導(dǎo)言：作為寫作愛好者，不可錯(cuò)過為您精心挑選的10篇公民法律意識，它們將為您的寫作提供全新的視角，我們衷心期待您的閱讀，并希望這些內(nèi)容能為您提供靈感和參考。

篇1

隨著我國現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的逐步提高，社會結(jié)構(gòu)建設(shè)逐步完善，社會法律法律系統(tǒng)也逐漸實(shí)現(xiàn)公民法治意識的全面性提高，從我國社會法制教育的實(shí)際開展情況來看，我國實(shí)施公民法律意識培養(yǎng)已經(jīng)取得一定的成效，但是受到歷史思想文化等因素的影響，依舊存在一些不足，結(jié)合生活實(shí)際，對公民法律意識的培養(yǎng)與塑造進(jìn)行探究。

1 當(dāng)前我國公民法律意識的發(fā)展現(xiàn)狀

法制社會的建設(shè)是未來社會發(fā)展的主要趨勢，結(jié)合我國當(dāng)前經(jīng)濟(jì)發(fā)展的實(shí)際，對我國公民法律意識的培養(yǎng)與塑造情況進(jìn)行實(shí)際分析，主要總結(jié)為三方面：第一，法律意識理念低，我國人口總量居世界第一，人口的形式多樣，文化水平也多樣化，公民對法律的認(rèn)識存在較大的認(rèn)知偏差，導(dǎo)致我國公民的法律意識處于相對不完善的的發(fā)展階段，公民的意識中，法律的實(shí)際作用性較低，對法律的關(guān)注程度較低，導(dǎo)致我國公民法律意識的認(rèn)識循環(huán)結(jié)構(gòu)不完善[1]；第二，公民的法律意識受到傳統(tǒng)思想文化的影響，法律對大部分公民而言，僅僅是一種約束，而沒有保護(hù)作用，公民認(rèn)為不觸犯法律就是認(rèn)識法律，錯(cuò)誤的法律意識引導(dǎo)，無法發(fā)揮法律在社會保護(hù)中的作用，對社會的發(fā)展帶來了負(fù)面影響；第三，現(xiàn)代法律的實(shí)施與道德之間的可調(diào)和性較低，е鹿民的法律意識出現(xiàn)質(zhì)疑的問題，例如：我國法律進(jìn)行道德案件處理中，往往存在情大于法的情況，法律在公民中樹立的莊嚴(yán)的形象受到影響，法律的實(shí)際作用和法律的實(shí)際應(yīng)用效果，都受到嚴(yán)重的沖擊。

2 實(shí)現(xiàn)我國公民意識的培養(yǎng)與塑造的途徑

2.1 加強(qiáng)思想引導(dǎo)

針對當(dāng)前我國公民法律意識的實(shí)際處理情況，對當(dāng)前公民法律意識培養(yǎng)中存在的問題，提出解決措施。我國社會公民的人口基數(shù)大，人口素質(zhì)水平呈現(xiàn)參差不齊的情況，對法律的認(rèn)識水平更處于有待進(jìn)一步完善階段，提高公民的法律意識，加強(qiáng)對公民的思想引導(dǎo)[2]。一方面，要善于打破傳統(tǒng)法律思想框架，形成社會法律系統(tǒng)在社會公民意識中的快速更新；例如：積極開展公民法律宣傳教育，將公民生活中遇到的問題進(jìn)行法律途徑的引導(dǎo)，充分發(fā)揮法律在公民生活中權(quán)益的保護(hù)作用；另一方面，加強(qiáng)公民法律意識的引導(dǎo)，必須積極進(jìn)行相應(yīng)的系統(tǒng)優(yōu)化，將公民法律意識的提高方式進(jìn)行科學(xué)分析，針對不同的人群，采取不同的塑造形式，例如：針對青年人，可以采取現(xiàn)代現(xiàn)代信息通訊技術(shù)與法律意識宣傳相結(jié)合的技術(shù)進(jìn)行分析，應(yīng)用手機(jī)客戶端，微博，微信等形式，逐步建立完善的公民法律意識體系。

2.2 完善我國法律系統(tǒng)

提高公民法律意識，善于把握我國法律系統(tǒng)的建設(shè)與分析過程，我國社處于初級階段，社會發(fā)展的各個(gè)階段依舊處于不完善的狀態(tài)中，積極完善我國法律系統(tǒng)，對系統(tǒng)中存在的公民法律權(quán)利和義務(wù)的相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行調(diào)整，并彌補(bǔ)舊法律中存在的不足，優(yōu)化我國現(xiàn)代法律結(jié)構(gòu)系統(tǒng)[3]，例如：完善我國立法的法律條例，對未成年人的保護(hù)以及監(jiān)護(hù)人的義務(wù)進(jìn)行更加精確化規(guī)定，優(yōu)化現(xiàn)代立法結(jié)構(gòu)體系，這種資源結(jié)構(gòu)的優(yōu)化完善，為現(xiàn)代公民法律意識的塑造與培養(yǎng)提供理論基礎(chǔ)；另一部分，加強(qiáng)法律系統(tǒng)的完善與建設(shè)，需要提高我國法律系統(tǒng)中工作人員的素質(zhì)，例如：積極開展國家經(jīng)濟(jì)法律結(jié)構(gòu)與法律道德的專業(yè)培養(yǎng)，對新會計(jì)規(guī)則進(jìn)行的法律法規(guī)進(jìn)行進(jìn)一步指導(dǎo)，保障我國公民意識培養(yǎng)與塑造的人員的引導(dǎo)。

2.3 做好法律與道德之間的規(guī)劃

法律問題與道德問題之間的問題，是社會法律系統(tǒng)完善中主要的問題之一，公民在實(shí)際生活中，對法律的認(rèn)識往往存在情大于法的法律結(jié)構(gòu)，公民法律意識的提高，必須解決好情與法之間的關(guān)系，發(fā)揮法律在公民權(quán)利維護(hù)與義務(wù)之間的協(xié)調(diào)，同時(shí)做好法律與道德之間的協(xié)調(diào)，能夠?qū)ξ覈F(xiàn)代社會的發(fā)展提供技術(shù)支持，能夠在理念上引導(dǎo)公民應(yīng)用理性的是為方式處理問題，可大大降低社會的犯罪機(jī)率[4]，例如：積極做好對個(gè)人財(cái)務(wù)的保護(hù)以及親情之間的聯(lián)系，及時(shí)對我國傳統(tǒng)法律觀念與思想道德之間相互矛盾的部分進(jìn)行分析，從而達(dá)到對社會公民法律意識正確引導(dǎo)的作用。

2.4 完善我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展結(jié)構(gòu)

經(jīng)濟(jì)基決定上層建筑，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)也是公民法律意識培養(yǎng)與塑造的主要物質(zhì)保障，我國政府從思想領(lǐng)域?qū)竦姆ㄖ埔庾R進(jìn)行引導(dǎo)，將法律知識轉(zhuǎn)變?yōu)楹唵我锥耐ㄋ仔问?，例如：視頻模式，語音講解模式等[5]，實(shí)現(xiàn)現(xiàn)代社會公民法律意識在潛移默化的文化機(jī)構(gòu)體系中得到優(yōu)化應(yīng)用，另一方面，政府加強(qiáng)對公民日常生活的保障，引導(dǎo)公民在物質(zhì)基礎(chǔ)穩(wěn)定的基礎(chǔ)上，逐步提升自身對法律法規(guī)的認(rèn)識，促進(jìn)我國現(xiàn)代社會法制社會體系的逐步完善與發(fā)展，為現(xiàn)代公民的法律意識的塑造與提升提供相對穩(wěn)定的物質(zhì)基礎(chǔ)保障體系。

3 結(jié)論

公民意識的培養(yǎng)與塑造是國家精神文明建設(shè)的重要部分，社會主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展為我國社會法律結(jié)構(gòu)系統(tǒng)的完善提供了物質(zhì)基礎(chǔ)，法律結(jié)構(gòu)的完善，是現(xiàn)代社會科學(xué)性建設(shè)的保障，提高社會公民的法律意識，是社會主義社會自我完善與發(fā)展的新形式。

參考文獻(xiàn)

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[4]田宏偉.論公民法律意識的培養(yǎng)與法制現(xiàn)代化建設(shè)[J].前沿，2009，12：58-60.

篇2

一、認(rèn)知進(jìn)展的現(xiàn)狀

社會進(jìn)展之中，若要構(gòu)建最為優(yōu)良的法規(guī)體系，并不是簡單的。生成法治社會，社會之內(nèi)的主體都應(yīng)接納這一認(rèn)知，樹立法規(guī)意識。我國擁有著龐大人口數(shù)目，培育出全民擁有的這種認(rèn)識，會是更艱難的。社會在建設(shè)中，一直都應(yīng)注重去創(chuàng)設(shè)適宜的法治氛圍，培育公民意識。從現(xiàn)有狀態(tài)看，法律意識的培育狀態(tài)如下：

1.舊的認(rèn)知仍占有位置

很長時(shí)段以來，法制建設(shè)凸顯了快速進(jìn)展的態(tài)勢。依循社會主義特有的法制機(jī)理，塑造并培育優(yōu)良的這種新認(rèn)識。日常生活之中，也更為注重這樣的培育。但現(xiàn)實(shí)生活中，非法律這樣的認(rèn)知仍占有偏大的比值，沒能予以根除。公民擁有著的法治認(rèn)知顯現(xiàn)了片面的弊病，有著科學(xué)因素，也含有并不科學(xué)的多重成分。面對法律事件，很多人仍沒能給出最為適宜的認(rèn)知[2]。

法規(guī)是外在的，它顯出了外在范疇的約束價(jià)值，歸屬外在規(guī)范。從客觀視角看，外部范疇的這種助推力并非完全吻合了主體的認(rèn)知。為此，傳統(tǒng)觀念仍沒能被除去，仍舊占有地位。

2.認(rèn)知逐漸被深化

從總體上看，公民傾向于肯定構(gòu)建起來的現(xiàn)有法規(guī)體系，總體態(tài)度積極。精神文明延展的歷程中，法治應(yīng)被設(shè)定成必備的根基。觀念漸漸深化，多數(shù)公民都接納并認(rèn)同了這一法規(guī)體系，持有肯定心態(tài)。公民的心目中，法律應(yīng)能占有凸顯的主導(dǎo)位置，平日行為都應(yīng)依循法規(guī)予以進(jìn)行。針對法律問題，設(shè)定出來的評價(jià)也融匯著理性要素。從概要來看，公民還是認(rèn)同法治的。

3.部門法沒能平衡進(jìn)展

各個(gè)的部門法，它們關(guān)聯(lián)著的法律認(rèn)知并沒能平衡進(jìn)展。例如：憲法這一根本大法被設(shè)定成其他部門法依循的根基，是根本的法規(guī)。在法律體系內(nèi)，憲法占有本源的位置，顯現(xiàn)關(guān)鍵地位。然而，相比其他法規(guī)，公民并沒能真正明晰憲法的一切內(nèi)涵，認(rèn)知反而較低。

從細(xì)分出來的部門法看，針對刑法類別，公民顯現(xiàn)出來的認(rèn)知更為強(qiáng)烈。一旦談及刑法，則會聯(lián)想到被判處某一刑罰，或者觸犯刑律[3]。相比來看，民商法覆蓋著的范疇更為廣泛，但公民卻沒能完全去接納它們;對于自身權(quán)益，沒能充分予以保護(hù)。

二、摸索適宜的培養(yǎng)途徑

生成法治社會，不僅要擬定最適宜的法規(guī)框架，還要培育出對應(yīng)著的意識。唯有增加認(rèn)識，公民才會守法、自覺運(yùn)用法規(guī)。促進(jìn)文明提升，就要側(cè)重去培育更為根本的認(rèn)知基礎(chǔ)。從多視角來看，法治社會都緊密關(guān)聯(lián)著公民的意識。培育法律意識，就要經(jīng)由如下的途徑：

