受到同等待遇。也就是說,對所有參加投標(biāo)的供應(yīng)商、承包商、服務(wù)提供商等,應(yīng)一視同仁,不得采取歧視性的政策,但為發(fā)展本國經(jīng)濟(jì),推進(jìn)國內(nèi)就業(yè)而歧視外國競爭者的情況除外。因?yàn)橹挥性诠降幕A(chǔ)上才能發(fā)揮競爭的作用,才能保證提供物美價廉的商品和優(yōu)質(zhì)的服務(wù)。公正原則是指評標(biāo)過程中應(yīng)客觀公正,防止權(quán)錢交易等腐敗現(xiàn)象的發(fā)生,以真正發(fā)揮市場機(jī)制在政府支出管理中的重要作用,實(shí)現(xiàn)政府與市場在支出管理領(lǐng)域的最佳結(jié)合。（二）堅(jiān)持效率原則

效率原則也是各國常見的采購原則。效率包括經(jīng)濟(jì)效率和管理效率兩個方面,經(jīng)濟(jì)效率要求政府在采購過程中,能大幅度的節(jié)約開支,強(qiáng)化預(yù)算約束,有效提高資金使用效率,實(shí)現(xiàn)市場機(jī)制與財政政策的最佳結(jié)合。管理效率原則要求政府經(jīng)常公布招標(biāo)信息,減少中間環(huán)節(jié),及時購買物美價廉的商品和勞務(wù),使財政管理從價值形態(tài)延伸到實(shí)物形態(tài),規(guī)范支出管理,提高支出效能。

(三)堅(jiān)持競爭性原則

世界各國都將競爭性原則作為政府采購法律制度的一項(xiàng)重要原則。政府采購的目標(biāo)主要是通過促進(jìn)供應(yīng)商、承包商和服務(wù)提供商之間最大程度的競爭來實(shí)現(xiàn)的,通過賣方之間的競爭,一方面可以促使投標(biāo)人提供更好的商品、服務(wù)和技術(shù)等,并且設(shè)法降低產(chǎn)品成本和投標(biāo)報價,從而促進(jìn)整個社會勞動生產(chǎn)率的提高;另一方面可以形成政府采購的買方市場,從而使用戶能以較低價格采購到質(zhì)量較高的商品,實(shí)現(xiàn)政府采購高效率的目標(biāo)。

(四)堅(jiān)持合理保護(hù)民族工業(yè)原則對本國政府采購市場的適度放開并有效保護(hù)是國際通行的做法。目前為止,只有參加了世界貿(mào)易組織的《政府采購協(xié)議》的成員國,才按照協(xié)議的要求開放國內(nèi)政府采購市場,大多數(shù)國家還只是在本國范圍內(nèi)進(jìn)行競爭,以保護(hù)民族工業(yè)。如美國政府采購制度的一項(xiàng)重要原則就是國內(nèi)產(chǎn)品優(yōu)先原則,日本和其它國家對開放政府采購市場都采取了不同程度的限制措施。作為發(fā)展中國家的我國更應(yīng)該通過法律手段,有效地保護(hù)國內(nèi)的政府采購市場,適當(dāng)限制外國產(chǎn)品的數(shù)量(尤其是電子、汽車等幼稚產(chǎn)品),以促進(jìn)民族工業(yè)的發(fā)展。

三、政府采購需要建立統(tǒng)一的法律制度

政府采購法律制度是政府采購制度的法律體現(xiàn)和重要依托,對政府采購進(jìn)行法制化管理是對政府采購進(jìn)行有效管理的主要方式。隨著國際貿(mào)易一體化的發(fā)展,一些國家和區(qū)域組織已經(jīng)制定了一系列政府采購規(guī)則,如世界貿(mào)易組織制定的《政府采購協(xié)議》、歐盟制定的《關(guān)于貨物、工程及服務(wù)采購的示范法》、世界銀行實(shí)施的《國際復(fù)興開發(fā)銀行貸款和國際開發(fā)協(xié)會貸款采購指南》等。我國由于長期實(shí)行計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制,對政府采購的認(rèn)識不足,直到20世紀(jì)90年代中期以來,有些地方和部門才開始規(guī)范政府采購活動,但至今沒有全國性的、統(tǒng)一的、專門的政府采購法律法規(guī)。在相當(dāng)長一段時間的政府采購實(shí)務(wù)中,采購部門都是根據(jù)不同的采購行為,適用不同行政部門的規(guī)章、辦法、規(guī)定和條例等。隨著市場經(jīng)濟(jì)的不斷完善和深入發(fā)展,政府采購活動急需進(jìn)一步規(guī)范,要求健全政府采購的統(tǒng)一法律制度。

首先,政府采購基本法是政府采購法律制度中最重要的內(nèi)容,是政府采購的最主要依據(jù)。具體內(nèi)容應(yīng)包括:總則、采購方式及程序、監(jiān)督、履約、糾紛的解決、法律責(zé)任和附則等內(nèi)容。總則部分應(yīng)明確規(guī)定本法的宗旨、適用范圍、政府采購的基本原則、政府采購的主要管理部門及其職責(zé)。采購方式及程序部分應(yīng)規(guī)定采購的主要方式、其它方式及其程序。主要方式應(yīng)采取招標(biāo)投標(biāo)方式,因?yàn)檫@種方式能夠充分體現(xiàn)公開、公平、公正原則,招標(biāo)投標(biāo)是一種有組織的、公開的、規(guī)范的競爭。監(jiān)督部分應(yīng)規(guī)定質(zhì)疑和投訴,主要內(nèi)容是作為公眾、檢察、監(jiān)督機(jī)構(gòu)有權(quán)對采購項(xiàng)目、合同條件、投標(biāo)人資格、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)、采購從業(yè)人員資格、采購管理和經(jīng)辦人員行為規(guī)范等提出質(zhì)疑和投訴,以充分體現(xiàn)公開原則,節(jié)約財政資金。履約部分主要規(guī)定采購人員代表政府和投標(biāo)人訂立合同后,簽約雙方應(yīng)如何履行合同,履行的原則、規(guī)則等。糾紛的解決主要是規(guī)定在履約過程中發(fā)生糾紛后,是訴訟還是仲裁解決,或是采取一般合同糾紛的解決方式———或裁或?qū)彙７韶?zé)任部分既應(yīng)包括招標(biāo)投標(biāo)中的法律責(zé)任,又應(yīng)該包括履約過程中的法律責(zé)任;既應(yīng)規(guī)定招標(biāo)方的責(zé)任,又應(yīng)規(guī)定投標(biāo)方的責(zé)任;既應(yīng)規(guī)定單位的責(zé)任,又應(yīng)規(guī)定直接責(zé)任人員和負(fù)直接責(zé)任的主管人員的責(zé)任。

其次,政府采購法律制度是一個完整的體系,即除了政府采購基本法外,還應(yīng)有與之相配套的招標(biāo)投標(biāo)法、合同法、產(chǎn)品質(zhì)量法、反不正當(dāng)競爭法、有關(guān)政府采購的部門規(guī)章、地方性法規(guī)及地方政府規(guī)章等。

招標(biāo)投標(biāo)是政府采購中最富有競爭的一種采購方式,能給采購者帶來價格低、質(zhì)量高的工程、貨物和服務(wù),有利于節(jié)約國有資金,提高采購質(zhì)量。《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》已于2000年1月1日起實(shí)施,這部法律是我國第一部關(guān)于政府采購方面的專門法律,特別是從事政府采購的主要方式有了法律依據(jù),是政府采購法律體系中不可缺少的配套法律。

產(chǎn)品質(zhì)量是政府采購質(zhì)量的重要標(biāo)志。被采購產(chǎn)品質(zhì)量過硬,被采購服務(wù)優(yōu)質(zhì)上乘,被采購方信譽(yù)可靠,才能實(shí)現(xiàn)政府采購的經(jīng)濟(jì)、高效目標(biāo),才能達(dá)到節(jié)約財政開支,合理利用財政資金的目的。因此,產(chǎn)品質(zhì)量法也應(yīng)是政府采購法律體系的一個重要組成部分。

篇2

正文

彩票最早出現(xiàn)在二千多年前的古羅馬，到了15世紀(jì)上半葉，這種籌款的有價證券在歐洲大陸流行起來，有的是政府主辦，有的由私人發(fā)行。目前，彩票業(yè)遍布世界一百一十多個國家，1996年，全世界彩票銷售量達(dá)1200億美元。成為公認(rèn)的“第六大產(chǎn)業(yè)”。據(jù)有關(guān)資料顯示，自1987年7月27日我國開始發(fā)行福利彩票，1994年發(fā)行體育彩票。迄今為止，通過發(fā)行彩票累計(jì)籌集社會公益金已達(dá)到572.5億元。2001年中國的福彩、體彩兩支彩票銷售總額達(dá)到了289億人民幣，但這也只是相當(dāng)于美國加州一年的彩票銷售額。到2003年即增長到了400億元，幾十萬人的從業(yè)人員，彩民人數(shù)發(fā)展迅速，目前粗略統(tǒng)計(jì)接近1億人。一些業(yè)內(nèi)人士估計(jì)，未來10年我國彩票市場規(guī)模有可能擴(kuò)大到1000億元。中國的彩票市場有著非常驚人的潛力。

彩票是一種建立在機(jī)會均等基礎(chǔ)上，公平競爭的娛樂性游戲。雖然從本質(zhì)上來講彩票業(yè)并不能創(chuàng)造價值，但作為一種社會資源重新配置的手段彩票業(yè)已成為政府籌集社會公益資金的一個重要渠道。由于彩票可以緩解政府財政壓力，造福社會公益事業(yè)，因此，如今世界大多數(shù)國家和地區(qū)都發(fā)行彩票，涉及社會福利、公共衛(wèi)生、教育、體育、文化等多個領(lǐng)域，發(fā)行規(guī)模非常大，以致許多學(xué)者稱其為“第二財政”。彩票市場是金融市場的重要組成部分，彩票是一種特殊的金融工具。同股票、債券、基金一樣，發(fā)行彩票可以持續(xù)、反復(fù)地籌措和吸納社會閑散資金，素有 “微笑的納稅女神”和“無痛的稅收”之稱。但它只反映者和彩票發(fā)行者之間潛在的可能的獎金分配關(guān)系，彩票對購買者的回報是建立在概率基礎(chǔ)上的，而不是建立在經(jīng)濟(jì)效益上。從這個意義上說，彩票是一種“或然價證券”。

彩票在我國現(xiàn)階段更是發(fā)揮著重要的作用。自1998年下半年，我國實(shí)行積極的財政政策以來，經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展。然而，目前我國的積極財政政策是以國債政策為主通過擴(kuò)大國債發(fā)行規(guī)模，籌集更多的資金，以加大公共投資支出。但從動態(tài)趨勢來看，我國國債發(fā)行規(guī)模自1994年以來以30%的速度急速擴(kuò)張，正面臨著巨大的壓力及與日俱增的財政信用風(fēng)險。盡管與國際相比較，我國目前的國債負(fù)擔(dān)率尚不算高，但我國中央財政的債務(wù)依存度卻明顯偏高，且有不斷攀升的趨勢，中央財政正面臨著嚴(yán)峻的債務(wù)風(fēng)險。不僅如此，由行業(yè)主管部門、政策性銀行發(fā)行的由政府擔(dān)保的建設(shè)債券和金融債券，由于政府對其償還存在一定的責(zé)任，因而實(shí)際上已屬于“準(zhǔn)國債”的范疇，這勢必加重政府財政的風(fēng)險。而要從根本上降低國債規(guī)模擴(kuò)張帶來的風(fēng)險，發(fā)行彩票無疑是一種非常好的方式。[1]

彩票的發(fā)售屬于籌資性質(zhì)，一般由政府或政府授權(quán)機(jī)構(gòu)控制使用，支持公益事業(yè)發(fā)展，沒有支付股息、債息等壓力，基本上是無償?shù)摹？傊势笔且环N特殊的金融工具，其間接的經(jīng)濟(jì)效益更是矚目：其一是可以促進(jìn)消費(fèi)，拉動經(jīng)濟(jì)增長點(diǎn)。其二是它把個人手中的閑散資金導(dǎo)向社會福利事業(yè)，實(shí)現(xiàn)了第三次分配，增強(qiáng)了社會穩(wěn)定功能，具有帕累托改進(jìn)的性質(zhì)。

正因?yàn)椴势痹谪斦ㄉ系牧α渴蔷薮蟮模粌H是一種無償?shù)奈{閑散資金的渠道，并且對社會公共事業(yè)有著舉足輕重的作用，各國政府均將彩票的發(fā)行或監(jiān)管權(quán)掌握在自己手中[2]，一方面是要實(shí)現(xiàn)彩票制度建立的公益目的，另一方面也是為了防止彩票在私人手中，走向暴利的反面，引發(fā)社會秩序的混亂。因而從彩票的特點(diǎn)來看，無一不與國家及政府作用相關(guān)，包括：政府把彩票業(yè)作為籌集社會公益資金的重要渠道；彩票業(yè)由政府主辦；國家對彩票發(fā)行實(shí)行法律保護(hù)，并通過法律進(jìn)行公眾監(jiān)督與檢查；國家對彩票發(fā)行采取一系列優(yōu)惠政策，使彩票在社會生活中處于公認(rèn)合法的地位。

雖然從游戲規(guī)則上說，人們購買彩票是基于獲利目的的自愿行為，但從本質(zhì)上看，發(fā)行公益彩票是政府從老百姓手里無償?shù)厥斟X，這是國家進(jìn)行利益再分配的一種手段。因此發(fā)行彩票的決策及實(shí)施過程，不是由政府臨時決定，而必須通過法律規(guī)定。而政府要實(shí)現(xiàn)有效的引導(dǎo)和監(jiān)管也必然要采用法律的手段來規(guī)制彩票的發(fā)行。