1.尊重本源的市場規(guī)則

培育法治認(rèn)知，不可脫離新時(shí)段內(nèi)的市場經(jīng)濟(jì)。市場經(jīng)濟(jì)態(tài)勢下，公民才會延展固有的主體認(rèn)識、權(quán)利及職責(zé)認(rèn)識。市場經(jīng)濟(jì)密切銜接著法治，唯有自覺予以轉(zhuǎn)變，法治才會被看成認(rèn)知的根基，助推社會進(jìn)步。在全社會范疇內(nèi)，形成法治氛圍。

例如：市場進(jìn)展之中，促進(jìn)政企分離。政府調(diào)配平日的經(jīng)濟(jì)，應(yīng)采納法規(guī)的途徑來調(diào)整，不可直接干涉。與此同時(shí)，經(jīng)濟(jì)權(quán)力應(yīng)被變更為法規(guī)。唯有在限度內(nèi)，才可履行職權(quán)。這樣做，延展了法治應(yīng)有的內(nèi)涵，弘揚(yáng)法治精神。現(xiàn)代社會中，人們更為注重本體的權(quán)益，關(guān)心社會秩序。市場背景之下，法規(guī)扮演著的角色日漸重要，成分必要部分。自覺接納法律，運(yùn)用法規(guī)來維權(quán)，這種認(rèn)知也應(yīng)隨之強(qiáng)化。

2.塑造更為平等的總氛圍

法治意識不斷遞增，但若缺失了外在范疇的平等氛圍，也很難去生成。創(chuàng)設(shè)出來的司法氛圍凸顯了必要價(jià)值，是不可忽視的。司法有著公開及權(quán)威這樣的特性，公平即為靈魂。從生成根基看，司法調(diào)節(jié)了多樣的平日糾紛，側(cè)重維護(hù)權(quán)益，它被劃歸為最后防線。培育法治認(rèn)知、提升這種意識，都要側(cè)重去變更偏舊的教育機(jī)理，讓公民快速去接納現(xiàn)代時(shí)段內(nèi)的新意識。適應(yīng)法治氛圍，接納民主及文明[4]。

塑造平等氛圍，協(xié)助公民來確認(rèn)最適宜的心態(tài)，注重法規(guī)傳授。這樣做，增添了法律范疇的根本常識，鍛煉法治思維。公民要明晰現(xiàn)有的法規(guī)架構(gòu)、深入解析法規(guī)，拓展接納教育的范疇。

3.民主政治的必要位置

完善民主政治、創(chuàng)設(shè)民主氛圍，都影響著法律認(rèn)知的提升。依循民主政治，公民擁有著參政、表述自身見解這樣的必要機(jī)會。公民應(yīng)被看成主體，自主參政議政。在參政過程中，公民應(yīng)能明晰自身的職責(zé)，激發(fā)了責(zé)任心，激發(fā)創(chuàng)造熱情。民主氛圍之內(nèi)，擬定任一決策都應(yīng)經(jīng)由參政，符合民主流程。培育這種認(rèn)識，不可脫離更廣范疇的法規(guī)保障。

篇3

自1991年梁治平首次譯介《法律與宗教》一書以來,“法律必須被信仰,否則它將形同虛設(shè)”①一直是法學(xué)研究者們的口頭禪之一。法律信仰也進(jìn)入了法學(xué)的研究視野,這種現(xiàn)象表明作為衡量一個(gè)國家能否稱之為法治國家的重要標(biāo)準(zhǔn)―法律信仰,已經(jīng)納入法學(xué)的基本研究范疇。

法律信仰的基本理論

對于信仰一詞的研究,不應(yīng)僅局限在宗教學(xué)、心理學(xué)研究中,而應(yīng)該在廣泛的領(lǐng)域里進(jìn)行分析,例如法學(xué)。最具有代表性的就是哲學(xué)家康德的觀點(diǎn),他認(rèn)為,信仰是一種“確信”,但這種“確信”和意見、知識的確信不同:意見是一種在主客觀方面都沒有充足理由的判斷,知識是一種在主客觀方面都有充足理由的判斷,而信仰則是人們在主觀方面有充足理由,也就是在信仰者看來是確實(shí)可靠,而在客觀方面卻得不到充足證明的一種“確信?！雹谠撚^點(diǎn)把信仰和意見、知識進(jìn)行了比較,得出了信仰的特點(diǎn),較之于前面兩種觀點(diǎn),更具有說服力,但是并沒有包括信仰的所有特點(diǎn)。信仰是指人類對某種事物的極度信任和崇拜,并把該事物作為整個(gè)人類運(yùn)轉(zhuǎn)的最高指南。亦就是說,信仰的主體是人類,信仰是人類所特有的一種情感,且在人類的心中,該種事物比生命還要重要,并認(rèn)為只有該種事物才能實(shí)現(xiàn)人類的最終價(jià)值。

關(guān)于法律信仰,有學(xué)者認(rèn)為“法律信仰是一個(gè)牽涉法學(xué)、心理學(xué)、社會學(xué)乃至倫理學(xué)的概念,由于其牽涉面廣,以致要用幾個(gè)簡明的文字得出一個(gè)符合定義要求的概念之前,適當(dāng)討論一下信仰一詞的含義是有必要的?！雹墼撚^點(diǎn)并沒有對法律信仰的具體內(nèi)容進(jìn)行分析,只對信仰涵義的外延進(jìn)行了粗略的概括。在眾多觀點(diǎn)中,有一種頗有影響力的觀點(diǎn)認(rèn)為,法律信仰是“根源于人類對人性和社會生活的科學(xué)分析和理性選擇,進(jìn)而所形成的對社會法的現(xiàn)象的信任感和依歸感,以及對法的現(xiàn)象的神圣感情和愿意為法而獻(xiàn)身的崇高境界?！雹苓@個(gè)觀點(diǎn)較為全面地解釋了法律信仰的涵義,既確認(rèn)了信仰的主體,認(rèn)為只有人類才會有這樣的情感認(rèn)知,分析了人類做出該做決定的條件,也明確敘述了該種事物在人類心中的至高地位。

綜合對信仰和法律信仰的分析,法律信仰就是指人類在科學(xué)、理性地分析選擇后,對法律產(chǎn)生了極度信任和崇拜,堅(jiān)信只有法律才能保護(hù)和實(shí)現(xiàn)人類的最高價(jià)值,并把法律作為整個(gè)人類社會運(yùn)轉(zhuǎn)的最高指南。

我國公民法律信仰的現(xiàn)狀及成因

不難看出,我國公民法律信仰的現(xiàn)狀并不理想,從“法律信仰”這一概念被提出,就遇到了很大的阻礙,到底是什么原因造成這樣的現(xiàn)狀,對于這個(gè)問題已有多位學(xué)者進(jìn)行過論述。

歷史陳舊思想和傳統(tǒng)文化的影響,導(dǎo)致公民法律意識的缺失。在秦始皇統(tǒng)一中國后,就確定了封建君主是一切法權(quán)淵源的基本格調(diào)。在歷史上,統(tǒng)治者雖然也用法律作為統(tǒng)治工具,但“法”即“刑”,是一種裸的暴力,再加上時(shí)有發(fā)生法被濫用的現(xiàn)象,使民眾對法有一種排斥的心理。在儒家文化長達(dá)兩千年的浸潤下,已不知不覺形成了一種難以更改的定勢思維:君威,服從乃天理。再者,我國傳統(tǒng)社會是建立在以血緣關(guān)系為基礎(chǔ),人們在這種倫理道德的教育下與人交往、行事。整個(gè)社會的基本秩序不是靠法律來維持,而是靠宗法、倫理綱常來維持。這些思想觀念根深蒂固,至今還影響著部分民眾,阻礙了我國法治化的進(jìn)程。漫長的封建專制統(tǒng)治使民眾的權(quán)利意識被逐漸淡化,致使在傳統(tǒng)中國不可能出現(xiàn)法律信仰意識。正如清朝法學(xué)家沈家本先生所言:“自來勢要寡識之人,大抵不知法學(xué)為何事,欲其守法,或反破壞之,此法之所以難行,而學(xué)之所以衰也?！?/p>

法律自身的局限阻礙法律功能的發(fā)揮。法律信仰根植于公民對法律深切的信念,而這種信念首先源于法律所體現(xiàn)的法律功能的發(fā)揮。如果一部法律給人們帶來的只是不便,甚至是損害,那么,這個(gè)法律即使被人們公認(rèn)為是法律,卻也很難被人們自覺遵守,更不可能成為他們的信仰。價(jià)值合理、規(guī)范合理、體制合理、程序合理的法律,才能引起公民內(nèi)心的誠服和堅(jiān)信,才能期待公民的奉行和呵護(hù)。我國現(xiàn)行法律中有些條文不夠嚴(yán)謹(jǐn)、具體和明確,隨著社會經(jīng)濟(jì)的不斷進(jìn)步,其不足之處都會顯現(xiàn)出來,任何缺乏科學(xué)性的觀點(diǎn)和學(xué)說都只是自欺欺人的。法律的這些不完善之處,勢必會嚴(yán)重影響在法律實(shí)施過程中的作用的發(fā)揮,導(dǎo)致人們對法律的錯(cuò)誤認(rèn)知。

市場經(jīng)濟(jì)不完善導(dǎo)致法律信仰的生長缺乏肥沃的土壤。法律信仰的產(chǎn)生是市場經(jīng)濟(jì)逐漸完善和法治進(jìn)程逐漸推進(jìn)的產(chǎn)物。我們的經(jīng)濟(jì)體制經(jīng)歷了計(jì)劃經(jīng)濟(jì)、有計(jì)劃的商品經(jīng)濟(jì)、商品(市場)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變過程,經(jīng)濟(jì)體制仍處于轉(zhuǎn)軌期。在這一過程中,人們的觀念上大多認(rèn)為法治和法律并不那么重要,尚未成為公眾日常生活的必備要素,最終導(dǎo)致法律信仰的生長缺乏肥沃的土壤。

有效培養(yǎng)公民的法律信仰

完善我國法律體系,體現(xiàn)法律之功能。人們只可能對一個(gè)足以保護(hù)自己的權(quán)利和能被人們心理所接受的良律產(chǎn)生信仰。所以法律自身的好壞對于公民是否會對法律產(chǎn)生這種信仰起到了至關(guān)重要的作用。作為立法機(jī)關(guān)就應(yīng)該使制定的法律具有公正性、權(quán)威性、穩(wěn)定性。因此,完善法律體系,體現(xiàn)法律的各方面功能,是樹立法律信仰的基礎(chǔ)。

樹立法律至上權(quán)威的地位,鞏固法律信仰的生成。雖然憲法信仰并不同于憲法權(quán)威,但是兩者卻有著相輔相成、相互促進(jìn)的關(guān)系。如果一個(gè)國家的法律獲得了至上權(quán)威的地位,那么就更容易激發(fā)生成法律信仰,反之,則很難培養(yǎng)法律信仰的觀念。在法治社會中,法律應(yīng)是整個(gè)社會的運(yùn)轉(zhuǎn)的最終指南。法治化的過程就是法律被崇拜信仰的過程,也是樹立法律權(quán)威的過程。因此,法律若要被人們信仰就必須具有權(quán)威性,否則信仰只能是無水之源。美國法學(xué)家塞爾慈尼克認(rèn)為:“強(qiáng)制不是法的內(nèi)在組成部分,而只是法的外在支持條件之一;不應(yīng)把強(qiáng)制作為法律現(xiàn)象的基準(zhǔn),法的概念的核心是權(quán)威?！?/p>

增強(qiáng)公民的法律意識,尤其是增強(qiáng)權(quán)利意識,充分發(fā)揮法律的價(jià)值作用。法律意識(特別是權(quán)力意識)與法律信仰之間存在一種相互作用的關(guān)系,法律意識的增強(qiáng)將促進(jìn)人們對法的功能和價(jià)值認(rèn)同,有利于人們法律信仰的生成。如果缺乏這種法律意識,法律所規(guī)定的權(quán)利只能紙上談兵,不可能得以實(shí)現(xiàn)。經(jīng)過多年的普法宣傳、教育工作,公民的法律意識有明顯的提高,但也存在不少問題,比如重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)公民的懂法守法義務(wù),卻忽略了法律面前人人平等的權(quán)利觀念,所以普法教育在促進(jìn)公民法律意識的培養(yǎng)還需進(jìn)一步努力。只有讓社會公眾實(shí)實(shí)在在體會到了法律的功能和價(jià)值,并加以通過權(quán)利本位的宣傳,才能樹立起公眾對法律的普遍信仰。

加強(qiáng)執(zhí)法機(jī)關(guān)和工作人員的守法觀念?！捌渖碚?不令而行;其身不正,雖令不從”。執(zhí)法機(jī)關(guān)和其工作人員的守法程度直接關(guān)系著法律信仰生成的成敗。一國公民對該國法律的認(rèn)識不僅僅取決于法律的內(nèi)容,更主要取決于該法律的運(yùn)行狀態(tài)和執(zhí)法機(jī)關(guān)運(yùn)用時(shí)的態(tài)度。換而言之,司法是否公正、執(zhí)法機(jī)關(guān)和工作人員守法觀念的程度決定了法律是否將被信仰。如果對于大多數(shù)公民來講,法律只是字和紙的堆積物的話,試問誰又會去信仰這個(gè)沒有實(shí)際意義的法律呢?“一次不公正的裁判,其惡果甚至超過十次犯罪,因?yàn)榉缸镫m是無視法律――好比污染了水流,而不公正的審判則破壞法律――好比污染了水源。”⑤毋庸諱言,如果執(zhí)法機(jī)關(guān)及其工作人員沒有守法觀念,或者說守法觀念薄弱,將導(dǎo)致公民對法律的不信任,乃至產(chǎn)生對法律的藐視,法律將不可能被信仰。

堅(jiān)持長期的法制宣傳、教育。要使公民對法律產(chǎn)生信仰,其前提條件是公民對法律有足夠的認(rèn)識。那么堅(jiān)持長期的法制宣傳、教育,才能加強(qiáng)公民對法律的認(rèn)識。筆者建議將法律知識考試、考核作為工作錄取、升學(xué)等的必備內(nèi)容。只有真正理解法律,才可能從內(nèi)心產(chǎn)生對法律的信仰。

完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)的各項(xiàng)體制。法律信仰是法治社會發(fā)展的必然趨勢,而法治社會是社會主義市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物。也就是說,社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和穩(wěn)定是法律信仰發(fā)展的基石。市場經(jīng)濟(jì)本來就是法治經(jīng)濟(jì),因?yàn)槭袌鼋?jīng)濟(jì)所追求的就是一種合法的取利思想。市場經(jīng)濟(jì)的基本運(yùn)行模式就是公平、自由的競爭,而只有法律的調(diào)控才能滿足這一條件,才能促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。當(dāng)法律發(fā)揮了這一功能,普遍公眾才會對法律產(chǎn)生一種新認(rèn)知,即對法律產(chǎn)生的高度的認(rèn)可,認(rèn)識到法律是可以保護(hù)自己的基本生活,而不是妨礙到自己的生活,從而激發(fā)公眾的法律信仰意識。(作者單位:四川師范大學(xué)法學(xué)院)

注釋

①[美]伯爾曼:《法律與宗教》,北京:生活?讀書?新知三聯(lián)書店,1991年版。

②康德:《邏輯學(xué)講義》,許景行譯,北京:商務(wù)印書館,1991年,第57～62頁。

篇4

農(nóng)村勞動力轉(zhuǎn)移中農(nóng)民工面臨的環(huán)境分析

（一）農(nóng)民工轉(zhuǎn)移前后面臨不同的制度環(huán)境

由于城鄉(xiāng)二元社會的分割和對立，農(nóng)民工在轉(zhuǎn)移前，長期生活在相對封閉的農(nóng)村社會環(huán)境中。他們沿襲傳統(tǒng)社會靠地域范圍內(nèi)的相關(guān)主體對風(fēng)俗、道德、習(xí)慣、禮制、規(guī)約等非正式制度的普遍認(rèn)可，靠宗法、血緣、情感、心理認(rèn)同及社會輿論來維持和調(diào)控社會關(guān)系，基本不依賴或者較少依賴政府所提供的正式制度。這導(dǎo)致農(nóng)民對國家正式法律制度掌握不夠，法律知識欠缺，輕法、畏法、無訴意識還在很大的范圍內(nèi)盛行。而城市發(fā)展長期得到正式制度的傾斜，工業(yè)化、現(xiàn)代化、市場化的過程實(shí)際上就是法制化的過程，市民主動地學(xué)習(xí)法律并自覺地運(yùn)用法律規(guī)范調(diào)節(jié)社會關(guān)系已經(jīng)成為客觀事實(shí)。城鄉(xiāng)分割的這種制度安排，使農(nóng)村勞動力在轉(zhuǎn)移后面臨截然不同的社會環(huán)境，迫切需要對法律“補(bǔ)課”，以適應(yīng)轉(zhuǎn)移后的環(huán)境，迅速融入市場經(jīng)濟(jì)的大潮。

（二）農(nóng)民工轉(zhuǎn)移前后面對不同的經(jīng)濟(jì)環(huán)境

主動接觸、自覺學(xué)習(xí)是增加法律知識、提高法律意識的根本途徑。而主動接觸的前提是人們對法律的需求，尤其是保護(hù)其經(jīng)濟(jì)利益的需求。農(nóng)民工在轉(zhuǎn)移前，長期從事農(nóng)業(yè)生產(chǎn)活動，市場化程度低，經(jīng)濟(jì)關(guān)系簡單，基本不需要或者很少需要國家法律制度來調(diào)節(jié)、保障其利益，農(nóng)民就沒有主動學(xué)習(xí)法律的動力。轉(zhuǎn)移后，農(nóng)民工一下投入了市場經(jīng)濟(jì)的洪流，市場經(jīng)濟(jì)本身就是法制經(jīng)濟(jì)，市場規(guī)則由法律規(guī)范來保障和調(diào)節(jié)。經(jīng)濟(jì)環(huán)境的變化，凸顯出農(nóng)民工法律知識缺乏，外在的市場壓力和農(nóng)民工迫切轉(zhuǎn)移的內(nèi)在動力相結(jié)合提升了農(nóng)民工增強(qiáng)法律意識的愿望。

（三）農(nóng)民工轉(zhuǎn)移時(shí)面臨的工作環(huán)境

農(nóng)民工工作不穩(wěn)定，經(jīng)常在城市和農(nóng)村中徘徊流動。即使轉(zhuǎn)移順利，也可能在各個(gè)不同的城市之間奔波，工作不固定。而且他們數(shù)量龐大，年齡差異大，文化素質(zhì)偏低，分布行業(yè)廣、工作時(shí)間長、勞動強(qiáng)度相對較大，沒有固定的休息時(shí)間。這種特點(diǎn)使勞動力流出地在普法教育時(shí)很難對他們進(jìn)行集中的教育，流入地又因?yàn)榱鲃有蕴珡?qiáng)難以保證參與率。這種兩難境地，常使對農(nóng)民工的普法宣傳流于形式，難以落到實(shí)處，形成農(nóng)民工普法的盲點(diǎn)和真空地帶。

“公民的法律知識是現(xiàn)代法律觀念的物質(zhì)基礎(chǔ)，它使得人們對法的性質(zhì)、價(jià)值、功能和作用有一個(gè)科學(xué)的、正確的認(rèn)識，并以此作為公眾自覺守法、護(hù)法的知識基礎(chǔ)”。通過法制宣傳和教育，有助于增加農(nóng)民的法律知識，提高其法律水平，增強(qiáng)其對法律的認(rèn)同和信仰，達(dá)到自覺地遵守法律、運(yùn)用法律來保護(hù)自己的合法權(quán)益，促進(jìn)勞動力轉(zhuǎn)移的目的。

農(nóng)民工法律知識缺乏影響農(nóng)村勞動力轉(zhuǎn)移問題

（一）影響到農(nóng)村勞動力能否順利轉(zhuǎn)移

由于法律知識缺乏，農(nóng)民外出務(wù)工經(jīng)商時(shí)，還是首先依賴于親戚、朋友、熟人，信任情感化、倫理化與道德化建立人與人之間的社會關(guān)系。因?yàn)檫@種信任，農(nóng)民在求職時(shí)對介紹人、職業(yè)中介和招聘單位減少了警惕，放棄了招聘資格、招聘手續(xù)等方面必要的法律審查。結(jié)果不斷有農(nóng)民遭遇虛假招工、非法招工，輕者以報(bào)名費(fèi)、工作押金、保證金等方式被騙財(cái)騙物，嚴(yán)重的甚至人身安全都受到傷害。這使外出務(wù)工經(jīng)商的農(nóng)民產(chǎn)生巨大的疑慮，嚴(yán)重阻礙了勞動力的正常轉(zhuǎn)移。

（二）影響勞動合同簽訂和勞動權(quán)利和義務(wù)的履行

勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。對于農(nóng)民工來說，勞動合同不過是一紙文書，可有可無，找到工作意味著有活干，就可以賺到錢，而不問及由什么來界定他們在工作中享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)，誰來保障他們的工資和勞動的基本權(quán)益。由于沒有簽訂合同，沒有在合同中具體詳細(xì)地規(guī)定農(nóng)民工各種權(quán)益的行使方式、時(shí)間、違約責(zé)任等條件，結(jié)果，侵犯農(nóng)民工權(quán)益的事情屢屢發(fā)生。

（三）影響轉(zhuǎn)移后的生活狀況

法律知識缺乏，使得農(nóng)民工的報(bào)酬還經(jīng)常被克扣、拖欠。國家統(tǒng)計(jì)局服務(wù)業(yè)調(diào)查中心2006年調(diào)查顯示，農(nóng)民工被克扣過報(bào)酬的，占被調(diào)查農(nóng)民工總數(shù)的兩成、被拖欠過報(bào)酬的占被調(diào)查農(nóng)民工數(shù)的兩成。農(nóng)民工不清楚相關(guān)法規(guī)，在簽訂勞動合同時(shí)也沒有約定具體的支付方式，結(jié)果常被拖欠工資，使農(nóng)民工生活陷于困境，也波及其家人的基本生活，為討薪采取極端方式也屢屢發(fā)生。打工難，討薪更難，成為農(nóng)民工的心聲，成為阻礙農(nóng)村勞動力順利、持續(xù)轉(zhuǎn)移的重要因素。

農(nóng)民工法律知識缺乏，使農(nóng)民工勞動時(shí)間過長，身心健康受到嚴(yán)重傷害。我國實(shí)行勞動者每日工作時(shí)間不超過八小時(shí)、平均每周工作時(shí)間不超過四十四小時(shí)的工時(shí)制度。長時(shí)間超負(fù)荷的勞動使其長期處于緊張狀態(tài)，極大地?fù)p害了農(nóng)民工的身心健康，同時(shí)減少了農(nóng)民工進(jìn)修培訓(xùn)的時(shí)間，使其文化素質(zhì)和勞動技能難以得到提高，長期停留在重活、臟活、累活、難活、險(xiǎn)活的范圍之內(nèi)。

轉(zhuǎn)貼于

農(nóng)民工法律知識缺乏，使農(nóng)民工生產(chǎn)和生活安全無保證。用人單位必須建立、健全勞動安全衛(wèi)生制度，嚴(yán)格執(zhí)行國家勞動安全衛(wèi)生規(guī)程和標(biāo)準(zhǔn)，防止勞動過程中的事故，減少職業(yè)危害。但是，常有企業(yè)為了經(jīng)濟(jì)利益違反這些法規(guī)，而農(nóng)民工為了保住飯碗，也聽之任之，有的甚至幫助企業(yè)欺瞞有關(guān)機(jī)關(guān)的檢查。由于缺乏勞動安全保障，安全防護(hù)措施不到位，職業(yè)病的防范不理想，最終給自己造成無可挽回的傷害。

農(nóng)民工法律知識缺乏，使農(nóng)民工參加社會保險(xiǎn)率低，缺乏保障。農(nóng)民對各項(xiàng)社會保險(xiǎn)的法規(guī)基本都不了解，認(rèn)為只有工資才是自己勞動所得，繳付保險(xiǎn)金是一種迫不得已的開支，很少把國家法律規(guī)定上繳的各項(xiàng)保險(xiǎn)金作為自己的收益和基本權(quán)益。由于參加社會保險(xiǎn)率低，農(nóng)民在遭受損失和困難時(shí)只能自己默默承擔(dān)，因此而致貧、返貧的情況也屢見不鮮。