無論在國內(nèi)還是國外，彩票的發(fā)展除了健全的法律體系外與任何因素?zé)o關(guān)。對于彩票，很多國家都是先立法后發(fā)行。政府通過立法的形式給予彩票業(yè)以優(yōu)惠政策和保護(hù)措施，以法律的形式確認(rèn)彩票的經(jīng)營管理，從而保證彩票業(yè)在法制軌道內(nèi)健康發(fā)展。然而我國發(fā)行彩票十幾年來對彩票的制作、發(fā)行、兌獎等程序以及在管理上卻一直沒有專門的法律，目前所依據(jù)的還主要是《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國個人所得稅法》、《公證暫行條例》、《公證程序規(guī)則》等幾部法律法規(guī)以及國務(wù)院及其主管部門頒布的行政性規(guī)章。而且在這些法律法規(guī)之中，都只有一些原則性的規(guī)定，對具體程序并沒有明確的文字規(guī)定。市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律及國家法制建設(shè)的完善與發(fā)展以及我國彩票業(yè)自身的發(fā)展都對彩票的規(guī)范管理提出了更高的要求。[3]

然而在彩票問題上還存在著許多的法律空白，不能從法理上系統(tǒng)解釋整個彩票制度。

首先是彩票的定義至今沒有在法律上統(tǒng)一。中國人民銀行在《關(guān)于加強(qiáng)彩票市場管理的緊急通知》（銀發(fā)[1995]330號）中對彩票的表述是：“彩票是指印有號碼、圖形或文字供人們填寫、選擇、購買并按特定規(guī)則取得中獎權(quán)利的憑證。” 而財政部頒發(fā)的《彩票發(fā)行與銷售管理暫行規(guī)定》（2002年6月5日）從監(jiān)管角度對彩票作了新的定義：“彩票是國家為支持社會公益事業(yè)而特許專門機(jī)構(gòu)壟斷發(fā)行，供人們自愿選擇和購買，并事前公布規(guī)則，取得中獎權(quán)利的有價憑證?！爆F(xiàn)在需要一部位階更高的法律文件給予彩票一個統(tǒng)一的更具權(quán)威性的法律解釋。

篇3

信托制度源于英國中世紀(jì)的用益物權(quán)歷經(jīng)百年在英美法國家成熟成型，信托是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人，受托人按照委托人的意愿以自己的名義為受益人的利益或特定目的，管理或處分財產(chǎn)的關(guān)系。[1]這就牽扯到三方當(dāng)事人——委托人、受托人、受益人。大體來說，整個信托法就是在對三方進(jìn)行權(quán)利義務(wù)的分配與經(jīng)濟(jì)利益的平衡。

信托制度與委托制度具有相似之處，首先兩者都是通過委托行為而產(chǎn)生，其次都以信任為建立之基礎(chǔ)。再次，兩者均為諾成合同、雙務(wù)合同。委托人和受托人既享有法律規(guī)定的權(quán)利，同時承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。但是他們之間又存在著明顯的區(qū)別。首先信托可以因合同、遺囑等其他委托方式設(shè)立，而只能通過委托合同設(shè)立。其次信托中的受托人享有充分的權(quán)限處理信托事務(wù)，不受委托人或受益人肆意干涉，而只能根據(jù)委托人的授權(quán)進(jìn)行活動，權(quán)利受限。再次，委托關(guān)系成立后雙方當(dāng)事人可以任意終止即委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。但信托關(guān)系成立后受托人不得隨意辭任，受托人辭任須經(jīng)委托人和受益人同意。信托存續(xù)具有穩(wěn)定性和連貫性，不因委托人或者受托人的死亡、喪失民事行為能力等緣故而終止，而這種情況下委托合同即行終止。[2]第四，信托中受托人是以自己名義處分信托財產(chǎn)并直接承擔(dān)法律后果，而除特殊情況一般須以被人名義從事相關(guān)活動，行為的法律后果由本人承擔(dān)。另外英美法中信托財產(chǎn)權(quán)須移轉(zhuǎn)，所有權(quán)與受益權(quán)分離，而委托中財產(chǎn)所有權(quán)是不移轉(zhuǎn)的，此為信托法引入國內(nèi)最大的爭議。

當(dāng)前銀行業(yè)的個人理財業(yè)務(wù)正遍地開花，然而多家銀行在這項(xiàng)中間業(yè)務(wù)上卻不同程度地面臨“零收益”、“負(fù)收益”的困境。剔除金融領(lǐng)域的制度障礙，我們發(fā)現(xiàn)就連理論基礎(chǔ)——理財業(yè)務(wù)的法律性質(zhì)在不同文件中定性模糊甚至相沖突，一個制度的法律性質(zhì)決定和影響著其所涉及的各方的權(quán)利義務(wù)，從而使其具有不同的風(fēng)險特征和監(jiān)管要求，“皮之不存，毛將焉附”，結(jié)合我國當(dāng)前的法規(guī)政策找準(zhǔn)“是什么”這一理論起點(diǎn)非常必要。

《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》第9條規(guī)定：“綜合理財服務(wù)，是指商業(yè)銀行在向客戶提供理財顧問服務(wù)的基礎(chǔ)上接受客戶的委托和授權(quán)，按照與客戶事先約定的投資計(jì)劃和方式進(jìn)行投資和資產(chǎn)管理的業(yè)務(wù)活動。在綜合理財服務(wù)活動中，客戶授權(quán)銀行代表客戶按照合同約定的投資方向和方式進(jìn)行投資和資產(chǎn)管理，投資收益與風(fēng)險由客戶或客戶與銀行按照約定方式承擔(dān)?！蔽?、授權(quán)、風(fēng)險本人承擔(dān)，這一規(guī)定就明確將銀行與客戶之間的法律關(guān)系定性為委托法律關(guān)系。后來銀監(jiān)會有關(guān)負(fù)責(zé)人在答記者問時表示“《辦法》和《指引》明確界定了個人理財業(yè)務(wù)是建立在委托關(guān)系基礎(chǔ)之上的銀行業(yè)務(wù)”，[3]從而進(jìn)一步支持了這種觀點(diǎn)。但是《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)風(fēng)險管理指引》第9條又規(guī)定“商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)將銀行資產(chǎn)與客戶資產(chǎn)分開管理，明確相關(guān)部門及其工作人員在管理、調(diào)整客戶資產(chǎn)方面的授權(quán)。對于可以由第三方托管的客戶資產(chǎn)，應(yīng)交由第三方托管?！睆?qiáng)調(diào)了屬于信托關(guān)系中很重要的財產(chǎn)獨(dú)立性，與《信托法》第16條規(guī)定“信托財產(chǎn)與屬于受托人所有的財產(chǎn)相區(qū)別不得歸入受托人的固有財產(chǎn)或者成為固有財產(chǎn)的一部分”相契合。

商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)的口號“受人之托，代人理財”也從某種程度上表明了銀行與客戶之間的信托法律關(guān)系。但是還須針對個人理財業(yè)務(wù)進(jìn)行相應(yīng)分類具體分析，綜合得出結(jié)論。

按照管理運(yùn)用方式不同，可以分為理財顧問服務(wù)和綜合理財服務(wù)，按照銀行是否承諾保證收益可以分為保證收益理財計(jì)劃和非保證收益理財計(jì)劃，而根據(jù)《暫行管理辦法》第13條“非保證收益理財計(jì)劃可以分為保本浮動收益理財計(jì)劃和非保本浮動收益理財計(jì)劃。”

如前所述，《暫行管理辦法》第9條對綜合理財服務(wù)的理解是委托關(guān)系，而理財顧問服務(wù)則不同。銀行從客戶利益角度出發(fā)，利用自己在理財投資領(lǐng)域中的信息優(yōu)勢和理財經(jīng)驗(yàn)，向特定的客戶提供咨詢的一種專門化和個性化服務(wù)。但銀行不為客戶做出具體決策，不管理和處分客戶的資金，有權(quán)做出最終的投資決定的仍是客戶本身，并承擔(dān)由此產(chǎn)生的收益和風(fēng)險，銀行只有權(quán)獲取一定的傭金收入。[4]這是典型的技術(shù)咨詢合同，依合同法應(yīng)屬委托關(guān)系。

對于保證收益理財計(jì)劃，因?yàn)椤吧虡I(yè)銀行按照約定條件向客戶承諾支付固定收益”，與銀行儲蓄存款保本并承諾利息的性質(zhì)頗為相似，為防止引發(fā)銀行借用這一理財業(yè)務(wù)變相高息攬儲，惡性競爭，所以有必要將“固定收益”限制在相應(yīng)的存款利息以下。雖然“其他投資收益由銀行和客戶按照合同約定分配，并共同承擔(dān)相關(guān)投資風(fēng)險的理財計(jì)劃”，似乎表明本金之外的投資風(fēng)險和收益共擔(dān)共享，與單純儲蓄不同，但所占比重過小，此理財業(yè)務(wù)以保值為主要目的，所以依然應(yīng)定性為借貸法律關(guān)系。

信托法上受托人僅對因“違反信托目的處分信托財產(chǎn)或者因違背管理職責(zé)、處理信托事務(wù)不當(dāng)致使信托財產(chǎn)受損的”，須以自己財產(chǎn)補(bǔ)足信托財產(chǎn)。但保本浮動收益理財計(jì)劃依然承諾保證本金支付，沒有信托法上的條件限制，所以也無法解釋為信托法律關(guān)系，只能作借貸關(guān)系解釋為當(dāng)。

但是非保本浮動收益理財計(jì)劃就不同了，“商業(yè)銀行根據(jù)約定條件和實(shí)際投資收益情況向客戶支付收益，并不保證客戶本金安全的理財計(jì)劃”在該業(yè)務(wù)的實(shí)際運(yùn)作中，客戶將資金賬戶的管理權(quán)全部授予了銀行，銀行成為了名義上的所有人，自主管理和處分的權(quán)限很大，其與委托制度中，人必須嚴(yán)格按照委托授權(quán)的內(nèi)容和范圍來處理相關(guān)事務(wù)否則就構(gòu)成無權(quán)或越權(quán)的規(guī)定存在很大不同。非保本浮動收益理財計(jì)劃在以下三點(diǎn)上面符合信托關(guān)系特征：一是所有權(quán)與利益分離，二是信托財產(chǎn)獨(dú)立，三是受托人只承擔(dān)有限責(zé)任。所以將其解釋為信托法律關(guān)系更為妥當(dāng)，同時還能有效保護(hù)弱勢地位的客戶利益。

綜上所述，在商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)的法律性質(zhì)上，立法規(guī)范本身就模棱兩可，態(tài)度搖擺不定，開展的具體業(yè)務(wù)內(nèi)容又大相徑庭，很容易因?yàn)橐粋€細(xì)節(jié)變動引致其法律性質(zhì)的變化，所以有必要理順目前紛繁的個人理財業(yè)務(wù)，以法律性質(zhì)為起點(diǎn)探討法律規(guī)制和監(jiān)管措施。

參考文獻(xiàn)：

《銀行理財產(chǎn)品法律性質(zhì)辨析》李勇

《銀行個人理財業(yè)務(wù)監(jiān)管法律制度研究》宋佩

篇4

(二)現(xiàn)有商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)法律法規(guī)不完善1．個人理財業(yè)務(wù)法律性質(zhì)界定不準(zhǔn)確我國《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》第九條將綜合理財服務(wù)的性質(zhì)定位于“委托”，但是《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)風(fēng)險管理指引》第九條又規(guī)定商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)中可以由第三方托管的客戶資產(chǎn)應(yīng)交給第三方托管，這個規(guī)定體現(xiàn)出個人理財業(yè)務(wù)中客戶資產(chǎn)獨(dú)立于銀行自有資產(chǎn)，這與信托財產(chǎn)的獨(dú)立性的規(guī)定是一致的。上述兩種相互矛盾的規(guī)定導(dǎo)致人們對理財業(yè)務(wù)是屬于委托關(guān)系還是屬于信托關(guān)系產(chǎn)生了爭論。這種法律界定的模糊和實(shí)際業(yè)務(wù)操作的沖突使得法律風(fēng)險的發(fā)生難以避免，也使得銀行難以判斷應(yīng)當(dāng)適用何種法規(guī)規(guī)制自身業(yè)務(wù)［2］。2．個人理財業(yè)務(wù)信息披露制度不夠完善“信息披露制度是指信息披露主體將反映其基礎(chǔ)素質(zhì)、資產(chǎn)質(zhì)量、經(jīng)營狀況及其內(nèi)在發(fā)展?jié)撡|(zhì)等方面綜合素質(zhì)的主要信息，如財務(wù)會計(jì)報告、各類風(fēng)險管理狀況、公司治理、年度重大事項(xiàng)等，以一定的方式真實(shí)、準(zhǔn)確、及時、完整地向利益相關(guān)者予以公開而形成的一整套行為規(guī)范和活動準(zhǔn)則”［3］。為了保護(hù)客戶的財產(chǎn)利益不受到侵害，商業(yè)銀行也需要對理財業(yè)務(wù)的相關(guān)信息進(jìn)行及時和完整的披露，這既是保障客戶的知情權(quán)的需要，也便于監(jiān)管機(jī)構(gòu)對其進(jìn)行監(jiān)管。我國《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》規(guī)定了商業(yè)銀行的一些信息披露義務(wù)，如規(guī)定了商業(yè)銀行有向客戶提供相關(guān)資產(chǎn)的賬單、理財計(jì)劃投資以及收益報告義務(wù)等，2009年的《中國銀監(jiān)會關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)投資管理問題有關(guān)問題的通知》在第六條細(xì)化了商業(yè)銀行向客戶披露的信息范圍。但是這些條款所提供的信息可以知道我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)的信息披露僅僅局限于理財產(chǎn)品的相關(guān)信息，并不包括其他對于客戶進(jìn)行投資選擇十分重要的信息，如商業(yè)銀行的相關(guān)財務(wù)狀況信息以及與理財產(chǎn)品類似的其他理財產(chǎn)品的相關(guān)信息，具體負(fù)責(zé)部門、經(jīng)營管理人員情況，擬投資產(chǎn)品背景等。因此，進(jìn)一步拓寬理財產(chǎn)品信息披露范圍十分必要。再者，在理財業(yè)務(wù)中，銀行與客戶雙方信息處于不對稱的狀態(tài)，只有建立完善的理財業(yè)務(wù)信息披露制度才能有效保障理財客戶的利益不受侵害。