（四）影響到勞動力轉(zhuǎn)移后農(nóng)民工的職業(yè)穩(wěn)定性

法律既是防御武器，也是自救自衛(wèi)的武器。而農(nóng)民工法律知識的缺乏、法律意識的低下，使其在正當(dāng)權(quán)益遭受侵犯后，還是求助于自己最為便利的鄉(xiāng)土資源，導(dǎo)致權(quán)益難以維護(hù)。據(jù)國家統(tǒng)計(jì)局服務(wù)業(yè)調(diào)查中心2006年的調(diào)查顯示，當(dāng)農(nóng)民工的權(quán)益受到侵害時(shí)，固定崗位就業(yè)的農(nóng)民工尋求法律援助的占18.34%，流動就業(yè)的農(nóng)民工尋求法律援助占16.92%，與用人單位自行協(xié)商解決、找親友幫忙的還是占了很大比重，有部分農(nóng)民工還選擇了自己忍了或是向有關(guān)部門舉報(bào)等。而且，依賴法律維權(quán)的時(shí)間、資金成本又太高，農(nóng)民承擔(dān)不了。在維權(quán)無門的情況下，一部分農(nóng)民工選擇退出打工潮。

（五）引發(fā)轉(zhuǎn)移后一系列社會問題

一些文化技術(shù)水平低的農(nóng)民長期在城市中找不到工作，或者找到工作又無法拿到報(bào)酬，或?yàn)榱司S權(quán)失去工作而流落城市街頭，成為無業(yè)游民或貧民，給城市的治安、衛(wèi)生、教育等管理工作帶來了一系列困難。而法律知識缺乏加上經(jīng)濟(jì)上的貧困往往使其鋌而走險(xiǎn)，偷盜、搶劫等各種“自救式”犯罪活動也因此而生。農(nóng)民工因?yàn)楸煌锨饭べY、工傷等權(quán)益賠償?shù)纫l(fā)各種突發(fā)事件，致使勞資沖突呈激化態(tài)勢。

促進(jìn)農(nóng)村勞動力轉(zhuǎn)移的農(nóng)民工法制教育對策

（一）夯實(shí)農(nóng)村基礎(chǔ)教育并強(qiáng)化法律知識教育

首先，在基礎(chǔ)教育階段就要把法制教育納入教學(xué)大綱，保證課程的安排落實(shí)，配備兼職或者專職的法律人員對學(xué)生進(jìn)行有針對性的教學(xué)，使法制教育作為素質(zhì)教育的一個(gè)環(huán)節(jié)能得以落實(shí)。其次，農(nóng)村學(xué)校法制教育要與農(nóng)村社會的經(jīng)濟(jì)實(shí)際、生活實(shí)際緊密結(jié)合，幫助學(xué)生運(yùn)用法律基本知識來正確認(rèn)識和理解生活中各種現(xiàn)象和問題，使學(xué)生能學(xué)有所思、學(xué)有所用，并以自身的感觸，來影響家庭其他成員。再次，要把教學(xué)的重點(diǎn)放在基本法律觀念的培養(yǎng)上，通過對《憲法》、《民法》等基本法律的學(xué)習(xí)，促進(jìn)青少年權(quán)利意識、契約觀念、訴訟意識的形成，為農(nóng)村勞動力轉(zhuǎn)移提供了基本的法律意識來源。

（二）舉辦促進(jìn)農(nóng)村勞動力轉(zhuǎn)移的專業(yè)法律培訓(xùn)

各級政府要健全針對勞動力轉(zhuǎn)移的法律教育工作。首先，勞動力輸入和輸出政府都要針對勞動力轉(zhuǎn)移的具體情況進(jìn)行法制教育。其次，要始終注意發(fā)揮各部門的職能作用和優(yōu)勢，按職能分工，實(shí)行齊抓共管，協(xié)同行動。最后，建立勞動力流入和流出地的法律學(xué)習(xí)課程對接和交流轉(zhuǎn)移制度，使農(nóng)民工的法律學(xué)習(xí)能夠通過信息系統(tǒng)的記錄而轉(zhuǎn)移，從而全面監(jiān)控、保障學(xué)習(xí)過程，使農(nóng)民工的法律知識和法律意識得以切實(shí)提高。

（三）在農(nóng)民工職業(yè)技術(shù)培訓(xùn)中滲透法制教育

我國農(nóng)民工的職業(yè)技術(shù)教育逐漸發(fā)展起來并形成一定的規(guī)模。據(jù)國家統(tǒng)計(jì)局服務(wù)業(yè)調(diào)查中心2006年的調(diào)查顯示，有50.20%的農(nóng)民工參加過職業(yè)技能培訓(xùn)。農(nóng)民工認(rèn)可職業(yè)技術(shù)化教育，在其中滲透法制教育，可以充分利用現(xiàn)有的職業(yè)技術(shù)資源，向協(xié)同教育要效益。例如，在建筑技術(shù)、裝潢設(shè)計(jì)的培訓(xùn)中增加《安全生產(chǎn)法》、《環(huán)境保護(hù)法》等內(nèi)容，增加法律課程的內(nèi)容和課時(shí)量，將技術(shù)課程和法律課程的內(nèi)容銜接起來，使技術(shù)可行性和法律可行性結(jié)合起來，使農(nóng)民工既體會到技術(shù)對找工作的意義，也懂得相關(guān)技術(shù)對自身安全、身體健康、社會環(huán)境和社會秩序的影響，使勞動力的轉(zhuǎn)移更加健康和穩(wěn)定。

（四）加大針對農(nóng)民工的法律援助

2006年《國務(wù)院關(guān)于解決農(nóng)民工問題的若干意見》明確提出要把農(nóng)民工列為法律援助的重點(diǎn)對象。以此為契機(jī)，應(yīng)加強(qiáng)法律援助制度建設(shè)，建立農(nóng)民工法律援助的長效機(jī)制。首先，應(yīng)該健全專門針對農(nóng)民的法律援助機(jī)構(gòu)，為農(nóng)民提供免費(fèi)咨詢和法律援助。比如，2007年由聯(lián)合國開發(fā)計(jì)劃署駐華代表處、中華全國律師協(xié)會以及商務(wù)部中國國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)交流中心共同建立的“推動律師深入?yún)⑴c農(nóng)民工法律援助”項(xiàng)目，在一年之內(nèi)建立起覆蓋21個(gè)省的工作站。這些針對農(nóng)民工的法律援助項(xiàng)目應(yīng)該在更大的范圍內(nèi)多層次、全方位地展開。其次，在資金保障上，建立由國家財(cái)政資金投入為主的法律援助基金，同時(shí)輔之以社會各界人士的慈善捐助和國際資金的援助。第三，建立農(nóng)民法律援助信息系統(tǒng)，集中參與援助的法律專家和律師、典型案例、受援農(nóng)民的相關(guān)情況、案件處理過程和結(jié)果，使農(nóng)民工法律援助的參與者有一個(gè)交流平臺，實(shí)現(xiàn)信息共享、資源共享，提高法律援助案件的質(zhì)量，真正幫農(nóng)民工解決法律后顧之憂。

參考文獻(xiàn)

篇5

二、工作任務(wù)

（一）2014年普法依法治縣工作任務(wù)。

1．加強(qiáng)法制宣傳教育，營造濃厚法治氛圍。2014年學(xué)習(xí)宣傳重點(diǎn)是：學(xué)習(xí)貫徹黨的十關(guān)于普法依法治縣工作的重要論段；學(xué)習(xí)宣傳以憲法為核心的中國特色社會主義法律體系；學(xué)習(xí)宣傳與促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展、保障改善民生、加強(qiáng)和創(chuàng)新社會管理、生態(tài)環(huán)境保護(hù)等相關(guān)的法律法規(guī)；學(xué)習(xí)宣傳與本部門密切相關(guān)的法律法規(guī)。在普法宣傳形式上，既要注重發(fā)揮廣播、電視、報(bào)刊、板報(bào)、標(biāo)語等傳統(tǒng)宣傳手段作用，又要充分運(yùn)用手機(jī)報(bào)、手機(jī)短信、官方網(wǎng)站、官方微博、電子顯示屏等現(xiàn)代傳媒方便快捷的優(yōu)勢，多渠道進(jìn)行法制宣傳，增強(qiáng)法制宣傳的針對性和實(shí)效性，營造濃厚的法制宣傳氛圍。

2．加強(qiáng)重點(diǎn)對象培訓(xùn)，推進(jìn)全民法制宣傳教育。抓好領(lǐng)導(dǎo)干部、公職人員法制宣傳教育培訓(xùn)。完善和落實(shí)領(lǐng)導(dǎo)干部、公職人員學(xué)習(xí)培訓(xùn)、集中學(xué)法、考試考核等制度，通過學(xué)習(xí)、考試提高全縣干部職工依法執(zhí)政、依法行政、依法決策、依法辦事的能力和水平。繼續(xù)推進(jìn)領(lǐng)導(dǎo)干部、公職人員無紙化學(xué)法用法普法考試工作，參考單位要達(dá)到100%，參考人員要達(dá)到98%以上，考試結(jié)果列入各鎮(zhèn)、各部門、各單位“六五”普法的一項(xiàng)重要內(nèi)容，作為選拔任用干部的重要依據(jù)。抓好青少年法制宣傳教育培訓(xùn)。聘請法制副校長，結(jié)合青少年特點(diǎn)定期開展法制講座，做到法制教育課時(shí)、教材、師資、經(jīng)費(fèi)“四落實(shí)”。探索構(gòu)建家庭、學(xué)校和社會“三位一體”的青少年法制教育新格局，營造有利于青少年健康成長的家庭、學(xué)習(xí)和社會環(huán)境。抓好農(nóng)民法制宣傳教育培訓(xùn)。各鎮(zhèn)負(fù)責(zé)整合派出所、法庭、司法所、綜治辦、土管所等站所力量，各部門以幫扶鎮(zhèn)、幫扶村和服務(wù)對象為重點(diǎn)，圍繞全縣發(fā)展穩(wěn)定大局，結(jié)合各自工作特點(diǎn)，精心安排部署，通過法制講座、以案說法、展板、發(fā)放宣傳資料等群眾喜聞樂見的形式把送法下鄉(xiāng)、送法入戶、法律咨詢落到實(shí)處。抓好企業(yè)經(jīng)營管理人員法制宣傳教育培訓(xùn)。由企業(yè)主管部門負(fù)責(zé)，制定培訓(xùn)計(jì)劃，明確培訓(xùn)內(nèi)容，確定培訓(xùn)對象，采取培訓(xùn)、以會代訓(xùn)等方式加強(qiáng)企業(yè)經(jīng)營管理人員的法律知識培訓(xùn)，提高法律素質(zhì)，促進(jìn)企業(yè)依法、誠信經(jīng)營。

3．加強(qiáng)陣地，創(chuàng)新載體，積極推進(jìn)法治文化建設(shè)。加強(qiáng)普法陣地建設(shè)。積極爭取項(xiàng)目支持，建設(shè)法治文化廣場、法治文化主題公園，培育推廣1—2個(gè)省級法治文化建設(shè)示范點(diǎn)。各鎮(zhèn)要利用現(xiàn)有基礎(chǔ)設(shè)施，積極建設(shè)法治文化小廣場、法治文化街、法治文化墻。各部門要投入一定的資金協(xié)助幫扶村（社區(qū)）開展法治文化建設(shè)，每個(gè)村（社區(qū)）有一個(gè)規(guī)范化的調(diào)委會、有一支法制宣傳隊(duì)伍、每年開展一次群眾性的法制宣傳教育活動、有一個(gè)法律圖書角、有一個(gè)固定的法制宣傳欄。開展法治文化活動。各鎮(zhèn)、各部門、各單位要組織開展內(nèi)容豐富多彩、貼近群眾生活的法治文化活動，將法律知識演化成廣大群眾喜聞樂見、易于接受的小品、舞蹈、歌曲等文藝節(jié)目。充分運(yùn)用“12.4”全國法制宣傳日、各項(xiàng)法律頒布實(shí)施紀(jì)念日，有針對性地組織開展主題法制宣傳日、宣傳周、宣傳月活動。廣泛開展法制演講、法律知識競賽、學(xué)法用法征文等活動，使廣大干部群眾在娛樂休閑中增加對法律知識的了解，增強(qiáng)普法效果。