(三)相關(guān)配套法律制度缺失首先，個人理財業(yè)務(wù)會給客戶帶來投資收益，因此其必然會涉及稅收問題，但是我國目前的稅法和商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)法律規(guī)范均未對理財產(chǎn)品收益的征稅問題作出明確規(guī)定。實(shí)務(wù)中，一些商業(yè)銀行對理財產(chǎn)品收益的稅收進(jìn)行代扣，一些銀行則在理財協(xié)議中規(guī)定由客戶自行承擔(dān)申報職責(zé)。但是，理財業(yè)務(wù)類型多樣，不同的理財產(chǎn)品在理財期限、收益支付方式和法律性質(zhì)等方面都存在差異，對理財產(chǎn)品進(jìn)行征稅，其稅率、征收方式等是應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一規(guī)定，還是應(yīng)根據(jù)其類別不同而區(qū)別對待，均待有關(guān)法律作出明確規(guī)定。其次，我國缺乏對金融消費(fèi)者進(jìn)行保護(hù)的法律制度。雖然《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》第六十一條和第六十二條體現(xiàn)了對于個人理財業(yè)務(wù)投資者的保護(hù)，但是這兩條法規(guī)在法理上屬于準(zhǔn)用性規(guī)則，它們的適用需要援引或參照其他法規(guī)的內(nèi)容，法規(guī)本身欠缺確定性和指引性。理財業(yè)務(wù)客戶屬于金融消費(fèi)者范疇，但是我國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法中并沒有針對金融的特殊性與專業(yè)性而對金融消費(fèi)者進(jìn)行相關(guān)保護(hù)，甚至沒有金融消費(fèi)者這個概念［4］，這就使得個人理財業(yè)務(wù)客戶在遭受損害時很難尋求法律救濟(jì)。再次，個人理財產(chǎn)品的破產(chǎn)清償問題缺乏規(guī)定。商業(yè)銀行在經(jīng)營不善出現(xiàn)破產(chǎn)清算時，個人理財產(chǎn)品的清償應(yīng)當(dāng)如何排位，這個問題在破產(chǎn)法和商業(yè)銀行相關(guān)破產(chǎn)清算條款中都缺乏規(guī)定。因此在商業(yè)銀行進(jìn)行破產(chǎn)清算時，個人理財產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)排在什么清償順位也是相關(guān)法律需要完善的地方。

二、完善我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)法律制度的建議

(一)提高立法層級前述我國《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》和《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)風(fēng)險管理指引》等規(guī)制商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)的法律規(guī)范均是由銀監(jiān)會主導(dǎo)制定的行政性文件。從立法的程序上講，規(guī)章性文件的制定沒有法律議案提出、審議、法律的表決和通過、公布等規(guī)范性程序;從邏輯性、規(guī)范性和穩(wěn)定性上講，它們與法律文件相比也有很大的差距。當(dāng)各金融機(jī)構(gòu)面臨利益的誘惑，這些權(quán)威性不足的規(guī)章性文件就無法有效地對個人理財業(yè)務(wù)進(jìn)行規(guī)制。因此，為了更加有效地規(guī)范銀行以及其他金融機(jī)構(gòu)的行為，我們應(yīng)當(dāng)將對個人理財業(yè)務(wù)的規(guī)范上升到立法層面，以法律條文的形式規(guī)定個人理財業(yè)務(wù)中銀行以及其他金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵循的法律原則、權(quán)利義務(wù)、操作標(biāo)準(zhǔn)以及法律后果，這對于個人理財業(yè)務(wù)中各類糾紛的解決和法律風(fēng)險的防范尤為重要［5］。我們應(yīng)當(dāng)通過提高現(xiàn)行法律法規(guī)的位階，盡快將商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)納入商業(yè)銀行法，并在此基礎(chǔ)上制定相關(guān)的行政法規(guī)，進(jìn)一步完善對商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)進(jìn)行規(guī)制的法律體系。

篇5

    電子商務(wù)中的信用在大多數(shù)網(wǎng)上消費(fèi)者看來是動態(tài)的和變化的。信用是基于購買經(jīng)歷慢慢形成的。對于每個購物網(wǎng)站,網(wǎng)上消費(fèi)者都是從初期的初步認(rèn)知,到前期的瀏覽了解,然后到中期的購買嘗試,最后才形成成功購買后的基本信任。這個信任度會隨著成功購買經(jīng)歷的增加而逐步增加,即網(wǎng)上購物商家在每個網(wǎng)上消費(fèi)者眼中的信用隨著其成功購買經(jīng)歷同步形成和穩(wěn)定。而在信用形成的過程中,初步嘗試是消費(fèi)者決定信任網(wǎng)站最重要的一步,而網(wǎng)站信用一旦形成,對于保持既定購買者數(shù)量有重要的作用因此,網(wǎng)上消費(fèi)者對商家的信用是伴隨著消費(fèi)過程培養(yǎng)出來的,同時也在心理上不斷消除在此過程中可能產(chǎn)生的風(fēng)險。

    一、四種風(fēng)險

    1.財務(wù)風(fēng)險:購買中損失金錢或者支付過多金錢的風(fēng)險。 消費(fèi)者可能由于信用卡信息泄漏,病毒影響網(wǎng)站銀行轉(zhuǎn)賬或丟失賬號密碼,以及購買支付后商家惡意或由于履行能力喪失導(dǎo)致的不發(fā)貨都有可能導(dǎo)致消費(fèi)者的財務(wù)風(fēng)險。

    2.業(yè)務(wù)風(fēng)險:收到錯誤或者故障商品的風(fēng)險。 由于電子商務(wù)商家的物流體系不完善或者信息處理不及時等原因,可能導(dǎo)致消費(fèi)者購買后收到錯誤的、延期的或者故障商品的風(fēng)險。

    3.社會風(fēng)險:由于購買使購買者受到不好社會影響的風(fēng)險。 消費(fèi)者可能在購買中被要求填寫個人信息,而這些信息由于網(wǎng)站數(shù)據(jù)庫技術(shù)問題或者商家為了商業(yè)利益而泄漏,便存在消費(fèi)者由于信息泄漏而遭到惡意侵害或者廣告煩擾的社會風(fēng)險。

    4.物理風(fēng)險:購買到對身體有害商品的風(fēng)險。

    二、電子商務(wù)及信用體系之間究竟存在著什么樣的關(guān)系

    目前我國電子商務(wù)的政策法律環(huán)境將對信用體系的建立完善造成怎樣的影響等等?都是值得我們進(jìn)一步探討的問題。

    1.信用體系大象無形。長期以來,對于如何規(guī)范電子商務(wù)活動,人們確立了幾種基本模式,那就是技術(shù)手段、行政管理、法律制裁與信用保障。在電子商務(wù)和網(wǎng)絡(luò)發(fā)展的初期,人們更多地偏重于從技術(shù)上進(jìn)行規(guī)范,如加密、認(rèn)證等安全措施,都是以技術(shù)為核心的。但很快人們就認(rèn)識到了過于依賴技術(shù)手段解決電子商務(wù)中的問題存在著弊端,便開始更多地考慮行政管理和法律制裁。而信用保障與技術(shù)手段、行政管理、法律制裁相比,又具有十分鮮明的特點(diǎn),那就是從一定意義上看,信用保障主要是創(chuàng)造一種可信賴的商業(yè)環(huán)境,尤其是與法律制裁相比較,它既是一種“軟環(huán)境”,具有法律制裁所難以具備的防患于未然的功效,又不會面臨技術(shù)手段難以解決的交易安全性與便捷性的矛盾。電子商務(wù)的生命就在于其快速和便捷性,如果過多地利用技術(shù)手段和行政干預(yù)手段對網(wǎng)上交易進(jìn)行管理,雖然可以在一定程度上增加安全性,但卻恰恰限制了網(wǎng)絡(luò)交易方便快捷的特點(diǎn),使其優(yōu)勢喪失殆盡。所以,總的來看,在規(guī)范電子商務(wù)活動的四種主要措施中,信用體系可以說是一種最為靈活且最有可能與電子商務(wù)本身實(shí)現(xiàn)良性互動的規(guī)范模式,它可以無處不在卻同時能做到大象無形。正如我們前面分析的,由于電子商務(wù)與信用體系在本質(zhì)上的一致性,它們可以很容易地做到無縫連接,這種無縫連接所帶來的效率和便捷正是電子商務(wù)所必需的。而在行政管理及法律制裁中,我們發(fā)現(xiàn),要實(shí)現(xiàn)它們與電子商務(wù)的無縫連接還是十分困難的。

    2.四種信用模式的利與弊。電子商務(wù)作為虛擬經(jīng)濟(jì)、非接觸經(jīng)濟(jì),如果沒有完善的信用體系作保證,其生存和發(fā)展都將十分困難,個人和企業(yè)的交易風(fēng)險都將提高。比如,買家付款后不能及時得到商品、賣家賣出商品不能保證收到貨款、商品質(zhì)量問題、網(wǎng)上重復(fù)拍賣等等問題,都難以避免。

    三、如何對電子商務(wù)的信用問題進(jìn)行監(jiān)管

    1.監(jiān)管問題是一個在制度層面上影響著電子商務(wù)在中國應(yīng)用和發(fā)展的關(guān)鍵性因素,同時它也如同系統(tǒng)支持方面的相關(guān)技術(shù)因素一樣,制約著我國電子商務(wù)的發(fā)展。電子商務(wù)是一種全新的商務(wù)模式,其生存和發(fā)展所必需的法律、道德和其他公共政策問題仍處在不斷發(fā)展和變化中。法律和道德是所有商業(yè)環(huán)境監(jiān)管部分的關(guān)鍵組成部分。事實(shí)上,電子商務(wù)發(fā)展中的最大障礙就是法律、道德及相關(guān)的公共政策問題。

篇6

一

社會學(xué)對社會轉(zhuǎn)型的界定主要包括兩個層面：一是經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)軌，即從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)的過渡。二是社會結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)變，主要是指農(nóng)業(yè)社會向工業(yè)社會的轉(zhuǎn)變，從鄉(xiāng)村社會向城鎮(zhèn)社會的轉(zhuǎn)變等。本文中的社會轉(zhuǎn)型是指當(dāng)代中國改革開放所引導(dǎo)出的從計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)的轉(zhuǎn)型。它不僅意味著中國經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)變，而且還促使我國倫理道德觀念進(jìn)入了轉(zhuǎn)型發(fā)展時期。在傳統(tǒng)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)條件下，整個社會的運(yùn)行是依靠權(quán)力來維系的，由國家通過指令與服從建立經(jīng)濟(jì)秩序，統(tǒng)一對資源進(jìn)行配置，以克服個體信息不對稱帶來的交易混亂，誠信體現(xiàn)著對黨和國家政治上的忠誠和倫理道德方面的正統(tǒng)，并被強(qiáng)化。這時，不存在競爭，也不能追求利潤最大化，搞假冒偽劣、損人利已，破壞信用的空間很少，甚至沒有。改革開放以后，我國正處于傳統(tǒng)社會向現(xiàn)代社會急劇轉(zhuǎn)型時期，社會政治經(jīng)濟(jì)體制以及法律體制仍在改革和完善之中，與此同時，社會轉(zhuǎn)型所帶來的各種影響，沖擊和瓦解著人們原有的誠信道德觀念現(xiàn)代企業(yè)管理論文，而新的，與現(xiàn)代社會相適應(yīng)的誠信道德觀念仍末建立，而恰恰是這種舊破新末立的特殊社會轉(zhuǎn)型時期，構(gòu)成了中小企業(yè)誠信危機(jī)產(chǎn)生的契機(jī)。因而中小企業(yè)在追求自身利益最大化動機(jī)的驅(qū)使下，他們在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，出現(xiàn)了制假售假嚴(yán)重、債務(wù)債權(quán)糾紛多、會計(jì)信息嚴(yán)重失真等失信現(xiàn)象，這些行為嚴(yán)重地阻礙了我國中小企業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展壯大，需對其進(jìn)行治理。

二

結(jié)合我國實(shí)際和中小企業(yè)的具體情況，一般認(rèn)為，實(shí)現(xiàn)誠信主要是通過兩種途徑來進(jìn)行約束的，即法律制裁和道德制裁。所謂的法律制裁主要是通過國家制定的一系列的政策、法律法規(guī)、制度來對人民的行為進(jìn)行限制。所謂的道德制裁主要就是指通過社會的輿論和良心來對人們的行為進(jìn)行限制。這兩者是通過相互作用來對誠信發(fā)揮作用的。

第一，加大教育和宣傳的力度，實(shí)施誠信的思想道德教育

其一，加強(qiáng)中小企業(yè)員工的誠信思想道德教育

中小企業(yè)要實(shí)現(xiàn)誠信經(jīng)營，必須在企業(yè)內(nèi)部實(shí)施誠信教育，中小企業(yè)可以通過建立自律機(jī)制來保障中小企業(yè)誠信經(jīng)營教育的效果。一是，要認(rèn)真制定誠信經(jīng)營準(zhǔn)則，使中小企業(yè)員工明確自己應(yīng)該做什么，不應(yīng)該做什么，誠信經(jīng)營準(zhǔn)則有哪些內(nèi)容，什么是屬于誠信經(jīng)營行為，什么是不屬于誠信經(jīng)營行為，從而使中小企業(yè)員工有章可循，能夠自覺地接受中小企業(yè)誠信經(jīng)營準(zhǔn)則。二是要建立誠信經(jīng)營的獎懲機(jī)制。對遵守誠信經(jīng)營準(zhǔn)則的員工給予必要的獎勵，對于違反誠信經(jīng)營準(zhǔn)則的員工要給予必要的處罰，只有這樣，才能使越來越多的員工遵守誠信經(jīng)營準(zhǔn)則。正如一石說：“一個社會的道德完善與否，僅靠每個人的內(nèi)省是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，必須有完善的制度。如果有一種機(jī)制，能從惡的人的信用記錄上留下污點(diǎn)，并讓他為這個污點(diǎn)付出沉重的代價，那么整個社會的信用就一定能走上正道論文格式范文?！盵1]因此，中小企業(yè)員工必須在內(nèi)部實(shí)施誠信經(jīng)營教育，豐富他們的誠信經(jīng)營知識，提高他們的誠信經(jīng)營水平，使他們樹立起敬業(yè)愛崗、公平競爭、遵紀(jì)守法的良好道德風(fēng)尚。

其二，在全社會范圍內(nèi)倡導(dǎo)誠信價值觀教育

由于中小企業(yè)目前已經(jīng)成為我國市場經(jīng)濟(jì)活動的主體，但中小企業(yè)的誠信缺失已經(jīng)嚴(yán)重制約其參與正常的生產(chǎn)經(jīng)營和對國民經(jīng)濟(jì)各方面作用的發(fā)揮，那么，中小企業(yè)誠信道德建設(shè)顯得更是令人矚目。所以，中小企業(yè)應(yīng)作為誠信道德建設(shè)的重點(diǎn)，應(yīng)首先進(jìn)行現(xiàn)代企業(yè)管理論文，然后以點(diǎn)帶面，影響和帶動全社會的誠信建設(shè)，逐步形成誠實(shí)守信的良好社會氛圍，讓他們形成互動，從而促進(jìn)中小企業(yè)誠信道德建設(shè)。

在全社會范圍內(nèi)倡導(dǎo)誠信價值觀，需要良好的社會氛圍，也需要法律的支持?！豆竦赖陆ㄔO(shè)實(shí)施綱要》指出：“一切思想文化陣地、一切精神文化產(chǎn)品，都要宣傳科學(xué)理論、傳播先進(jìn)文化、塑造美好的心靈、弘揚(yáng)社會正氣、倡導(dǎo)科學(xué)精神，大力宣揚(yáng)體現(xiàn)時代精神的道德行為和高尚品質(zhì)，激勵人們積極向上，追求真善美；堅(jiān)決批評各種不道德行為和錯誤觀念，幫助人們辨別是非，抵制假惡丑，為推進(jìn)公民道德建設(shè)創(chuàng)造良好的輿論文化氛圍”。為達(dá)到這種要求，首先，加大社會信用的宣傳力度，提高全民的信用意識?！叭藷o信不立，國無信不治”。培養(yǎng)信用意識是有利于信用制度的建立，是有利于市場主體的自律和對信用資源的開發(fā)利用。當(dāng)前，要廣泛深入地開展講誠信的宣傳活動，通過電視、廣播、報刊、網(wǎng)絡(luò)等大眾媒體的正確引導(dǎo)，向社會宣傳誠信是一切道德依賴的基礎(chǔ)，是市場經(jīng)濟(jì)對中小企業(yè)的最基本的要求，要在全社會形成“守信得尊，悖信遭恥”的輿論環(huán)境，從而以誠信道德規(guī)范來規(guī)范人們的行為。如太倉市在開展誠信建設(shè)過程中注重抓好示范點(diǎn)，以點(diǎn)帶面，帶動全社會的誠信建設(shè)。一是在城區(qū)商貿(mào)最集中的人民路開展創(chuàng)建“誠信經(jīng)營規(guī)范服務(wù)示范街”活動，確立了10家誠信服務(wù)示范窗口及20家參創(chuàng)單位，通過這30家單位的引導(dǎo)，帶動全市商貿(mào)流通行業(yè)的誠信建設(shè)。二是在太倉民營經(jīng)濟(jì)最壯大的璜涇鎮(zhèn)召開創(chuàng)建誠信企業(yè)動員會，選擇了四家影響較大的企業(yè)作為示范企業(yè)，以他們的實(shí)際行動帶領(lǐng)全市民營企業(yè)深入開展誠信創(chuàng)建活動。三是在全市窗口服務(wù)單位，開展“誠信服務(wù)”示范窗口和示范崗的評選活動，引導(dǎo)更多崗位由“微笑服務(wù)”向“誠信服務(wù)”提升。四是抓好鄉(xiāng)鎮(zhèn)示范點(diǎn)，把璜涇鎮(zhèn)、新聯(lián)村作為全市農(nóng)村創(chuàng)建的示范點(diǎn)。[2]其次，要努力為誠信建設(shè)提供法律支持。加強(qiáng)法制教育與宣傳，營造社會輿論環(huán)境，使人人知法、懂法、守法，使誠實(shí)守信成為每個中小企業(yè)立足于社會、立足于市場的根本，在全社會形成遵守契約、誠實(shí)守信的良好氛圍。目前，我國對違反道德特別是違反誠信道德規(guī)范的行為現(xiàn)代企業(yè)管理論文，一般只是立足于思想道德教育，缺乏相應(yīng)的法律法規(guī)，不能給予應(yīng)有的懲罰，這事實(shí)上就是縱容企業(yè)特別是中小企業(yè)的不講誠信行為，應(yīng)當(dāng)改變這種傳統(tǒng)的做法，用法律手段解決不講誠信行為的問題，只有這樣，才能從根本上制止中小企業(yè)的不講誠信行為。

第二，加大信用立法力度，嚴(yán)格依法辦事

其一，完善信用制度的相關(guān)法律建設(shè)

在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)社會，誠信的基礎(chǔ)和依據(jù)首先是法律，因而完善信用的法律體系，便是營造和保護(hù)講信用的社會環(huán)境的第一要務(wù)。信用缺失是一種違約行為，經(jīng)濟(jì)學(xué)分析表明，經(jīng)濟(jì)活動主體是否選擇違約，主要看違約成本的高低。當(dāng)違約行為的預(yù)期效用超過的時間及另外的資源用于從事其他活動所帶來的效用時，便會選擇違約。所以治理中小企業(yè)誠信缺失問題，必須立法先行，盡快建立完善的信用法律體系。我國目前有關(guān)信用的法律法規(guī)涉及《擔(dān)保法》、《個人信用實(shí)名制》、《個人消費(fèi)信貸實(shí)施細(xì)則》等。就體系而言很不完整，就立法層次而言，大多屬于部門制定的管理辦法和實(shí)施細(xì)則。對中小企業(yè)的失信行為只能依照《合同法》、《反不正當(dāng)競爭法》等來處理，制裁的力度明顯不夠。如《合同法》中對違背“誠實(shí)信用”的原則沒有做出具體規(guī)定，只是籠統(tǒng)地指出“應(yīng)承擔(dān)違法責(zé)任”因此，對現(xiàn)有法律法規(guī)不完善之處，要通過細(xì)化法律來進(jìn)行調(diào)整，提出明確規(guī)定和要求，真正做到有法可依。通過立法保護(hù)經(jīng)濟(jì)主體的交易自由權(quán)和財產(chǎn)權(quán)，這是建立社會信用體系的基礎(chǔ)性制度。另外還要建立有關(guān)社會信用體系的法律法規(guī)，其內(nèi)容應(yīng)涵蓋信用等級評定、資信評估、咨詢機(jī)構(gòu)和公共信息、數(shù)據(jù)的取得與使用程序等。在立法上要充分體現(xiàn)保護(hù)債權(quán)人利益的原則，強(qiáng)化違約責(zé)任追究，不僅對逃廢債務(wù)的單位要處罰，而且對惡意逃廢債務(wù)的企業(yè)管理人員和直接責(zé)任人員構(gòu)成違法追究法律責(zé)任。

其二，嚴(yán)格依法辦事，加大執(zhí)法力度

由于我國目前還處于社會主義市場經(jīng)濟(jì)初期階段，更需要嚴(yán)格的法律制度來保障。從司法和執(zhí)法上落實(shí)法律責(zé)任，通過加強(qiáng)對失信經(jīng)營者的打擊力度，強(qiáng)化各級行政主管部門和執(zhí)法部門的執(zhí)法權(quán)，建立有效責(zé)任追究機(jī)制和市場退出機(jī)制，使法律制裁對實(shí)行中小企業(yè)信用行為發(fā)揮有效的作用，實(shí)現(xiàn)真正的法治，這也是保證中小企業(yè)信用建立的前提條件。如溫州的樂清縣柳市鎮(zhèn)中小企業(yè)的轉(zhuǎn)變就是一個很好的例證。在十多年前現(xiàn)代企業(yè)管理論文，“柳市黑潮”曾攪得全國不得安定，國務(wù)院曾史無前例地為了一個小鎮(zhèn)下發(fā)了國辦【1990】29號文件，開展了毀滅性打假行動。全鎮(zhèn)1267家低壓電器門市全部關(guān)閉，1544家庭生產(chǎn)戶全部歇業(yè)。十多年后的今天，柳市鎮(zhèn)發(fā)生了根本性轉(zhuǎn)變，全國所選用的低壓電器，有50%來自這個濱海小鎮(zhèn)，僅財政收入一項(xiàng)，就由1990年的幾百萬元上升到2000年的3、45億元。同時，柳市已成為國內(nèi)最大的低壓電器出口基地，一年出口創(chuàng)匯3億美元，居全國之首。今天的柳市是真正名副其實(shí)的電器之都，同時也是打假打出的電器之都論文格式范文。[3]

第三，建立和完善符合國家規(guī)范的信用體系，以制度約束失信行為

其一，建立和完善中小企業(yè)的產(chǎn)權(quán)制度

目前，由于我國中小企業(yè)所有權(quán)主體缺位，產(chǎn)權(quán)關(guān)系不明晰，沒有明確的最終責(zé)任主體。對國有中小企業(yè)經(jīng)營者來說，國有中小企業(yè)經(jīng)營者既缺乏產(chǎn)權(quán)所有者從外部進(jìn)行有效約束，又缺乏一種基于自我財產(chǎn)利益的自我約束，在這種產(chǎn)權(quán)約束的條件下，國有中小企業(yè)經(jīng)營者沒有必要為自己的行為承擔(dān)責(zé)任，這就淡化中小企業(yè)經(jīng)營者的責(zé)任意識，使中小企業(yè)經(jīng)營者只追求權(quán)利而逃避責(zé)任，只求眼前利益而不顧長遠(yuǎn)利益，最終導(dǎo)致其經(jīng)營行為短期化，而不顧及誠信。私有中小企業(yè)不講誠信的主要原因在于他們的產(chǎn)權(quán)缺乏有力的保護(hù)，最終導(dǎo)致私有中小企業(yè)經(jīng)營者不可能像真正的所有者那樣能從長計(jì)議，從而使中小企業(yè)追求短期行為是必然的。一旦經(jīng)營主體不注重對長期利益的關(guān)注，信用的基礎(chǔ)就會被摧毀，使中小企業(yè)追求短期行為是必然的，那么必須嚴(yán)加治理。為此，一方面，政府必須明晰中小企業(yè)產(chǎn)權(quán)，明確其責(zé)任，使中小企業(yè)經(jīng)營者成為真正的所有者。另一方面，政府應(yīng)制定長期和穩(wěn)定的保護(hù)其發(fā)展的政策。使中小企業(yè)形成穩(wěn)定的長遠(yuǎn)經(jīng)營預(yù)期，做到誠信經(jīng)營。

其二，不斷加強(qiáng)中小企業(yè)信用體系建設(shè)

信用體系是現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的基石。廣義的信用體系包括信用記錄、信用征集、信用調(diào)查、信用評估、信用保證以及信用制度、信用管理在內(nèi)的信用系統(tǒng)。狹義的信用體系指以獨(dú)立的中介機(jī)構(gòu)為主體，在法律允許的范圍內(nèi)通過收集和分析個人和企業(yè)的信用資料，為客戶提供當(dāng)事人信用狀況等證明資料的社會化的信用系統(tǒng)。中小企業(yè)的誠信建設(shè)離不開整個社會的支持現(xiàn)代企業(yè)管理論文，要使中小企業(yè)走上誠信發(fā)展之路，關(guān)鍵是要建立一個完整的社會信用體系，同明還需要制定相應(yīng)的法律法規(guī)約束中小企業(yè)行為，做到讓守信者能夠得到應(yīng)有的回報，失信者得到應(yīng)有的懲罰。這就要求必須建立起一套符合國家規(guī)范的信用體系制度。當(dāng)前，要重點(diǎn)建立企業(yè)與個人信用檔案、社會信息系統(tǒng)、社會保障體系、任用干部的道德機(jī)制等制度，以形成以市場規(guī)則為基礎(chǔ)，制度健全、手段完備、調(diào)控有力、管理有序的社會信用體系，為中小企業(yè)創(chuàng)造平等競爭條件，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展。事實(shí)上目前社會和政府也正在做這方面的工作，如國家經(jīng)貿(mào)委等十部門今年5月份聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于加強(qiáng)中小企業(yè)信用管理工作的若干意見》，要求推進(jìn)中小企業(yè)信用制度的建立和完善，“有步驟地建立中小企業(yè)信用狀況評價體系，建立信用風(fēng)險的防范、信息披露和監(jiān)督管理系統(tǒng)?！睆V東提出建立的企業(yè)“黑名單”檔案制度，江西的“經(jīng)濟(jì)戶口”管理制度，以及浙江的“企業(yè)信用查詢系統(tǒng)”都在為這一方面而努力，但相比社會信用制度建設(shè)而言，目前的立法工作還有待加快。雖然目前我國現(xiàn)行維護(hù)信用有關(guān)的法律條款在多種法律中涉用到，但內(nèi)容都比較零散，至今沒有一部完整的規(guī)范的信用法律對企業(yè)失信行為只能依照《合同法》、《反不正當(dāng)競爭法》等來處理，制裁力度明顯不夠，使違法成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于違法收益，使得中小企業(yè)的“守信”走向“失信 ”。銀行在合法債務(wù)工作時，往往陷入“贏了官司賠了錢”的狀況之中?！皥?zhí)法難”已經(jīng)成為治理“失信”行為的頑癥，從而加劇信用危機(jī)的程度，要從根本上解決這些問題還是要靠信用體系的建立。