4．加大法治創(chuàng)建活動力度，提高社會管理法治化水平。各鎮(zhèn)、各部門、各單位要結(jié)合各自實(shí)際，制定創(chuàng)建計(jì)劃，明確創(chuàng)建目標(biāo)，積極創(chuàng)造條件，以“法治鎮(zhèn)”、“依法行政示范單位”、“法治校園”、“誠信守法企業(yè)”、“法治村（社區(qū)）”、“法治示范小區(qū)”等創(chuàng)建活動為載體，扎實(shí)開展“法治鎮(zhèn)坪”創(chuàng)建活動。

5．開展“六五”普法中期自查，推進(jìn)“六五”普法規(guī)劃全面實(shí)施。著力抓好“六五”普法中期督查，制定下發(fā)督查標(biāo)準(zhǔn)及辦法。各鎮(zhèn)、各部門、各單位要先行對“六五”普法規(guī)劃落實(shí)情況開展自查，并進(jìn)行總結(jié)，于5月底前報(bào)縣委依法治縣辦。6月上旬，將抽調(diào)工作組深入各鎮(zhèn)、各部門、各單位開展“六五”普法中期檢查，真實(shí)全面掌握“六五”普法工作進(jìn)展情況，及時(shí)發(fā)現(xiàn)存在問題，提出改進(jìn)措施，督促加以改進(jìn)，做好迎接全國“六五”普法中期檢查的各項(xiàng)準(zhǔn)備工作。

（二）2014年依法行政工作任務(wù)。

1．深入推進(jìn)縣鎮(zhèn)兩級法治政府建設(shè)。以創(chuàng)建縣級依法行政示范單位（鎮(zhèn)）為抓手，繼續(xù)深入推進(jìn)依法行政示范縣創(chuàng)建工作，并樹立典型，及時(shí)總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，組織學(xué)習(xí)推廣。規(guī)范和加強(qiáng)全縣各級法制機(jī)構(gòu)建設(shè)，加大依法行政培訓(xùn)力度，不斷提高法制工作人員素質(zhì)。進(jìn)一步規(guī)范縣城管理綜合行政執(zhí)法工作，研究探索下移行政執(zhí)法重心。完善行政執(zhí)法財(cái)政保障體系，嚴(yán)格財(cái)政預(yù)算管理，保證行政執(zhí)法經(jīng)費(fèi)的足額撥付。

2．依法科學(xué)民主決策。嚴(yán)格落實(shí)重大行政決策程序規(guī)定，完善公眾參與行政決策機(jī)制，加強(qiáng)合法性審查、風(fēng)險(xiǎn)評估和責(zé)任追究，保障決策合法科學(xué)，最大限度減少失誤。加強(qiáng)政府法律顧問制度建設(shè)，充分發(fā)揮法律顧問的參謀作用，積極探索法律顧問參與重大行政決策的有效途徑和方式。

3．做好規(guī)范性文件的監(jiān)督管理。進(jìn)一步規(guī)范規(guī)范性文件制定程序，未經(jīng)征求意見、合法性審查、集體討論的，不得施行，未經(jīng)公布的不得作為行政管理的依據(jù)。堅(jiān)持規(guī)范性文件逢文必審，確保規(guī)范性文件的合法性，維護(hù)法制統(tǒng)一。嚴(yán)格規(guī)范性文件審查備案，對違反法定程序和權(quán)限制定規(guī)范性文件、沒有落實(shí)規(guī)范性文件有效期制度的，堅(jiān)決予以糾正。繼續(xù)做好規(guī)范性文件統(tǒng)計(jì)和定期檢查通報(bào)工作，提高規(guī)范性文件報(bào)備率。

4．進(jìn)一步規(guī)范行政執(zhí)法。啟動新一輪《行政執(zhí)法證》換發(fā)工作，組織法律考試，嚴(yán)格資格審核。繼續(xù)開展規(guī)范行政處罰自由裁量權(quán)工作，探索開展從重處罰、適時(shí)聽證程序案件備案試點(diǎn)。各鎮(zhèn)和縣級行政執(zhí)法部門要改進(jìn)行政執(zhí)法方式，堅(jiān)持服務(wù)和管理并重，處置和疏導(dǎo)結(jié)合，按照《行政執(zhí)法人員執(zhí)法行為規(guī)范》，結(jié)合本系統(tǒng)實(shí)際，加強(qiáng)規(guī)范化執(zhí)法。認(rèn)真貫徹實(shí)施行政強(qiáng)制法，做好學(xué)習(xí)宣傳培訓(xùn)，嚴(yán)格依法實(shí)施行政強(qiáng)制措施，確保行政執(zhí)法嚴(yán)格規(guī)范，公正文明。積極推進(jìn)行政服務(wù)中心（政務(wù)大廳）建設(shè)，推行集中辦理和“一站式”服務(wù)。

5．加強(qiáng)行政復(fù)議與行政調(diào)解。推進(jìn)行政復(fù)議規(guī)范化建設(shè)，保障行政復(fù)議工作人員、辦公經(jīng)費(fèi)的落實(shí)。改進(jìn)審理方式，注重實(shí)地調(diào)查、公開聽證、專家學(xué)者討論，強(qiáng)化調(diào)解和解手段，提高行政復(fù)議質(zhì)量。加強(qiáng)行政復(fù)議前調(diào)解工作，健全完善行政調(diào)解聯(lián)席會議制度，建立政府法制機(jī)構(gòu)牽頭，各職能部門參與的行政調(diào)解工作機(jī)制。

6．推進(jìn)政務(wù)公開、辦事公開。重點(diǎn)推進(jìn)財(cái)政預(yù)算、公共資源配置、重大建設(shè)項(xiàng)目批準(zhǔn)和實(shí)施、社會公益事業(yè)建設(shè)等領(lǐng)域的政府信息公開。對行政相對人申請公開的政府信息，嚴(yán)格依法進(jìn)行公開，屬于不予公開范圍的，必須告知申請人并說明理由。有關(guān)行政機(jī)關(guān)要積極推進(jìn)辦事公開，依法規(guī)范和監(jiān)督醫(yī)院、學(xué)校、公交、公用等公共企事業(yè)單位做好服務(wù)信息的公開，為社會提供優(yōu)質(zhì)、高效、便利的服務(wù)。

7．加強(qiáng)政府內(nèi)部層級監(jiān)督和專門監(jiān)督。認(rèn)真貫徹《依法行政監(jiān)督辦法》，按照《依法行政監(jiān)督程序暫行規(guī)定》的要求，切實(shí)組織開展依法行政監(jiān)督。加大對社會普遍關(guān)注的衛(wèi)生、環(huán)保、公安、交通、教育、食品、藥品、工程招投標(biāo)、城市拆遷、市政建設(shè)等領(lǐng)域的執(zhí)法監(jiān)督力度，及時(shí)糾正違法或者不當(dāng)?shù)男姓袨?。監(jiān)察部門要全面履行法定職責(zé)，按照《損害群眾利益行為行政責(zé)任追究試行辦法》的要求，積極推進(jìn)行政問責(zé)和政府績效管理，嚴(yán)肅追究違法違紀(jì)人員的責(zé)任，促進(jìn)行政機(jī)關(guān)廉政勤政建設(shè)。

8．開展法制知識學(xué)習(xí)培訓(xùn)。繼續(xù)開展縣級領(lǐng)導(dǎo)干部法律知識學(xué)法及考試活動，堅(jiān)持領(lǐng)導(dǎo)干部任職前法律知識考試制度，建立國家公務(wù)員和機(jī)關(guān)工作人員招錄前法律知識考試制度。完善各級領(lǐng)導(dǎo)干部學(xué)法制度，采取法制講座、專題輔導(dǎo)等形式，組織學(xué)習(xí)新法、通用法律知識和專門法律知識。針對行政執(zhí)法中存在的問題，各鎮(zhèn)、各行政執(zhí)法部門要結(jié)合自身業(yè)務(wù)實(shí)際，開展1-2次執(zhí)法專題知識學(xué)習(xí)培訓(xùn)活動。

三、工作要求

篇6

摘　要：隨著經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，農(nóng)民工進(jìn)軍城市的勢頭有增無減，人數(shù)越來越多，年齡跨度越來越大，成為城市建設(shè)的中堅(jiān)力量。面對著這些人員的農(nóng)民身份揮之不去，工人身份又不易獲得的現(xiàn)狀，我們不能只從其權(quán)益保護(hù)層面來解決問題，最深層的應(yīng)該解決農(nóng)民工的法律意識問題，提高其相關(guān)法律權(quán)益的認(rèn)知程度，及對城市的歸屬感問題，建立和諧社會。

關(guān)鍵詞 ：農(nóng)民工；法律意識；法的運(yùn)用

中圖分類號：D90文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A文章編號：1000-8772（2014）28-0143-02

一、農(nóng)民工的含義

“農(nóng)民工”是我國特有的城鄉(xiāng)二元制戶籍體制在經(jīng)濟(jì)社會轉(zhuǎn)型的過程中必然產(chǎn)生的一個(gè)群體，具有中國特色，國外鮮有這樣的稱謂。農(nóng)民工是身份和職業(yè)的綜合體，指的是戶籍身份是農(nóng)民、有承包土地，但主要從事非農(nóng)產(chǎn)業(yè)、以工資為主要收入來源的人員。

隨著社會法治的發(fā)展，農(nóng)民工群體的壯大，農(nóng)民工成為城市建設(shè)和發(fā)展過程中不可獲取的力量，農(nóng)民工群體的權(quán)益也受到重視，逐漸用“進(jìn)城務(wù)工人員”的稱謂來代替，表示對農(nóng)民工的尊重。進(jìn)城務(wù)工人員的內(nèi)涵比農(nóng)民工范圍大，包括生活在農(nóng)村的城、鄉(xiāng)兩種戶籍的人，顯示不出城鄉(xiāng)二元制戶籍制度的歧視，較符合現(xiàn)在城市外來人員的情況。對此學(xué)者們還有一些稱呼，比如“異地務(wù)工人員”、“務(wù)工人員”等。

無論稱呼怎么改變，農(nóng)民還是這一群體的主要組成部分，具有一些鮮明的特征。隨著老一代農(nóng)民工的退去，新一代農(nóng)民工代替老一代為城市的發(fā)展建成繼續(xù)貢獻(xiàn)自己的力量，這一代又被稱為“新生農(nóng)民工”。本文的農(nóng)民工就是指農(nóng)民進(jìn)城經(jīng)商或務(wù)工從事非農(nóng)業(yè)的生產(chǎn)。

二、農(nóng)民工法律意識的現(xiàn)狀

《中國大百科全書?法學(xué)卷》對法律意識是這樣解讀的，法律意識是：“人們對于法（特別是現(xiàn)象法）和有關(guān)法律現(xiàn)象的觀點(diǎn)和態(tài)度的總稱，它表現(xiàn)為探索法律現(xiàn)象的各種學(xué)說，對現(xiàn)行法律的評價(jià)和解釋，人們的法律動機(jī)（法律要求），對自己權(quán)利和義務(wù)的認(rèn)識（法律感），對法、法律制度的了解、掌握、運(yùn)用的程度（法律知識）以及對行為是否合法的評價(jià)等”。①法律意識和法律知識是不同的，法律意識是社會主體對外界所反映的一種法律思想、觀點(diǎn)或心理，而法律知識僅指對法律內(nèi)容的知曉和掌握，不涉及意識形態(tài)問題。法律知識是法律意識的基礎(chǔ)，法律意識是運(yùn)用法律知識的前提。農(nóng)民工法律意識是指農(nóng)民工自覺遵守法律和主動合理的運(yùn)用法律的心理基礎(chǔ)。

（一）農(nóng)民工法律意識的有無

社會對農(nóng)民工進(jìn)行的教育和普法還僅停留在法律知識的灌輸階段，并沒有深入到法律意識的層面。農(nóng)民工進(jìn)城后，一直面臨著惡意克扣、拖欠工資，工作環(huán)境惡劣、缺少勞動保護(hù)條件，勞動強(qiáng)度大、危險(xiǎn)性高、社會保險(xiǎn)沒有著落等現(xiàn)狀。社會各界也在這些方面加大法律知識的普及，農(nóng)民工也開始學(xué)會拿起法律的武器保護(hù)自身的權(quán)益。