[參考文獻(xiàn)]

篇7

一、學(xué)術(shù)研究中的三個層次

學(xué)術(shù)研究中有三個層次[1]，如圖1所示。本文把學(xué)術(shù)規(guī)范放第一個層次，學(xué)術(shù)規(guī)范，是指學(xué)術(shù)共同體內(nèi)形成的進(jìn)行學(xué)術(shù)活動的基本規(guī)范，或者根據(jù)學(xué)術(shù)發(fā)展規(guī)律制定的有關(guān)學(xué)術(shù)活動的基本準(zhǔn)則。具體有：學(xué)術(shù)研究中的具體規(guī)則，如文獻(xiàn)的合理使用規(guī)則，引證標(biāo)注規(guī)則，立論闡述的邏輯規(guī)則等；高層次的規(guī)范，如學(xué)術(shù)制度規(guī)范、學(xué)風(fēng)規(guī)范等。第二個層次是學(xué)術(shù)道德，是指學(xué)術(shù)共同體內(nèi)形成的從事學(xué)術(shù)活動所應(yīng)遵循的道德規(guī)范和準(zhǔn)則，是學(xué)術(shù)研究者應(yīng)遵循的道德底線。學(xué)術(shù)道德的核心內(nèi)容是學(xué)術(shù)道德規(guī)范。學(xué)術(shù)道德失范則是學(xué)術(shù)人用不符合學(xué)術(shù)道德規(guī)范的手段來實(shí)現(xiàn)自己的文化目標(biāo)。學(xué)術(shù)道德失范表現(xiàn)為種種學(xué)術(shù)腐敗行為，體現(xiàn)于學(xué)術(shù)活動的各個環(huán)節(jié)。申報課題中以權(quán)謀私、投機(jī)鉆營，研究過程中的弄虛作假、偽造數(shù)據(jù)、獨(dú)占合作者的研究成果，學(xué)術(shù)論文、專著寫作中抄襲、剽竊他人的研究成果，學(xué)術(shù)評價中的營私舞弊、弄虛作假，學(xué)術(shù)批評中的人身攻擊、打擊報復(fù)，一稿多投等都是學(xué)術(shù)道德失范的行為表現(xiàn)。第三個層次是法律規(guī)范，法律規(guī)范是指由國家制定或認(rèn)可，并由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)則。凡是學(xué)術(shù)不端行為觸碰到法律規(guī)范就必須受到法律的制裁和嚴(yán)懲。三個層次就如三個屏障，層層保護(hù)學(xué)術(shù)研究的純潔性和科學(xué)性，在學(xué)術(shù)規(guī)范層一定要嚴(yán)格控制。依據(jù)科學(xué)研究的三個層次圖，分別找出學(xué)術(shù)規(guī)范、道德約束、和法律防線三個方面沒有很好地制約學(xué)術(shù)道德失范的原因。

■

二、高校教師學(xué)術(shù)失范的三個主要原因

（一）社會轉(zhuǎn)型期的價值標(biāo)準(zhǔn)唯物化

我國的社會轉(zhuǎn)型大致可以劃分為轉(zhuǎn)型初期、中期及后期三個階段，將由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變；從農(nóng)村社會向城市社會轉(zhuǎn)變；從工業(yè)社會向信息社會轉(zhuǎn)變；貧困社會向富裕社會轉(zhuǎn)變。目前，我國正處在社會轉(zhuǎn)型的中期階段，我國社會政治、經(jīng)濟(jì)發(fā)展等各個層面發(fā)生了急劇變化，這種劇烈的變化給社會結(jié)構(gòu)產(chǎn)生激烈碰撞，衡量個人的價值標(biāo)準(zhǔn)由原來的多元變向單元的唯物化，這種評價的標(biāo)準(zhǔn)滲透到中國的各個高等學(xué)校。

1.好老師的標(biāo)準(zhǔn)打上唯物的標(biāo)簽

“搞了多少課題，國家自科基金嗎？多少錢？你上了多少課？那課時費(fèi)就多啊？你發(fā)了多少論文？學(xué)校獎勵多少？”。搞到自科基金可以買房了買車了買黃金了啊，許多高校校園到處停滿了名車，都是在爭取自己的利益在拼搏，很少有人問“上課的學(xué)生認(rèn)真嗎？”“學(xué)生工作找的怎么樣？”“學(xué)生喜歡你的課嗎？”“用了什么新的教學(xué)方法？”許多老師花大量的時間去搞論文、搞課題、找發(fā)票套取國家的大量的科研經(jīng)費(fèi)，這種現(xiàn)象包括許多重點(diǎn)大學(xué)都存在。如關(guān)于審計(jì)署2012年4月審計(jì)發(fā)現(xiàn)5所大學(xué)7名教授弄虛作假套取國家科技重大專項(xiàng)資金2500多萬元的問題，其中涉及中國農(nóng)業(yè)大學(xué)教授李寧等人承擔(dān)的“轉(zhuǎn)基因生物新品種培育”重大專項(xiàng)有關(guān)課題等。這種唯物化的觀念使社會具有功利性，科學(xué)研究產(chǎn)生浮躁。致使大批博士教授忽視了學(xué)術(shù)研究的學(xué)術(shù)規(guī)范和學(xué)術(shù)道德的約束，甚至觸及了法律的底線。

2.教育唯物化

有些人把學(xué)術(shù)變成了可以轉(zhuǎn)化為名利的產(chǎn)物，不擇手段地用學(xué)術(shù)換取金錢、住房、職稱、官位、獎品、名聲……他們拋棄了社會科學(xué)改造社會、凈化人格的崇高使命，把社會科學(xué)研究的價值僅僅轉(zhuǎn)化為商品的價格。有些人就因?yàn)橹豢吹搅诉@種價格，便在出賣學(xué)術(shù)的同時也出賣了自己?！爆F(xiàn)在的教師還有幾個能像孔子？為了金錢利祿，有人喪失做人準(zhǔn)則，什么學(xué)生畢業(yè)20年不掙3 000萬就不要來見我。我只把三分之一時間用在教學(xué)上……而這些教師卻被封為“當(dāng)代精英”“突出貢獻(xiàn)者”。

3.權(quán)益籌碼而非價值的體現(xiàn)

行業(yè)之間、地方與地方之間、學(xué)校與學(xué)校之間、學(xué)校內(nèi)部之間工資差距相差比較大，職稱與工資津貼掛鉤，沒有職稱工資就比別人低，最高和最低收入相差幾倍甚至幾十百倍。致使許多教師因工資低生存壓力大而去鋌而走險。工資的高低與職稱掛鉤，職稱的評定與論文課題的掛鉤，教師的晉升和定崗考核也與職稱以及論文課題掛鉤，有一部分評上教授后什么都不做也拿教授的工資，實(shí)行教授終身制。而工資與教學(xué)水平和實(shí)際研究水平關(guān)系不大。致使許多沒有科研能力的人通過非法途徑獲取論文和課題就可以評職稱，對教師所寫的論文沒有進(jìn)行有效的監(jiān)管，放任自由。

高校的實(shí)力與的情況掛鉤，過分強(qiáng)調(diào)的數(shù)量影響了學(xué)術(shù)研究的健康發(fā)展，助長了學(xué)術(shù)不端的風(fēng)氣，多數(shù)高校將科研成果與辦學(xué)水平、領(lǐng)導(dǎo)政績掛鉤，有些學(xué)校在重點(diǎn)崗位聘任中，甚至明確要求教師發(fā)表文章和科研項(xiàng)目的數(shù)量。較少地審視自己在獲得成果的過程中是否堅(jiān)持誠信，是否嚴(yán)格遵守學(xué)術(shù)規(guī)范。

（二）自我道德約束和監(jiān)管機(jī)制缺失

高校教師學(xué)術(shù)素養(yǎng)的形成須借助于求學(xué)期間的系統(tǒng)訓(xùn)練，使學(xué)術(shù)規(guī)范和學(xué)術(shù)道德內(nèi)化為基本的學(xué)術(shù)信念，使學(xué)術(shù)誠信轉(zhuǎn)化為具體的學(xué)術(shù)行為。大學(xué)生未來將在各行各業(yè)承擔(dān)起建設(shè)社會的責(zé)任，特別是部分碩士和博士將從事學(xué)術(shù)研究工作。如果他們不能在求學(xué)階段樹立學(xué)術(shù)規(guī)范意識、形成學(xué)術(shù)誠信品質(zhì)，就必定會對其今后的學(xué)術(shù)研究和社會發(fā)展產(chǎn)生極為不利的影響[2]。教育部出臺了諸多相關(guān)學(xué)術(shù)規(guī)范的法律法規(guī)，也成立諸多學(xué)術(shù)道德的監(jiān)管機(jī)制，然而對學(xué)術(shù)不端行為睜一只眼閉一只眼，執(zhí)法無力，任其泛濫。

（三）互聯(lián)網(wǎng)對學(xué)術(shù)的影響

互聯(lián)網(wǎng)加速了高等學(xué)校及個人和外界的連接，政府教育科研機(jī)構(gòu)、學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)期刊和社會非法團(tuán)體通過互聯(lián)網(wǎng)很輕易地產(chǎn)生連接，從而輕易地產(chǎn)生制造學(xué)術(shù)不端的網(wǎng)絡(luò)平臺，形成所謂的論文制造產(chǎn)業(yè)鏈。非法團(tuán)體利用網(wǎng)站、微博、微信、QQ和郵箱等網(wǎng)絡(luò)媒體手段滲透到高校學(xué)術(shù)領(lǐng)域，利用教師的功利思想從事非法的學(xué)術(shù)交易。

三、高校教師學(xué)術(shù)道德規(guī)范的三層次對策

（一）對學(xué)術(shù)規(guī)范的相關(guān)對策

首先，由國家教育部、省教育廳以及地區(qū)教育局相互協(xié)作建立公開透明的網(wǎng)絡(luò)學(xué)術(shù)誠信管理平臺，任何學(xué)術(shù)不端行為都可以在網(wǎng)絡(luò)公開公布，教育部、學(xué)術(shù)期刊、社會團(tuán)體、課題部門及學(xué)校等課題和論文的審核與該網(wǎng)絡(luò)關(guān)聯(lián)，有不良記錄的拒絕課題申請和，從而杜絕學(xué)術(shù)不端行為。其次，成立獨(dú)立的學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)，其人事、經(jīng)濟(jì)和審核等權(quán)力不由高校領(lǐng)導(dǎo)層控制，直接由上一級學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)控制，學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)成員共同制定出學(xué)術(shù)活動的基本規(guī)范和基本準(zhǔn)則，編制成小冊發(fā)給在職的教職員工，對學(xué)校教職工發(fā)表的課題、論文和書籍等科研項(xiàng)目進(jìn)行定期和隨時抽查審核，對審核有學(xué)術(shù)不端行為上報學(xué)校和上級部門，如果學(xué)術(shù)不端行為成立，將名單錄入網(wǎng)絡(luò)學(xué)術(shù)誠信管理平臺，并開出相應(yīng)的懲罰措施。這是杜絕學(xué)術(shù)腐敗和不端行為的重要措施。最后，學(xué)校做到官學(xué)分離，我國學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)、科研院所中行政權(quán)力不僅能控制各種行政資源，而且能控制各種學(xué)術(shù)研究資源。這就使得手中掌握行政權(quán)力的人和與之相關(guān)的人在申報課題、評獎、職稱評審中出現(xiàn)“權(quán)錢”交易、“權(quán)權(quán)”交易，甚至出現(xiàn)“權(quán)色”交易現(xiàn)象[3]，管理和學(xué)術(shù)研究分離意味著管理學(xué)校的領(lǐng)導(dǎo)要充分給教職員工以學(xué)術(shù)自由，不限制學(xué)術(shù)的自由發(fā)展，現(xiàn)在大部分的課題都在學(xué)校管理層，只有少部分的課題由教師擔(dān)任，而控制課題的領(lǐng)導(dǎo)最終由于種種原因又交給其他的課題組成員，教師的積極性不能激發(fā)出來，課題和論文的質(zhì)量得不到很好的提高，抄襲的現(xiàn)象就隨之而來。

（二）對道德約束的相關(guān)對策

馮友蘭說：人生的境界分為“自然境界”“功利境界”“道德境界”和“天地境界”，一般人都處于自然境界和功利境界，只有極少的人能達(dá)到天地境界，而道德境界又有三層，第一層，利己而不損人，二層是利己利人，三層是損己利人。一般能到道德境界第一層就很不錯了，能達(dá)到第一層的基本滿足了前面兩個境界，根據(jù)馬斯洛層次需要理論，滿足下層要求后才能對上層要求提出要求，道德也是如此，一個天天為生活奔波、壓力山大的教師哪有心情講道德，當(dāng)然影響道德還有許多因素。首先，政府要增加政府投入，提高教師待遇，在發(fā)達(dá)的西方諸多國家，政府對教育的投資資金非常大，教師待遇比較高，許多人愿意從事教師這個行業(yè)，從而樂意從事教育科學(xué)研究工作。其次，取消職稱與經(jīng)濟(jì)利益掛鉤，實(shí)現(xiàn)工資雙軌制。職稱是專業(yè)技術(shù)人員的專業(yè)技術(shù)水平、能力，以及成就的等級稱號。是對目前水平的認(rèn)定，但現(xiàn)實(shí)的教授基本是終身制，沒有產(chǎn)出實(shí)際課題和論文等研究成果，工資卻是高工資，所以取消職稱與實(shí)際的工資水平掛鉤，實(shí)現(xiàn)工資雙軌制，依據(jù)教學(xué)和科研業(yè)績，進(jìn)行單獨(dú)的教學(xué)和科研獎勵。杜絕了部分人為了評教授而走關(guān)系或剽竊不端的學(xué)術(shù)行為，同時也斷絕一部分評上教授不搞科研的行為，鼓勵部分教師堅(jiān)定地走自由和獨(dú)立的科研道路，有教學(xué)能力的多去教學(xué)。第三，加強(qiáng)學(xué)術(shù)道德和師風(fēng)師德建設(shè)，開展學(xué)術(shù)道德和師風(fēng)師德建設(shè)，將道德他律行為變成道德自律行為，做到學(xué)術(shù)的利己而不損人及利人利己的學(xué)術(shù)道德層次[4]。樹立師風(fēng)師德榜樣的豐碑，切實(shí)打造不同專業(yè)學(xué)科的師風(fēng)師德團(tuán)隊(duì)，尤其是團(tuán)隊(duì)的領(lǐng)頭人的學(xué)術(shù)道德，他的學(xué)術(shù)道德水平影響一個團(tuán)隊(duì)的學(xué)術(shù)道德水平，一個嚴(yán)于律己的道德高尚的人對自己團(tuán)隊(duì)同樣也這么要求，這樣學(xué)校就會容易形成良好的學(xué)術(shù)氛圍，杜絕學(xué)術(shù)不端行為。最后改善評價教師的標(biāo)準(zhǔn)，好老師不一定是那些科研學(xué)術(shù)做得好的教師，不一定是那些拿著幾千萬的課題經(jīng)費(fèi)開名車的教師，做到好教師評價的標(biāo)準(zhǔn)多元化，充分體現(xiàn)做老師的尊嚴(yán)和價值，使教師安心遵守學(xué)術(shù)規(guī)范，自由從事學(xué)術(shù)研究。

篇8

對于案件事實(shí)提出自己的辯解是犯罪嫌疑人的法定權(quán)利，在刑事訴訟中，犯罪嫌疑人供述或者辯解可以作為一類法定的證據(jù)形式進(jìn)行使用。訊問犯罪嫌疑人作為全面審查案件事實(shí)、依法保障犯罪嫌疑人人權(quán)的一項(xiàng)重要工作制度，新刑事訴訟法對于審查逮捕環(huán)節(jié)檢察人員依法訊問犯罪嫌疑人進(jìn)行了明確規(guī)定，青島地區(qū)偵查監(jiān)督部門檢察人員在時間短、案件多、人員少的現(xiàn)實(shí)狀況下，仍做到“每案必提、每人必問”。犯罪嫌疑人對于自己的違法犯罪事實(shí)有權(quán)進(jìn)行供述或者辯解。在檢察人員進(jìn)行訊問的過程中，經(jīng)常會遇到犯罪嫌疑人做出與在偵查機(jī)關(guān)完全不同的供述或者辯解，以至于推翻偵查機(jī)關(guān)對于案件事實(shí)的定性認(rèn)定。針對審查逮捕環(huán)節(jié)犯罪嫌疑人翻供問題進(jìn)行分析與研究，對于正確適用逮捕措施，提高辦案質(zhì)量，充分保障犯罪嫌疑人人權(quán)，具有重要意義。

一、犯罪嫌疑人在審查逮捕環(huán)節(jié)翻供的情形

偵查監(jiān)督部門檢察人員在提審犯罪嫌疑人的過程中，大部分犯罪嫌疑人都能積極認(rèn)罪，如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，與其在偵查機(jī)關(guān)的供述相吻合。部分犯罪嫌疑人會就案件部分事實(shí)進(jìn)行辯解，這其中也分為兩種，一種是就案件部分細(xì)節(jié)進(jìn)行辯解，并不影響案件的定性；一種是就案件的關(guān)鍵內(nèi)容進(jìn)行辯解，以作出對自己有利的解釋。少數(shù)犯罪嫌疑人會就案件的全部事實(shí)完全不予供認(rèn)，全面推翻其在公安機(jī)關(guān)承認(rèn)的犯罪事實(shí)、做過的有罪供述。犯罪嫌疑人在偵查環(huán)節(jié)做過有罪供述，卻在審查逮捕環(huán)節(jié)訊問過程中，對影響案件定性的關(guān)鍵內(nèi)容進(jìn)行辯解、或者完全推翻原有供述而作無罪辯解的情形，可以稱之為“翻供”。

二、嫌疑人翻供原因探析

犯罪嫌疑人在審查逮捕環(huán)節(jié)翻供，究其原因，可以從內(nèi)、外兩個層面進(jìn)行分析。

（一）內(nèi)在原因

犯罪嫌疑人存在逃避法律制裁的僥幸心理。面對偵查機(jī)關(guān)強(qiáng)大的預(yù)審?fù)黄颇芰靶淌戮辛魪?qiáng)制措施，絕大多數(shù)犯罪嫌疑人會在預(yù)審階段供述自己的犯罪事實(shí)，偵查機(jī)關(guān)會制作多次訊問筆錄鞏固證據(jù)，新刑訴法規(guī)定，犯罪嫌疑人在執(zhí)行拘留24小時以內(nèi)，必須送看守所羈押，偵查機(jī)關(guān)在偵查期限屆滿前會移送偵查監(jiān)督部門審查逮捕，在檢察人員依照刑事訴訟程序辦理案件過程中，犯罪嫌疑人會有一段時間的心理緩沖期，在此期間內(nèi)，嫌疑人不免會出現(xiàn)通過翻供得以逃脫法律制裁的僥幸心理，抱著翻供可能不被逮捕的心態(tài)在審查逮捕階段推翻原有供述。部分有前科或者劣跡的犯罪嫌疑人了解偵查規(guī)律，具有一定的反偵察、反訊問的能力，在檢察人員提審時打擦邊球，故意做無罪辯解，擾亂檢察人員對于案件的把握。

（二）外在原因

一是羈押場所管理不到位問題。犯罪嫌疑人在執(zhí)行拘留后24小時以內(nèi)送達(dá)看守所羈押，而我國現(xiàn)有的羈押場所遠(yuǎn)遠(yuǎn)達(dá)不到單獨(dú)羈押的條件，面對刑事案件多發(fā)及打擊刑事犯罪的高壓態(tài)勢，看守所內(nèi)通常是人滿為患，超員羈押、超標(biāo)羈押情況并不少見，多名犯罪嫌疑人同時被關(guān)在同一監(jiān)室，監(jiān)管難度加大。在押人員中不乏慣犯、重犯，嫌疑人之間就案件情況溝通交流、教導(dǎo)翻供現(xiàn)象并不少見，妄圖通過翻供鉆法律空子的也大有人在。

二是極個別辯護(hù)律師違規(guī)違法辦案問題 。新刑訴法規(guī)定了犯罪嫌疑人自被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問或者采取強(qiáng)制措施之日起，有權(quán)委托辯護(hù)人，辯護(hù)律師持相關(guān)證件即可會見在押的犯罪嫌疑人，這在本質(zhì)上是保障犯罪嫌疑人人權(quán)的重大法律保障。在審查逮捕階段，絕大多數(shù)律師會依法向犯罪嫌疑人提供法律幫助、提出律師意見，使犯罪嫌疑人最終獲得公正的司法結(jié)果。但是，在司法實(shí)踐中也不排除極個別律師違背職業(yè)道德、放棄職業(yè)操守，在金錢或者其它利益的驅(qū)動下，誘導(dǎo)、幫助甚至教唆犯罪嫌疑人翻供。

三是刑訊逼供方面的問題。新刑訴法對于非法證據(jù)排除作了明確的規(guī)定，尤其是對通過刑訊逼供獲取的證據(jù)進(jìn)行排除作出了嚴(yán)格的要求。在偵查環(huán)節(jié)，同步錄音錄像等技術(shù)支持進(jìn)一步完善，檢察機(jī)關(guān)也開展了糾正刑訊逼供行為的專項(xiàng)活動，刑訊逼供等行為幾近絕跡。但是仍會存在個別的變相逼供行為，犯罪嫌疑人在偵查機(jī)關(guān)實(shí)施逼供行為時不得不做出不利于自己的有罪供述，在檢察人員提審時，如實(shí)反映案件情況，這是翻供情形的一類特殊情況，也足以引起檢察人員的重視。

（三）內(nèi)外因共同作用

通過總結(jié)司法實(shí)踐中積累的辦案經(jīng)驗(yàn)，以及對犯罪嫌疑人心理的研究分析，可以說，犯罪嫌疑人在審查逮捕階段翻供往往是內(nèi)外因共同作用的結(jié)果。逃避法律制裁、尋求對自己從輕的有利結(jié)果是大多數(shù)犯罪嫌疑人的普遍心理狀態(tài)，再經(jīng)過同押人員的“熏陶”、不負(fù)責(zé)任律師的“幫助”，內(nèi)外因共同作用促使犯罪嫌疑人在審查逮捕環(huán)節(jié)翻供。如在我院辦理的審查逮捕王某某等兩人生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品案中，兩名犯罪嫌疑人在偵查機(jī)關(guān)做過多次有罪供述，并有訊問視聽、證人證言予以指證的情況下，面對檢察人員的訊問兩名犯罪嫌疑人先后翻供，完全推翻在偵查階段的有罪供述，并且翻供內(nèi)容基本一致。我院經(jīng)依法審查全案證據(jù)，認(rèn)定其它證據(jù)已經(jīng)形成完整證據(jù)鏈，最終依法批準(zhǔn)逮捕了兩名犯罪嫌疑人。后經(jīng)追蹤此案辦理情況了解到，兩名犯罪嫌疑人在審查起訴環(huán)節(jié)均認(rèn)罪，并最終被法院判處有期徒刑。經(jīng)調(diào)查，兩名犯罪嫌疑人在審查逮捕環(huán)節(jié)均抱有可能逃脫法律制裁的僥幸心理，在看守所羈押期間，同押人員暗示可以在檢察人員提審時翻供，做無罪辯解。據(jù)進(jìn)一步了解，兩人在審查逮捕環(huán)節(jié)均有過律師會見，且系同一名律師進(jìn)行的會見，違反會見規(guī)定不說，翻供細(xì)節(jié)一致也可想而知。

三、檢察人員的應(yīng)對措施  

新刑訴法實(shí)施后，對于偵查監(jiān)督業(yè)務(wù)提出了更高的要求，檢察人員要在嚴(yán)格依法辦理案件的基礎(chǔ)上，從多方面入手應(yīng)對犯罪嫌疑人翻供，做到既能有力地回?fù)舴缸锵右扇说臒o理辯解，又能有效地保護(hù)犯罪嫌疑人的合法權(quán)利。

1.加強(qiáng)犯罪心理研究，增強(qiáng)應(yīng)對翻供的能力。檢察人員訊問犯罪嫌疑人的過程，其實(shí)也是與犯罪嫌疑人進(jìn)行心理博弈的過程。檢察人員在理論學(xué)習(xí)與辦案實(shí)踐中，需要認(rèn)真研究犯罪嫌疑人的犯罪心理，掌握一定的犯罪規(guī)律與應(yīng)對措施。面對犯罪嫌疑人的翻供，做到不慌不亂，沉著冷靜的分析翻供的合理性與合法性，圍繞案件中的犯罪構(gòu)成問題進(jìn)行有針對性的訊問，逐一擊破嫌疑人的無理辯解。

2.有針對性的加強(qiáng)監(jiān)管。在現(xiàn)有的監(jiān)管條件下，要求單獨(dú)關(guān)押犯罪嫌疑人確實(shí)存在難度。檢察機(jī)關(guān)監(jiān)所部門，可以建議看守所開展有針對性的監(jiān)管。對于慣犯、重犯建議采取更有嚴(yán)格的監(jiān)管措施，配備更強(qiáng)的管教人員進(jìn)行訓(xùn)導(dǎo)。平時，也要增加監(jiān)管場所在押人員的法律、監(jiān)規(guī)學(xué)習(xí)，堅(jiān)決遏制嫌疑人教導(dǎo)嫌疑人翻供的現(xiàn)象。

3.要求律師嚴(yán)格自律。辦案過程中一旦發(fā)現(xiàn)有律師不遵守會見規(guī)定，幫助犯罪嫌疑人翻供的問題，檢察機(jī)關(guān)可以向律師所在的律所或者具有監(jiān)管職能的司法行政機(jī)關(guān)、律師協(xié)會出具要求律師加強(qiáng)自律的檢察建議，建議律師群體恪守職業(yè)操守，依法執(zhí)業(yè)，為犯罪嫌疑人提供專業(yè)的法律幫助。對于有證據(jù)證實(shí)辯護(hù)律師幫助嫌疑人翻供，觸犯刑律的，依法追究刑事責(zé)任。