另一方面，農(nóng)民工的犯罪率在一些大中城市中一直是居高不下，影響這些城市的安定和諧。進(jìn)城農(nóng)民工在面對著豐富多彩的城市生活，迷失了自己憨厚的本性，誤入犯罪的歧途。文化的沖突使得這些面朝黃土背朝天的農(nóng)民在城市中生活首先面臨的是生存問題。由于農(nóng)村的教育水平低，進(jìn)城的農(nóng)民無一技之長、文化知識貧乏，只能從事底層的服務(wù)行業(yè)。這一行業(yè)報(bào)酬少、不穩(wěn)定、老板剝削嚴(yán)重等問題，使得進(jìn)城農(nóng)民面對高昂的城市生活成本，不得不選擇鋌而走險(xiǎn)的犯罪。進(jìn)城農(nóng)民工走向犯罪的另一原因是法律知識的淺嘗輒止，沒有形成法律意識，更談不是什么法律素質(zhì)了。在農(nóng)民工犯罪的罪名中盜竊、搶劫居多，這些人員只知道這些行為違法，但不知道到什么程度就是犯罪了，對于罪名的犯罪構(gòu)成、犯罪情節(jié)等沒有清晰的認(rèn)識。

農(nóng)民工在多年的普法教育下，民事權(quán)益的法律意識是有的，但是刑法方面的法律才意識淡薄，分不清罪與非罪的界限。

（二）農(nóng)民工法律意識的高低

法律意識的培養(yǎng)能夠促進(jìn)法律的建構(gòu)和運(yùn)行，對于農(nóng)民工法律意識的培養(yǎng)僅涉及到促進(jìn)法律運(yùn)行當(dāng)中的守法功能，也就是法的遵守和運(yùn)用。法的建構(gòu)是高層次的法律意識，法律專業(yè)人士應(yīng)該具備的。

農(nóng)民工目前具有的法律意識主要是法的遵守，是法的指引作用的體現(xiàn)。法的指引作用是指法律作為一種行為規(guī)范，指引人們可以這樣行為、必須這樣行為或不得這樣行為。憨厚的本性使得大多數(shù)農(nóng)民工能夠在多年的普法教育下守住法律底線，知道什么可為，什么不可為。但是農(nóng)民工拿起法律武器保護(hù)自己合法權(quán)益的法律運(yùn)用意識不高，社會中也時(shí)有發(fā)生暴力討薪和開胸驗(yàn)肺的悲劇，這種行為不僅保護(hù)不了他們的合法權(quán)益，又使他們陷入另一個(gè)糾紛當(dāng)中。

農(nóng)民工的法律意識還停留在法的遵守低層次的法律意識中，法律的運(yùn)用意識不高。農(nóng)民工法律運(yùn)用意識的培養(yǎng)不僅更好的理解需要法律知識和法律條文，還需要一些身邊鮮活的法律運(yùn)用成功的案例來提升他們對法律的信仰，使它們能夠在遇到糾紛后能夠選擇用法律的手段去解決糾紛，避免悲劇的發(fā)生。

三、農(nóng)民工法律意識的培養(yǎng)

農(nóng)民工法律意識的培養(yǎng)，是我國在進(jìn)行普法過程中的一個(gè)必經(jīng)的階段。經(jīng)過二十多年的普法宣傳，進(jìn)城農(nóng)民工從各種報(bào)刊、雜志、廣播、電視等媒體學(xué)到了法律知識，但是，時(shí)至今日，這一群體的法律意識仍然不高，他們想用法律、敢用法律的、會用法律的意識提高的不多。究其原因，從這些媒體上學(xué)到的是法律知識，農(nóng)民工僅僅從自己領(lǐng)會到的少數(shù)的零散的法律知識上知道了自己的合法權(quán)益被侵害了，他們想不想用法律的手段去保護(hù)自己的權(quán)益，敢不敢去哪其法律的武器，會不會正確運(yùn)用法律都是擺在他們面前的一道道鴻溝。本文并不否認(rèn)普法的作用，但是這種零散的片段式的普法對進(jìn)城務(wù)工人員法律意識的提高作用不大。進(jìn)城農(nóng)民工法律意識的提高，需要進(jìn)行簡單的系統(tǒng)化的法律基礎(chǔ)知識的學(xué)習(xí)，樹立這一群體的法律信仰，從想、敢、會幾個(gè)角度來培養(yǎng)他們的法律意識。社區(qū)教育就能很好地完成這一使命。

進(jìn)城農(nóng)民的合法權(quán)益受到侵害不是因?yàn)椴恢桑且驗(yàn)椴桓矣梅蓙砗葱l(wèi)自己的權(quán)益。農(nóng)民工的違法犯罪率居高不下，不是敢作敢為，而是不會正確的運(yùn)用法律手段，應(yīng)當(dāng)使他們懂得用違法的手段去懲治違法的行為，自己也會遭受刑罰的處罰。這些問題的根本原因在于法律意識淡薄。提高農(nóng)民工的法律意識，對其自身權(quán)益的保障，形成良好的工作和學(xué)習(xí)環(huán)境，加快市民化進(jìn)程，構(gòu)建和諧社會都是有積極意義的。

進(jìn)城農(nóng)民有善的一面，也有惡的一面。由于其文化素質(zhì)低，法律意識差，在面對紛繁復(fù)雜的城市生活更容易被迷惑，更易走進(jìn)犯罪的歧途。所以在培養(yǎng)農(nóng)民工的法律意識時(shí)，不能只側(cè)重于其弱者各項(xiàng)權(quán)益的保護(hù)法律意識的宣傳和培養(yǎng)，也應(yīng)該注重刑法法律意識的培養(yǎng)，對這類人群進(jìn)行違法犯罪的預(yù)防教育，使其對刑法犯罪望而生畏。不能把農(nóng)民工作為弱者加以一味的保護(hù)，法律的意義在于公正，一味的保護(hù)可能會使法律有所偏頗。要讓他們摒棄弱者心態(tài)，以城市主人公的姿態(tài)參與到社會生活中去，做到法律面前人人平等，加快市民化進(jìn)程。

提高進(jìn)城農(nóng)民的法律意識是一項(xiàng)全民工程，不能只依靠政府。法律意識的提高有助于法律素質(zhì)的培養(yǎng)，對于意識的培養(yǎng)是一個(gè)長期的過程和整個(gè)社會的環(huán)境息息相關(guān)。國家應(yīng)當(dāng)從城鄉(xiāng)二元制體制的改革做起，針對進(jìn)城務(wù)工人員的養(yǎng)老保險(xiǎn)、勞動合同、工傷、子女教育、住房等多方面做起樹立其城市主人翁的情感意識，使其敢于知法、用法。同時(shí)還得通過社區(qū)教育，開放大學(xué)等形式系統(tǒng)的加強(qiáng)對農(nóng)民工法律意識的培養(yǎng)，彌補(bǔ)其在農(nóng)村教育的不足造成的法律認(rèn)識的缺乏。利用現(xiàn)代的電子技術(shù)，做到時(shí)時(shí)能學(xué)，處處可學(xué)的社會環(huán)境。地方政府也要保證這些措施的順利實(shí)施。

注 釋：

①《中國大百科全書?法學(xué)卷》“法律意識”條目，第104頁

參考文獻(xiàn)：

[1] 高刃鋒.農(nóng)民工權(quán)益的法律保護(hù)思考[J].蘭州學(xué)刊，2005，（1）.

[2] 張波.農(nóng)民工的法律意識演變分析[J].桂海論叢，2006.

篇7

1997年4月，中國公民王英的丈夫酗酒而死，年僅41歲，王英一紙?jiān)V狀把酒廠告上法庭，要求被告酒廠賠償精神損失費(fèi)60萬元，并在酒瓶上加注“飲酒過量會導(dǎo)致中毒死亡”的標(biāo)記，該案從一審到二審再到再審，王英均敗訴。訴訟期間，酒廠多次表示愿意給王英以經(jīng)濟(jì)援助，但拒絕在酒瓶上加注警示標(biāo)志。王英認(rèn)為，自己之所以費(fèi)勁打官司，并要求被告在酒瓶加注警示標(biāo)志是為了廣大的活著的消費(fèi)者的利益。

在中國目前的司法實(shí)踐中，對于有些帶有公益訴訟性質(zhì)的案件，法院在作出不予受理或者駁回的裁定中，常常會有這樣的表述：該案不屬于法院受理案件的范圍，或者該案的原告并非本案的直接利害關(guān)系人或者相對人。由于我國現(xiàn)行的法律還沒有關(guān)于民事公益訴訟的規(guī)定，因此，法院作出的裁判是無可厚非的。

由于我國缺失民事公益訴訟法律制度，當(dāng)社會公共利益受到侵害時(shí)，雖然有代表人訴訟或者受害者個(gè)體訴訟這兩種方式予以救濟(jì)，但這兩種方式都存在缺陷，不能對社會公共利益予以充分的救濟(jì)。社會生活中，公共利益受到侵害主要存在環(huán)境保護(hù)、消費(fèi)者保護(hù)、遏制不正當(dāng)競爭、國有資產(chǎn)管理等領(lǐng)域。由于民事訴訟制度的缺陷，使得侵害公共利益的行為屢禁不止。

一、民事公益訴訟的涵義及其特征

1、民事公益訴訟的涵義

公益訴訟起源于古羅馬，古羅馬法學(xué)家把為保護(hù)私人權(quán)益的訴訟成為私益訴訟；而以保護(hù)公共利益為目的的訴訟稱為公益訴訟，除法律有特別規(guī)定的之外，凡是民眾可提起。[1]現(xiàn)代公益訴訟起源于美國，美國的《反欺詐政府法》規(guī)定任何公民個(gè)人或者公司在發(fā)現(xiàn)有人欺騙美國政府，索取錢財(cái)后，有權(quán)以美國政府的名義控告違約的一方，并且在勝訴后分享一部分的罰金，《謝爾曼反托拉斯法》規(guī)定對于違反托拉斯法令的公司司法部門、聯(lián)邦政府、團(tuán)體乃至個(gè)人都可以提出訴訟，后來的《克萊頓法》對《反托拉斯法》進(jìn)行了補(bǔ)充，增加了訴權(quán)的主體。在環(huán)境保護(hù)法中，公民可以依法對違法者或者未履行法定義務(wù)的聯(lián)邦環(huán)境局提訟，要求違法者賠償環(huán)境污染受害者的損失。[2]

民事公益訴訟是指當(dāng)公共利益受到侵害或者有受侵害之危險(xiǎn)時(shí)，法律允許無直接利害關(guān)系公民、法人和其它組織相法院提起民是訴訟，要求法院通過審判來維護(hù)社會公共利益的活動。

2、關(guān)于“公共利益”

“公共利益”是與“個(gè)人利益”相對應(yīng)的一個(gè)概念，是社會公眾的需要，是社會成員利益的結(jié)合體。

在我國現(xiàn)行的法律中，涉及到相關(guān)概念除“公共利益”、“社會公共利益”、“國家整體利益”等類似概念，這些概念的含義基本相同。有關(guān)公共利益的規(guī)定如《憲法》第10條?！缎姓幜P法》規(guī)定其立法目的之一是“為了維護(hù)公共利益和公共秩序“，《著作權(quán)法》第4條規(guī)定著作權(quán)著作權(quán)人行使著作權(quán)時(shí)，“不得損害公共利益“，有關(guān)社會利益的規(guī)定，如《憲法》第51條規(guī)定公民在行使自由和權(quán)利時(shí)，不得損害“國家的、社會的、集體的利益和其它公民合法的自由和權(quán)利?！保嘘P(guān)社會公共利益的規(guī)定的：《民法通則》第6條規(guī)定民事活動的基本原則之一是“不得損害社會公共利益”?！逗贤ā返?2條也同樣規(guī)定了訂立合同應(yīng)遵循“不得損害社會公共利益的原則”，“違公共利益的合同無效“?！读⒎ǚā返?0條用“國家整體利益“來表述這一概念。公共利益是公益訴訟保護(hù)的客體，公共利益受到侵害或者有受到侵害之危險(xiǎn)時(shí)，通過公益訴訟來救濟(jì)和保護(hù)。

3、民事公益訴訟的特征

相對于普通的民事訴訟而言，民事公益訴訟有如下的特征：

（1）公益民事訴訟的直接目的是為了維護(hù)公共利益。

私益民事訴訟的目的是為了維護(hù)個(gè)人、法人或者其他組織的合法權(quán)益，民事公益訴訟的目的是為了維護(hù)社會公共利益、國家利益和社會的整體利益。因此，建立公益民事訴訟可以使公共利益、社會利益、國家利益得到保護(hù)。

（2）民事公益訴訟的原告一般與民事訴訟標(biāo)的無直接的利害關(guān)系的公民、法人和其他的社會組織（包括特定的國家機(jī)關(guān)）。

（3）民事公益訴訟的訴訟標(biāo)的是受到侵害或者有受侵害之危險(xiǎn)的社會公共利益。

二、民事公益訴訟的法理依據(jù)

1、憲法依據(jù)我國憲法第2條規(guī)定：“中華人民共和國的一切權(quán)力屬于人民，人民按照法律的規(guī)定，通過各種途徑和方式管理國家事務(wù)、管理經(jīng)濟(jì)和文化事務(wù)，管理管理社會事務(wù)?！边@體現(xiàn)了在民原則。一方面，人民以法定程序把管理國家事務(wù)和社會事務(wù)的權(quán)力委托給國家機(jī)關(guān)行使。另一方面，為了人民真正實(shí)現(xiàn)人民當(dāng)家做主，也保留了人民直接岑與國家事務(wù)管理的權(quán)利。

當(dāng)社會公共利益受到侵害或者有受侵害之危險(xiǎn)時(shí)，人民有權(quán)依法通過公益訴訟來行使的具體體現(xiàn)。我國是社會主義國家，公民的個(gè)人利益從根本上來說與社會公共利益、國家利益時(shí)一致的。侵害社會公共利益也必然最終侵害到公民的個(gè)人利益。

2、民法依據(jù)《民法通則》第7條規(guī)定：民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會的公共利益，破壞國家的經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，擾亂社會的經(jīng)濟(jì)秩序。第55條第3項(xiàng)規(guī)定：民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件，不得違反和社會的公共利益。《合同法》第7條規(guī)定：當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會的公德，不得擾亂社會的經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會的公共利益。盡管實(shí)體法對維護(hù)國家公共利益和社會公共利益作了明確具體的，但對侵害國家利益和社會公共利益的民事權(quán)益由誰去維護(hù)，如何維護(hù)？民事訴訟法沒有規(guī)定，程序法的空白使實(shí)體法律無法適用?！盁o救濟(jì)即無權(quán)利權(quán)利”，社會生活中社會公共利益不斷地受到侵害而無法通過法律途徑保護(hù)。

3、訴訟法依據(jù)《刑事訴訟法》第22條規(guī)定：“如果國家財(cái)產(chǎn)、集體財(cái)產(chǎn)遭受損失的，人民檢察院在提起公訴的時(shí)候，可以提起附帶民事訴訟，”這是目前我國法律在民事公益訴訟方面最直接的規(guī)定。在民事訴訟中，第2條對民事訴訟人的規(guī)定和第54條關(guān)于訴訟代表人制度的規(guī)定都在某種程度上體現(xiàn)了民事公益訴訟的精神。訴訟代表人制度則是現(xiàn)行法律規(guī)定中較明確公害事件的司法救濟(jì)的主要形式。

三、民事公益訴訟提起的主要障礙

如何通過民事公益訴訟來維護(hù)社會公共利益，要建立民事公益訴訟制度，從目前來看，存在如下困難：

1、法律上的障礙

當(dāng)事人享有訴權(quán)有兩個(gè)必要的條件，一是主體方面的要件，即有權(quán)請求訴訟救濟(jì)的主體，即當(dāng)事人適格問題；二是客觀方面的要件，即就特定的民事糾紛有適用訴訟救濟(jì)的必要，即具有訴之利益。按照傳統(tǒng)的訴訟理論，當(dāng)事人適格必須在具體的案件中享有，訴權(quán)的當(dāng)事人必須在具體的案件中享有。訴權(quán)的當(dāng)事人必須是與糾紛有直接利害關(guān)系的人。我國《民事訴訟法》第108條規(guī)定：“原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他的社會組織?！币?yàn)檫@一規(guī)定，維護(hù)公共利益的人因與本案無直接的利害關(guān)系，而而求告無門。在我國憲法和其他法律中，雖然賦予了公民的公民民主監(jiān)督的權(quán)利和檢察機(jī)關(guān)法律監(jiān)督的權(quán)力。但是，大都比較抽象，沒有具體配套的制度，導(dǎo)致權(quán)利無法落實(shí)。

再就舉證責(zé)任而言，“誰主張。誰舉證”，在公共利益受到侵害的時(shí)候，原告往往處于弱者地位，難以舉證。

2、經(jīng)濟(jì)上的障礙

民事訴訟法第10條規(guī)定：當(dāng)事人進(jìn)行民事訴訟，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定交納訴訟費(fèi)。財(cái)產(chǎn)案件除交納案件受理費(fèi)外，并按照規(guī)定繳納其他訴訟費(fèi)用?，F(xiàn)實(shí)中，侵害國有資產(chǎn)和環(huán)境污染破壞自然環(huán)境的案件的訴訟標(biāo)的額往往十分巨大，提起民事訴訟必須繳納高額的訴訟費(fèi)用，一旦敗訴，個(gè)人就要承擔(dān)巨額的訴訟費(fèi)用。再者，侵害公共利益的被告往往在人力、物力、財(cái)力上遠(yuǎn)遠(yuǎn)勝與原告，原告受不了訴訟延遲的折磨，民事公益訴訟會變成異常曠日持久的馬拉松，這使得原告望而卻步。

3、文化上的障礙

傳統(tǒng)文化上，我國是一個(gè)義務(wù)本位的社會，民眾的公眾意識薄弱，對自己周圍的公共權(quán)益的關(guān)注甚少。所謂“各人自掃門前雪，莫管他人污上雙”就是這種現(xiàn)象的真實(shí)寫照；另一方面，由于受到儒家的“和為貴”處世哲學(xué)的影響，老百姓大都不愿意打官司。

四、建立民事公益訴訟制度之構(gòu)想

如何建立我國民事公益訴訟制度，既涉及到理論問題，由涉及到技術(shù)造作的問題，針對大量的侵害公共利益的行為，迫切需要修改現(xiàn)行民事訴訟法，盡快消除公益訴訟的障礙。

1、訴權(quán)理論之發(fā)展

“有權(quán)利必有救濟(jì)”，提訟的前提擁有權(quán)。關(guān)于訴權(quán)理論，學(xué)者有多種看法。通說認(rèn)為，訴權(quán)是因民事權(quán)利義務(wù)發(fā)生糾紛，公民請求法院行使審判權(quán)解決民事糾紛或民事權(quán)益的權(quán)利。一般情況下，訴權(quán)主體界定為直接利害關(guān)系人即訴訟標(biāo)的爭議的主體。那么，就必然導(dǎo)致大量的民事權(quán)利得不到司法救濟(jì)，民事糾紛也得不到及時(shí)地解決。但是，我們認(rèn)為，訴權(quán)從本質(zhì)上來說是一種公民權(quán)，民眾將權(quán)力委托給國家行使，公民之間糾紛可借助于國家的力量加以解決，公民也可以借助國家的力量維護(hù)社會公共利益。

2、民事公益訴訟原告和受案范圍的擴(kuò)大

民事公益訴訟中原告范圍超出了傳統(tǒng)的直接受到公益違法行為侵害的個(gè)人，相關(guān)社會團(tuán)體和人民檢察院。相應(yīng)地應(yīng)該擴(kuò)大民事訴訟的受案范圍。

3、檢察院提起民事訴訟

憲法明確規(guī)定檢察機(jī)關(guān)是國家的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，公訴是檢察院的法律監(jiān)督職能之一。

（1）公民提起民事公益訴訟應(yīng)當(dāng)受理的案件，法院未受理的，可由檢察機(jī)關(guān)行使公益公訴權(quán)。

（2）在法院對公民提起的民事公益訴訟案件作出書面裁定的，當(dāng)事人不服的，可在法定期限內(nèi)上訴，檢察機(jī)關(guān)也可以提出抗訴。

（3）公民可以向檢察院申訴。

（4）檢察院對民事公訴調(diào)查、提起公訴、出庭應(yīng)訴的程序及相關(guān)制度配置。

4、訴訟費(fèi)用的承擔(dān)和舉證責(zé)任的承擔(dān)

公民提起民事公益訴訟，主觀上大都為了公益，但要花費(fèi)大量的時(shí)間和精力，應(yīng)給予原告以法律援助，減免訴訟費(fèi)，給予勝訴原告以獎(jiǎng)勵(lì)，有利于鼓勵(lì)更多的人監(jiān)督、維護(hù)社會公共利益。

參考文獻(xiàn)

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法律意識屬于社會意識的一種特殊形式，它雖然具有一定的獨(dú)立性，但也會受到多種因素的影響，這其中既包含積極的因素，也有一些不利于法律意識提高的消極因素。通過研究發(fā)現(xiàn)，法律意識除受系統(tǒng)內(nèi)部諸多要素的影響外，同時(shí)還會受到促成法律意識形成的外部環(huán)境影響。作為一國傳統(tǒng)歷史文化一部分的法律意識處于動態(tài)的變化過程中，始終無法擺脫本國沿傳至今的文化、政治與法律的影響。當(dāng)代社會政治體制、經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)以及人們的生活方式都發(fā)生了巨大的變化，毫無疑問，這些因素也必定會對法律意識產(chǎn)生或多或少的影響。我國經(jīng)濟(jì)社會飛速發(fā)展的外部環(huán)境是影響新生代農(nóng)民工法律意識變化的有利因素。隨著我國市場經(jīng)濟(jì)體制的逐步確立，意思自治、地位平等、等價(jià)有償、誠實(shí)信用這些商品經(jīng)濟(jì)特有的規(guī)定性日益融入到我們的日常生活中，在這些市場經(jīng)濟(jì)內(nèi)在法權(quán)意識作用下引發(fā)了新生代農(nóng)民工法律意識的變化。我國憲法和法律明確規(guī)定了公民的自由權(quán)利和國家機(jī)關(guān)的權(quán)限范圍，這是民主政治在法律上的體現(xiàn)。當(dāng)代法治型民主政治無不要求政府高度重視法制教育和法制建設(shè)，這不僅喚醒了新生代農(nóng)民工的政治權(quán)利意識，同時(shí)也提升了他們的法律意識。生產(chǎn)力的快速發(fā)展為我國現(xiàn)代文化體系建設(shè)和公民文化素質(zhì)提高創(chuàng)造了有利的條件，新生代農(nóng)民工的文化水平顯著提高，這為增強(qiáng)他們法律意識打下了重要的基礎(chǔ)。伴隨著政治、經(jīng)濟(jì)、文化的發(fā)展，我國公民整體法律意識在顯著提高，而城鎮(zhèn)化也極大地促進(jìn)了我國新生代農(nóng)民工法律意識的發(fā)展。生產(chǎn)方式的變化引發(fā)了城市化進(jìn)程，我們的生活方式、思維方式也隨之改變，這其中就包括人們的法律意識。城市化導(dǎo)致大量的農(nóng)村人口流向大中城市，在城市生活、工作中他們不可避免會遇到一些勞動、經(jīng)濟(jì)方面的糾紛，這樣逐漸產(chǎn)生了對法律的需要，個(gè)人法律實(shí)踐也在改變著他們的法律意識。