篇9

[-找文章到網(wǎng)]古往今來，法與德相容相生，相較相長。當(dāng)歷史的車輪駛?cè)氍F(xiàn)代文明熠熠生輝、經(jīng)濟(jì)社會高速發(fā)展的二十一世紀(jì)，綿長的車轍印證了這樣一個定論——法是最低限度的道德。特別是在尚處于社會主義初級階段的中國，彰顯社會文明進(jìn)步程度的法律制度還有諸多不完備之處，單純依靠這樣的法律來調(diào)整十三億泱泱大國顯然力不從心，而借助傳頌千年的中華美德正是我們治國興邦的又一法寶。

“以遵紀(jì)守法為榮，以見利忘義為恥”是總書記關(guān)于社會主義榮辱觀重要論述中概括法德關(guān)系的最精妙之語。它既從正面肯定了法的強(qiáng)制性，又從反面強(qiáng)調(diào)了德的規(guī)制力。正反比對，法德互補(bǔ)，“一榮一恥”充分地詮釋了法治與德治的相輔相成、和諧統(tǒng)一。

以遵紀(jì)守法為本文來自榮，既強(qiáng)調(diào)了法律作為調(diào)控社會的主要手段不容踐踏，又教育了全社會牢固樹立遵紀(jì)守法的道德標(biāo)尺。將法治寓于德治，以德治推動法治。

以見利忘義為恥，既蘊(yùn)含著“勿以惡小而為之”的道德警戒線，又隱藏著懲治危害國家、集體、他人利益的法律制裁鞭。德治與法治并重，教育與懲罰結(jié)合。

篇10

（一）養(yǎng)老保險權(quán)益的法律救濟(jì)途徑面臨諸多瓶頸

總的來說，我國目前沒有審理社會保險糾紛的專業(yè)審判庭，實(shí)踐中多由民事審判庭、行政審判庭在勞動爭議案件或行政案件中進(jìn)行處理。由于目前被納入法院管轄范圍的社會保險糾紛范圍有限，使得社會保險權(quán)益的司法救濟(jì)面臨瓶頸。實(shí)踐中農(nóng)村社會養(yǎng)老保險權(quán)益的司法救濟(jì)更是困難重重，突出表現(xiàn)為公法救濟(jì)無力和私法救濟(jì)受限的局面。筆者在云南、貴州等民族地區(qū)的調(diào)研中發(fā)現(xiàn)，有的地方發(fā)生了養(yǎng)老金不能及時發(fā)放、錯誤發(fā)放或者根本不予發(fā)放等養(yǎng)老保險待遇遭受侵害情況，而參保農(nóng)村居民不知向何處求援的窘境，提供論文寫作和寫作服務(wù)lunwen. 1KEJI AN. COM,歡迎您的光臨還有的地方農(nóng)村居民對當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)部門作出的不符合參加當(dāng)?shù)匦滦娃r(nóng)村社會養(yǎng)老保險條件的決定感到不服，但是也不知道采取何種方式進(jìn)行維權(quán)。造成參保農(nóng)村居民維權(quán)難的問題，除了參保居民自身法律意識較弱外，還反映出了目前農(nóng)村社會養(yǎng)老保險的法律救濟(jì)制度方面的缺失，例如法院受理涉及農(nóng)村社會養(yǎng)老保險等社會養(yǎng)老保險爭議范圍十分有限，目前僅有涉及農(nóng)民工養(yǎng)老保險方面的糾紛被納入勞動爭議案件審理法院，而涉及農(nóng)村社會養(yǎng)老保險繳費(fèi)、待遇條件、基金管理等諸多問題基本上以不屬于法院管轄為由被駁回而不予受理，當(dāng)事人大多被告知向相關(guān)行政申請?zhí)幚恚幚磙r(nóng)村社會保險類糾紛的行政程序也是極其繁瑣復(fù)雜，缺乏明確具體的、可操作性的具體爭議處置程序。此外，由于農(nóng)村社會養(yǎng)老保險案件的復(fù)雜性，對審判員社會保險專業(yè)方面的知識也提出了較高要求，而民族地區(qū)法院審判人員的相關(guān)專業(yè)知識素養(yǎng)還亟待加強(qiáng)和提高。

（二）養(yǎng)老保險權(quán)益法律責(zé)任的規(guī)定欠缺規(guī)范明晰

從法理學(xué)角度來看，一部完整的法律規(guī)范應(yīng)包括假定、行為模式和法律后果三個部分。法律后果主要通過規(guī)定法律責(zé)任以及相關(guān)的制裁措施予以表現(xiàn)。無法律責(zé)任和制裁措施的法律規(guī)范，是一個有缺陷的系統(tǒng)，難以有效發(fā)揮法律規(guī)范的強(qiáng)制功能。法律責(zé)任是國家強(qiáng)制責(zé)任人作出一定行為或不作一定行為，救濟(jì)受到侵害或損害的合法利益和法定權(quán)利的手段，是保障權(quán)利與義務(wù)實(shí)現(xiàn)的手段?！渡鐣ｋU法》雖然設(shè)專章規(guī)定了有關(guān)法律責(zé)任，即用第十一章共十個法條對社會保險法律責(zé)任進(jìn)行規(guī)定，但條文數(shù)目甚少，社會保險法律關(guān)系中不少主體的權(quán)利義務(wù)與法律責(zé)任的規(guī)定并非一一對應(yīng)?，F(xiàn)有法律規(guī)范中涉及農(nóng)村社會養(yǎng)老保險法律責(zé)任的法條條文則更少，僅《社會保險法》第十一章法律責(zé)任規(guī)定中的六條，《國務(wù)院關(guān)于開展新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》中沒有涉及。這反映出我國現(xiàn)有農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度面臨無法律責(zé)任可依的窘境。一方違反責(zé)任的行為，沒有明確的法律制裁措施，其結(jié)果必然是損害另一方的權(quán)利。如在農(nóng)村社會養(yǎng)老保險基金籌集中，法律對參保人每年未及時繳費(fèi)的行為，無明確的制裁措施，地方政府如果停保，也沒有法律依據(jù)，其結(jié)果在一定程度上加重了地方政府的管理成本；反過來，法律對地方政府撥付給參保人的繳費(fèi)補(bǔ)貼不到位、經(jīng)辦機(jī)構(gòu)養(yǎng)老金發(fā)放不及時等政府責(zé)任不到位問題，也缺乏有效的制裁措施和救濟(jì)渠道，這將容易損害參保人的應(yīng)得利益。這種現(xiàn)象如果嚴(yán)重到一定程度，政府與參保農(nóng)民之間將互相失去信任，新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度將難以繼續(xù)運(yùn)行下去，最終將會影響到我國農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度的長效運(yùn)行?？傮w而言，現(xiàn)有關(guān)于農(nóng)村社會養(yǎng)老保險法律責(zé)任的規(guī)范數(shù)量十分有限，而且現(xiàn)有規(guī)范中各法律主體的權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容并不都有一一對應(yīng)的法律責(zé)任規(guī)范，這就意味著出現(xiàn)相關(guān)違法或不當(dāng)行為缺乏相應(yīng)的法律責(zé)任和制裁措施的規(guī)制，參保人員的合法權(quán)益將難以得到有效保障，這也給司法審判帶來了追責(zé)無據(jù)的尷尬。

二、域外農(nóng)村社會養(yǎng)老保險權(quán)益法律救濟(jì)制度的啟示

通過比較分析，在農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度較為完善的國家里，都設(shè)置了相對完備的養(yǎng)老保險權(quán)益法律救濟(jì)制度，主要包括規(guī)定救濟(jì)途徑和規(guī)范法律責(zé)任兩個方面的內(nèi)容。

（一）明確規(guī)范社會養(yǎng)老保險權(quán)益受侵害的救濟(jì)途徑

國外一些國家針對社會保險的特殊性，設(shè)立了專門的社會保險爭議法庭，社會保險權(quán)益遭受侵害時除了有司法救濟(jì)途徑還有行政救濟(jì)途徑，不少國家還逐漸將行政復(fù)議程序規(guī)定為訴訟之前的必經(jīng)程序。在德國，為了解決因社會保險權(quán)益糾紛帶來的爭議，德國規(guī)定了社會保險權(quán)益遭受侵犯的行政救濟(jì)途徑和司法救濟(jì)途徑，行政救濟(jì)程序是當(dāng)事人提起訴訟進(jìn)行司法救濟(jì)之前的必經(jīng)程序，以減免社會法院處理不必要的訴訟。在法國，建立了專門針對社會保險糾紛的獨(dú)立訴訟，這種獨(dú)立的社會保險訴訟的獨(dú)立性不僅表現(xiàn)在負(fù)責(zé)管轄和處理糾紛的機(jī)構(gòu)的設(shè)置上，還體現(xiàn)在司法機(jī)構(gòu)在解決糾紛所遵循的法律程序上?？傮w而言，現(xiàn)有關(guān)于農(nóng)村社會養(yǎng)老保險權(quán)益的法律救濟(jì)方式主要包括行政救濟(jì)制度和司法救濟(jì)制度，在大多數(shù)國家中，前者多作為后者啟動程序的前提條件。通過設(shè)置行政處理前置程序，便于社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)對自己作出的行為進(jìn)行自查，也有助于其行政管理機(jī)構(gòu)對社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的監(jiān)督檢查，有利于及時化解糾紛減少當(dāng)事人訴累。通過設(shè)置專門的社會保險爭議法庭，增強(qiáng)了對社會保險爭議糾紛解決的專業(yè)性。

（二）明確界定養(yǎng)老保險法律關(guān)系中各主體法律責(zé)任

“徒法不足以自行”、“法貴在行”，對每個遵循法治的國家而言，既要制定完善法律制度，又要保障法律制度的實(shí)施運(yùn)行。法律制度得以良好有序運(yùn)行的重要保障即是爭議處理機(jī)制，也就是上述所提到的當(dāng)該項(xiàng)法律制度所維護(hù)的權(quán)益遭受侵害時的救濟(jì)機(jī)制。而權(quán)益救濟(jì)機(jī)制發(fā)揮作用的重要保障是法律責(zé)任，因?yàn)?，只有?dāng)法律規(guī)范對法律關(guān)系中各類法律主體的法律責(zé)任進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定時，在出現(xiàn)某一法律主體作出違法行提供論文寫作和寫作服務(wù)lunwen. 1KEJI AN. COM,歡迎您的光臨為侵害到法律規(guī)范所保障的權(quán)益的事件后，當(dāng)事人通過一定的救濟(jì)程序追究相關(guān)責(zé)任主體的法律責(zé)任，才能實(shí)現(xiàn)對自身權(quán)益的維護(hù)。法律責(zé)任是法律規(guī)范的基本構(gòu)成要素，是法律規(guī)范的權(quán)威性和嚴(yán)肅性的體現(xiàn)，明確規(guī)范法律責(zé)任也是有效減少和預(yù)防權(quán)益遭受侵害事件發(fā)生的重要舉措。通過比較分析國外一些國家建立農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度的經(jīng)驗(yàn)，以法律形式確立農(nóng)村社會養(yǎng)老保險制度并明確規(guī)范各類法律主體法律責(zé)任，是農(nóng)村社會養(yǎng)老制度較為完善的國家通行的做法。明確具體規(guī)范各類法律主體的法律責(zé)任，一方面可以使農(nóng)村社會養(yǎng)老保險法律關(guān)系中各法律主體的權(quán)利、義務(wù)及法律責(zé)任明晰，體現(xiàn)了法律制度的規(guī)范性、約束力和權(quán)威性；另一方面也使得農(nóng)村社會養(yǎng)老保險各法律主體清楚地認(rèn)識到自己的權(quán)利義務(wù)及法律責(zé)任，從而對于自己行為有明確的預(yù)期，這有利于確保社會養(yǎng)老保險法律制度的穩(wěn)定性、連續(xù)性和確定性。

三、完善民族地區(qū)農(nóng)村社會養(yǎng)老保險權(quán)益法律救濟(jì)的立法建議

有權(quán)利必有救濟(jì)，無救濟(jì)即無權(quán)利。從域外的經(jīng)驗(yàn)來看，社會保險爭議的解決并不拘泥于行政與司法二者傳統(tǒng)意義上的分工，在解決爭議時更多地依賴于行政權(quán)力的積極作用，但以司法作為最后一道防線。因此，為了保障社會保險法律制度的實(shí)施效果，維護(hù)當(dāng)事人的社會保險權(quán)益，健全完善對社會保險權(quán)益的法律救濟(jì)制度是不可或缺的。農(nóng)村社會養(yǎng)老保險權(quán)益作為社會保險權(quán)益的重要組成部分，勢必會隨著社會保險權(quán)益法律救濟(jì)制度的完善得到更好地保障。

（一）應(yīng)健全完善涉農(nóng)村社會養(yǎng)老保險權(quán)益的爭議處理機(jī)制

1、行政救濟(jì)制度方面

目前，我國社會保險爭議主要通過行政救濟(jì)方式予以處理，通過向社會保險費(fèi)征收機(jī)構(gòu)、社會保險行政部門等部門機(jī)構(gòu)申請行政復(fù)議，然而，由于缺乏有效的制度規(guī)范，社會保險爭議的行政救濟(jì)程序中存在執(zhí)法政策多元化、執(zhí)法主體分割化、操作程序不規(guī)范等現(xiàn)象，這些都嚴(yán)重影響了行政救濟(jì)對社會保險爭議處理的效果。筆者認(rèn)為，在完善社會保險爭議的行政救濟(jì)制度過程中，應(yīng)注重以下方面的制度建設(shè)：其一，設(shè)置行政處理前置程序，將其作為社會保險訴訟啟動的前提條件。因?yàn)椋@樣可以給作出行為的行政機(jī)構(gòu)一個自我糾錯的機(jī)會，也是該行政機(jī)關(guān)的主管行政機(jī)關(guān)進(jìn)行監(jiān)督糾察的一種方式，更重要的是，有利于節(jié)約當(dāng)事人訴訟成本，使當(dāng)事人的社會保險爭議糾紛得到及時有效化解。其二，強(qiáng)化社會保險相關(guān)行政部門的行政責(zé)任。目前《社會保險法》等相關(guān)法律規(guī)范中對行政機(jī)關(guān)及其工作人員的法律責(zé)任普遍缺乏明確具體的規(guī)定，如《社會保險法》第十一章中“依法承擔(dān)賠償責(zé)任”、“依法給予處分”等缺乏剛性的規(guī)定模糊了對違法行政工作人員所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，因此，既應(yīng)明確規(guī)定對違法的行政工作人員的法律制裁措施；又應(yīng)明確規(guī)定行政機(jī)關(guān)的賠償責(zé)任。在實(shí)務(wù)中，目前鮮見社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)、社會保險費(fèi)征收機(jī)構(gòu)等其他從事社會保險工作的行政部門因違法行為對被保險人承擔(dān)賠償責(zé)任的案例，而依據(jù)《國家賠償法》第七條的規(guī)定，即“行政機(jī)關(guān)及其工作人員行使行政職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，該行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。”因此，對于從事社會保險工作的行政機(jī)構(gòu)及其工作人員對公民社會保險權(quán)益實(shí)施侵害并造成的，應(yīng)依據(jù)《國家賠償法》的有關(guān)規(guī)定處理，并據(jù)此要求該行政機(jī)關(guān)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

2、司法救濟(jì)制度方面

司法救濟(jì)是社會保險權(quán)益獲得保障的最后一道防線，如果某項(xiàng)權(quán)益得不到司法救濟(jì)的鞏固和保護(hù)，那么這項(xiàng)權(quán)利本身的設(shè)定也就無意義了。筆者認(rèn)為，應(yīng)在以下方面加強(qiáng)對社會保險權(quán)益的司法救濟(jì)制度建設(shè)：其一，推行社會保險爭議專業(yè)化審判。社會保險權(quán)益的社會性質(zhì)決定了社會保險法律關(guān)系不是單純的民事法提供論文寫作和寫作服務(wù)lunwen. 1KEJI AN. COM,歡迎您的光臨律關(guān)系、行政法律關(guān)系，也不等同于勞動關(guān)系，因此，簡單地將社會保險爭議分解從而分別適用民事或行政訴訟程序，單純依據(jù)私法原理或公法原理處理社會保險爭議，都不利于當(dāng)事人社會保險權(quán)益的有效維護(hù)和社會保險事業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展，而應(yīng)在調(diào)整融合公法和私法的基礎(chǔ)上，建立專門性的社會保險權(quán)益司法救濟(jì)方式。建議在我國法院內(nèi)部設(shè)立社會保險專業(yè)審判庭，對社會保險爭議進(jìn)行專業(yè)化審判，這不僅充分體現(xiàn)了社會保險爭議的特殊性，還能過專業(yè)化審判提高社會保險爭議糾紛審判質(zhì)效，加強(qiáng)對當(dāng)事人在其社會保險權(quán)益受到不法侵害時獲得更加及時、有效的司法保護(hù)。其二，進(jìn)一步擴(kuò)大社會保險爭議受案范圍。目前被納入法院受案范圍的社會保險爭議范圍較窄，其中涉農(nóng)的社會保險糾紛表現(xiàn)得尤為突出，這與法律規(guī)范對社會保險法律關(guān)系中各類法律主體權(quán)利義務(wù)有規(guī)定而沒有設(shè)定相應(yīng)的法律責(zé)任規(guī)定有關(guān)。因此，在健全完善法律制度的過程中，還應(yīng)擴(kuò)大法院對社會保險爭議的受案范圍，畢竟社會保險爭議只有突破“門檻”才能進(jìn)入到司法救濟(jì)的程序中。其三，結(jié)合人民陪審員制度優(yōu)勢，增強(qiáng)社會保險爭議矛盾化解力度。由于社會保險爭議涉及到特殊領(lǐng)域的專業(yè)知識，而短期內(nèi)要求審判人員完全具備社會保險相關(guān)知識是不切實(shí)際的，因而，可以結(jié)合人民陪審員制度的優(yōu)勢，讓特定領(lǐng)域的專家和技術(shù)人員參與到社會保險爭議糾紛的司法審判過程中來，這有助于有效解決審判人員對某些專業(yè)知識缺乏的不足，在審判實(shí)踐中充分體現(xiàn)出社會保險爭議糾紛的特殊性。

3、人才培養(yǎng)機(jī)制方面

民族地區(qū)應(yīng)深入實(shí)施人才發(fā)展戰(zhàn)略，加強(qiáng)民族地區(qū)人才隊(duì)伍建設(shè)。為進(jìn)一步推進(jìn)民族地區(qū)農(nóng)村社會養(yǎng)老保險等社會保險的發(fā)展，應(yīng)加大民族地區(qū)社會保險專業(yè)技術(shù)人才和新農(nóng)村實(shí)用人才培養(yǎng)工作力度， 為推動新農(nóng)村建設(shè)培養(yǎng)急需的實(shí)用人才。一方面，加強(qiáng)從事社會保障工作的公務(wù)人才隊(duì)伍培養(yǎng)，建立社會保險專業(yè)知識長效教育培訓(xùn)工作機(jī)制，大力推行首問負(fù)責(zé)制、限時辦結(jié)制等制度，切實(shí)提高工作透明度，全面提升從事社會保障工作系統(tǒng)的窗口單位的服務(wù)質(zhì)量和依法辦事水平。同時，還應(yīng)加強(qiáng)重點(diǎn)崗位風(fēng)險防范，抓住工作重點(diǎn)領(lǐng)域、關(guān)鍵環(huán)節(jié)和部位，建立風(fēng)險點(diǎn)防控等機(jī)制，確保新農(nóng)保基金等社?；鸬冗\(yùn)行安全。另一方面，還應(yīng)加強(qiáng)社會保險專業(yè)審判人才培養(yǎng)，增強(qiáng)社會保險爭議矛盾糾紛化解力度。隨著社會保險法律制度的不斷健全完善以及勞動者維權(quán)意識的不斷增強(qiáng)，新類型社會保險爭議案件將不斷涌現(xiàn)，傳統(tǒng)案件也將呈現(xiàn)出新的特點(diǎn)，社會保險爭議訴求的復(fù)雜化將導(dǎo)致案件神力難度加大，這些都對審判人員提出了更高的要求和挑戰(zhàn)。因此，要加強(qiáng)社會保險爭議審判組織建設(shè)，在強(qiáng)化專業(yè)化審判理念的基礎(chǔ)上，加強(qiáng)社會保險法律規(guī)范及相關(guān)專業(yè)知識的學(xué)習(xí)培養(yǎng)，提高審判人員審理社會保險爭議糾紛的業(yè)務(wù)水平和司法能力，提高社會保險案件的審判質(zhì)量和審判效率。

（二）提供論文寫作和寫作服務(wù)lunwen. 1KEJI AN. COM,歡迎您的光臨應(yīng)明確規(guī)范農(nóng)村社會養(yǎng)老保險各法律主體的法律責(zé)任

健全完善的法律責(zé)任制度是農(nóng)村社會養(yǎng)老保險法律制度有效運(yùn)行的必要保障，因此應(yīng)明確農(nóng)村社會養(yǎng)老保險法律關(guān)系中各法律主體的權(quán)利義務(wù)及相關(guān)的法律責(zé)任，以確保各主體各司其職，真正實(shí)現(xiàn)參保人員合法權(quán)益。從法律責(zé)任的規(guī)范來看，應(yīng)包含的主要要素有責(zé)任主體、責(zé)任類型及責(zé)任方式等，主要包含以下內(nèi)容：

1、農(nóng)村居民個人的法律責(zé)任

主要是指參保的農(nóng)村居民個人的法律責(zé)任。參保人員的義務(wù)主要是按期繳納養(yǎng)老保險費(fèi)和保證參保條件和待遇領(lǐng)取條件的真實(shí)性和合法性。相對應(yīng)的，參保的農(nóng)村居民個人的法律責(zé)任，主要包括養(yǎng)老保險費(fèi)繳納方面的法律責(zé)任和養(yǎng)老保險待遇領(lǐng)取方面的法律責(zé)任，且主要表現(xiàn)在騙取養(yǎng)老保險待遇方面。在養(yǎng)老保險費(fèi)繳納方面，每位參保的農(nóng)村居民應(yīng)當(dāng)定期、足額的繳納養(yǎng)老保險費(fèi)，若不能按期足額繳納養(yǎng)老保險費(fèi)或仍未補(bǔ)繳的，面臨的法律后果即不能享受養(yǎng)老保險待遇。在養(yǎng)老保險待遇領(lǐng)取方面，存在的違法行為主要指騙取養(yǎng)老保險待遇，主要是個人不符合享受養(yǎng)老保險待遇的資格，以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取養(yǎng)老保險待遇的，如偽造身份證明、冒用他人身份證明；偽造、變造檔案年齡；有的偽造、變造領(lǐng)取養(yǎng)老保險待遇證明文件，甚至出現(xiàn)了已經(jīng)去世的人仍在領(lǐng)取養(yǎng)老保險的事例等。針對上述而采取虛報年齡、偽造證件等欺詐手段冒領(lǐng)、多領(lǐng)、騙領(lǐng)養(yǎng)老保險待遇等情形，除依法責(zé)令當(dāng)事人退回騙取的養(yǎng)老金以外，還應(yīng)根據(jù)數(shù)額大小，采取不同的處罰措施，如違法金額較小的，可處以相應(yīng)的罰款和批評教育；違法金額加大的，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)依法追究相應(yīng)的刑事責(zé)任。

2、集體組織的法律責(zé)任

主要是指村集體經(jīng)濟(jì)組織的法律責(zé)任。在農(nóng)村社會養(yǎng)老保險實(shí)施過程中，村集體組織的主要職責(zé)是對參保人員的繳費(fèi)給予財政補(bǔ)助，補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)由村民委員會召開村民會議民主確定。相應(yīng)的，集體組織或相關(guān)人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任主要包括：村集體組織及其成員故意隱瞞集體財政收支狀況以規(guī)避、逃避對參保人員補(bǔ)助職責(zé)的；村集體未經(jīng)村民委員會召開村民會議等法定程序民主確定而擅自確定對參保人員的補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)的；村集體承諾對農(nóng)民參保繳費(fèi)予以補(bǔ)助，但未及時、足額的將補(bǔ)助資金存入指定賬戶，致使養(yǎng)老保險補(bǔ)助資金未能按時到賬的；村集體相關(guān)工作人員在履行職責(zé)過程中存在隱匿、轉(zhuǎn)移、侵占、挪用或違規(guī)投資運(yùn)營補(bǔ)助資金的，造成養(yǎng)老保險基金流失的情形等，針對上述情形，承擔(dān)的法律責(zé)任形式主要包括：警告、處分、罰款、限期改正等，責(zé)令追回被隱匿、轉(zhuǎn)移、侵占、挪用或違規(guī)投資運(yùn)營的補(bǔ)助資金，沒收違法所得，依法構(gòu)成犯罪的，應(yīng)依法追究刑事責(zé)任。

3、政府部門及相關(guān)機(jī)構(gòu)的法律責(zé)任

主要是指對農(nóng)村社會養(yǎng)老保險實(shí)施管理監(jiān)督的相關(guān)政府部門及其附屬機(jī)構(gòu)應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，相關(guān)的責(zé)任主體主要有社會保險行政部門和其他有關(guān)行政部門、社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)、社會保險費(fèi)征收機(jī)構(gòu)及其工作人員等。民族地區(qū)農(nóng)村社會養(yǎng)老保險立法問題涉及到農(nóng)村社會養(yǎng)老保險立法、民族自治地方立法以及政治、金融等相關(guān)配套制度立法等諸多立法問題，內(nèi)容繁多且復(fù)雜，包括但不限于本文研究的內(nèi)容，例如還包括，如何實(shí)現(xiàn)農(nóng)村社會養(yǎng)老保險全覆蓋，讓全體農(nóng)村居民老有所依“夢想成真”；如何實(shí)現(xiàn)農(nóng)村社會養(yǎng)老保險提供論文寫作和寫作服務(wù)lunwen. 1KEJI AN. COM,歡迎您的光臨基金籌資渠道多元化、監(jiān)管規(guī)范化，讓農(nóng)村社會養(yǎng)老保險養(yǎng)老金“錢途無憂”；如何實(shí)現(xiàn)農(nóng)村社會養(yǎng)老保險金調(diào)整機(jī)制常態(tài)化，讓農(nóng)村社會養(yǎng)老保險待遇水平“水漲船高”；如何實(shí)現(xiàn)農(nóng)村社會養(yǎng)老保險關(guān)系轉(zhuǎn)移接續(xù)無障礙，讓農(nóng)村居民養(yǎng)老保險關(guān)系銜接“暢通無阻”，以及如何保障民族自治地方行使自治權(quán)利管理本地區(qū)農(nóng)村社會養(yǎng)老保險事務(wù)，發(fā)展民族自治地方農(nóng)村社會養(yǎng)老保險事業(yè)等問題，是民族地區(qū)農(nóng)村社會養(yǎng)老保險法律制度的最主要內(nèi)容，此外，還涉及到一些政治經(jīng)濟(jì)體制改革的問題?？傊?，建立起具有中國特色社會主義民族地區(qū)農(nóng)村社會養(yǎng)老保險法律制度還有不少有待進(jìn)一步研究和實(shí)踐的問題。希冀民族地區(qū)農(nóng)村社會養(yǎng)老保險法律制度早日取得新的突破，早日實(shí)現(xiàn)我國民族地區(qū)農(nóng)村居民“老吾老以及人之老”的美好愿景。