二、影響新生代農(nóng)民工法律意識的消極因素

利益多元化是當(dāng)代社會的顯著特征，新生代農(nóng)民工在擇業(yè)、勞動和生活的其他領(lǐng)域中時(shí)常會遇到不公待遇，他們不再選擇沉默，而是拿起手中法律武器，積極維護(hù)自身合法權(quán)益。整體上來說，我國新生代農(nóng)民工法律意識還有待進(jìn)一步提高，他們在法律實(shí)踐中存在非理性的一面，在權(quán)利救濟(jì)上具有非主動性特點(diǎn)，在守法意識上呈現(xiàn)非自覺性特征。就目前情況分析，我國新生代農(nóng)民工文化水平雖有一定提高，但法律知識卻相對匱乏；維權(quán)意識雖然有所增強(qiáng)，但法律情感依舊淡漠，維權(quán)能力還有待進(jìn)一步提高，這主要是受到以下消極因素的影響。

（一）“人治”觀念和“官本位”思想的影響

兩千多年的封建社會制度使我國在專制主義中央集權(quán)政治基礎(chǔ)上逐漸形成了以儒家思想為核心的中國傳統(tǒng)文化。從本質(zhì)上說，儒家的人治主義思想是權(quán)力至上的衍生品，就是一種作為公共權(quán)力異化的官本位權(quán)力觀，官職成為評價(jià)個(gè)人社會地位和人生價(jià)值的唯一尺度，這是以官為尊、以官為貴的意識和價(jià)值取向的外化?？v觀我國歷史，因長期受到封建意識和儒家思想等不良因素的影響，在廣大民眾的潛意識中始終存在官本位思想。官職大小已經(jīng)成為個(gè)人身份、地位、道德的代表。同時(shí)，在權(quán)錢交易背景下，“官”和“利”也如影隨形，官員不僅俸祿優(yōu)厚，而且還可以利用手中的權(quán)力獲取非法利益。綜上所述，長期以來我國封建社會人們的世界觀、人生觀在“官本位”思想以及特權(quán)意識支配下，逐步演化為個(gè)人的利益觀、地位觀和權(quán)力觀。普通百姓由于深受以上封建思想的影響，在他們心中始終存在以權(quán)為本的觀念，這種思想和認(rèn)知漸漸地消融了新生代農(nóng)民工對法律的信任感和認(rèn)同感。在法律與權(quán)力的較量中，絕大多數(shù)新生代農(nóng)民工會認(rèn)為權(quán)力最終會戰(zhàn)勝法律，甚至認(rèn)為部分官員能夠操作法律的制定。因此，在城市中打工，當(dāng)他們遇到糾紛以及自己無法解決的問題時(shí)，總是首先尋求有關(guān)系、有地位的親戚或同鄉(xiāng)的幫助，而往往忽視，甚至藐視法律的作用。

（二）戶籍和社會保障制度的缺陷

目前戶籍、社會保障和福利等社會制度對我國新生代農(nóng)民工的法律意識產(chǎn)生較大的影響。戶籍制度因具有社會調(diào)控功能，逐漸成為政府和國家進(jìn)行社會管理的重要手段之一。中華人民共和國國務(wù)院于1955年頒布了《關(guān)于城鄉(xiāng)劃分標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，人為將我國居民分為“農(nóng)業(yè)人口”與“非農(nóng)業(yè)人口”，我國城鄉(xiāng)二元分割的戶籍制度自此正式得到確立。我國戶籍管理制度在當(dāng)時(shí)社會情況下曾經(jīng)發(fā)揮了一定的積極作用，但包括教育、就業(yè)和社會保障等制度也都附著在戶籍制度之上，由此造成不同的戶籍享有不同的待遇，城市居民憑借戶籍會享有較多的社會福利。城鄉(xiāng)利益格局也因二元戶籍制度而逐漸固定下來，這不僅阻礙了農(nóng)村富余勞動力向城市的合理流動，同時(shí)也是造成我國新生代農(nóng)民工權(quán)益得不到保障的體制根源，進(jìn)而使他們喪失了與戶籍制度密切相關(guān)的養(yǎng)老、醫(yī)療、就業(yè)、住房、教育等一系列的權(quán)利，破壞了制定社會制度的初衷，甚至抹殺了他們對未來生活的憧憬，擔(dān)心自己的子女將來面臨與他們同樣的身份困境。綜上所述，包括戶籍制度在內(nèi)的眾多權(quán)利缺失已經(jīng)嚴(yán)重制約了我國新生代農(nóng)民工法律意識的提高。社會保障和福利制度是顯性戶籍制度的衍生品，這也是影響我國新生代農(nóng)民工法律意識進(jìn)一步發(fā)展的另一個(gè)重要原因。20世紀(jì)90年代以來，我國各級政府逐漸開始重視農(nóng)民工的社會保障問題，并針對這一特殊群體社會保障制度的建立進(jìn)行了積極的探索，不同地方因地制宜，嘗試了不同的模式，但效果并不理想，農(nóng)民工的醫(yī)療保險(xiǎn)、養(yǎng)老保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、生育保險(xiǎn)和住房公積金的參保比例仍然較低。即使少數(shù)農(nóng)民工參加了社會保險(xiǎn)，但也主要是針對養(yǎng)老、工傷、醫(yī)療這些繳費(fèi)性的保險(xiǎn)，而社會救助和最低生活保障這些非繳費(fèi)性的保障項(xiàng)目，目前還是只針對城市居民。我國目前絕大多數(shù)城市還未針對農(nóng)民工制定住房保障政策，即使少部分城市計(jì)劃將農(nóng)民工納入住房保障系統(tǒng)，但又制定了過多過嚴(yán)的限制條件。此外，新生代農(nóng)民工子女教育也深受傳統(tǒng)戶籍制度因素的影響，其處境與城市居民完全不一樣。隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，大中城市的社會保障體系日趨完善，其內(nèi)容基本涵蓋我國城市居民生活的各個(gè)方面。新生代農(nóng)民工雖然工作和生活都在城市，但各種權(quán)益得不到有效的保障，甚至連最基本的養(yǎng)老和醫(yī)療都得不到切實(shí)保障。可見，新生代農(nóng)民工生存權(quán)和發(fā)展權(quán)的實(shí)現(xiàn)有賴于基本公共服務(wù)的均等化，不合理的社會資源配置也嚴(yán)重限制了其法律意識的進(jìn)一步提高。

（三）執(zhí)法和司法不公

世界是普遍聯(lián)系的，法律意識內(nèi)部各因素也不是孤立存在的，而是與外部因素相互依賴，始終處于相互影響的動態(tài)關(guān)系中，適宜的條件有利于促進(jìn)法律意識的形成和發(fā)展，反之，則會形成負(fù)向的阻礙法律意識提高的消極影響。依法治國必然要求依法行政，而行政合法性則是現(xiàn)代行政執(zhí)法的最基本原則，然而實(shí)踐中，受多種因素的影響，目前司法不公現(xiàn)象在我國依然存在，這也成為新生代農(nóng)民工法律意識進(jìn)一步提高的又一障礙。法律能否發(fā)揮作用以及在多大程度上發(fā)揮作用取決于兩個(gè)方面，一是法律自身是否能反映民意，體現(xiàn)廣大群眾的根本利益要求；二是法律在現(xiàn)實(shí)中能否得到有效貫徹和落實(shí)，這兩個(gè)方面是相輔相成的，但都需要以司法公正為基礎(chǔ)。近年來，我國各級法院為樹立司法權(quán)威，提高審判效率，在很多方面進(jìn)行了大膽的改革和嘗試，雖取得一定成效，但問題還是不少。這不僅使司法公信力面臨巨大的挑戰(zhàn)，更嚴(yán)重的是在他們心里會產(chǎn)生輕視法律、蔑視司法的心理，司法機(jī)關(guān)作為社會中立裁判者的權(quán)威也蕩然無存。

篇9

一、我國農(nóng)民工拖欠現(xiàn)狀分析

所謂的欠薪是與勞動、工作相關(guān)聯(lián)的概念，簡而言之就是用工單位拖欠勞動者應(yīng)有的工資。工資是指不論名稱和計(jì)算方式，雇主對受雇者，將其已經(jīng)完成的和將要完成的勞動或者提供和將要提供的服務(wù)，以貨幣的形式結(jié)算，并由法律或者協(xié)議進(jìn)行確認(rèn)，通過書面憑據(jù)和口頭雇傭合同等支付的報(bào)酬和收入。工資包括了計(jì)時(shí)工資、獎(jiǎng)金、加班加點(diǎn)工資、計(jì)件工資等。一旦工資被拖欠，就構(gòu)成了“欠薪”行為，即勞動者已提供正常的勞動和服務(wù)的前提下，用工單位未按協(xié)議和相關(guān)法律制度規(guī)定，按時(shí)和足額的支付工資給勞動者的行為。

我國人力資源和社會保障部相關(guān)數(shù)據(jù)顯示，2012年全國各級相關(guān)部門為134.2萬名勞動者追回了被拖欠工資和賠償金額共24.9億元，其中以農(nóng)民工工資拖欠最嚴(yán)重，約占83%.我國政府近年來展開了清欠工資的專項(xiàng)工作，收到了很大成效，但是拖欠的形式依舊嚴(yán)峻，特別是每年年末時(shí)，相關(guān)的拖欠工資問題更是集中爆發(fā)。

二、農(nóng)民工工資拖欠原因分析

（一）部分用工企業(yè)缺乏誠信、違規(guī)經(jīng)營經(jīng)濟(jì)的爆炸性發(fā)展使得法律制度和相關(guān)的監(jiān)督體系相對不完善，部分用工企業(yè)在經(jīng)營上存在著違規(guī)操作，并且缺乏誠信理念和社會責(zé)任。大部分的農(nóng)民工朋友在進(jìn)行務(wù)工時(shí)，相關(guān)的用工單位未和其簽訂雇傭合同，甚至一定程度自行忽視合同的簽訂，這是農(nóng)民工朋友被拖欠工資的最主要原因。

由于農(nóng)民工朋友主要從事建筑工程行業(yè)，該行業(yè)的違法分包現(xiàn)象普通，建設(shè)工程在招標(biāo)時(shí)是由有相關(guān)資質(zhì)的建筑企業(yè)承建，但是實(shí)際的利益和義務(wù)卻是其他人承擔(dān)，工程層層轉(zhuǎn)包、違法分包現(xiàn)象較嚴(yán)重，這使得侵權(quán)的主體難以確認(rèn)，很多案例無法有效維權(quán)。侵權(quán)補(bǔ)償工作難以有效實(shí)施，部分用工單位缺乏有效的資本監(jiān)管和工作預(yù)警制度，并且開發(fā)資金不足，在進(jìn)行工程的承包后，進(jìn)行“空手套白狼”，在工程結(jié)算時(shí)拖延不放，長期無法支付工程款。這使得農(nóng)民工朋友即使有法院的判決書，也因?yàn)橛霉挝粵]有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，而無法獲得被拖欠的工資和相關(guān)的賠償。

（二）政府部門的保護(hù)和干預(yù)的不力各級地方政府為了擴(kuò)大招商引資規(guī)模，給相關(guān)企業(yè)提供了大量的優(yōu)惠條件，并且對相關(guān)企業(yè)的一些違規(guī)現(xiàn)象視而不見，采取較為寬松的方式處理，未進(jìn)行有力的行政處罰。這種縱容往往使得用工企業(yè)的拖欠行為更為嚴(yán)重，最后導(dǎo)致農(nóng)民工朋友的勞資問題集中爆發(fā)，使得問題更為復(fù)雜。相關(guān)的勞動監(jiān)察機(jī)構(gòu)往往受制于其他政府部門，在進(jìn)行監(jiān)察的力度和執(zhí)行的工程中無法獨(dú)立的實(shí)行，這使得監(jiān)察機(jī)構(gòu)形同虛設(shè)。

（三）農(nóng)民工朋友的相關(guān)法律知識淡薄農(nóng)民工朋友相對的文化素質(zhì)偏低，對法律了解不多，法律意識也相對淡薄。當(dāng)遇到這些拖欠現(xiàn)象時(shí)，不懂得運(yùn)用法律武器來維護(hù)自身的權(quán)益，沒有借助法律來追討工資的意識。我國的勞動法規(guī)定，在建立勞動關(guān)系時(shí)必須訂立勞動合同。目前我國的勞動力市場依舊屬于供大于求的狀況，用工單位處于優(yōu)勢地位，為了達(dá)到自由使用勞動者和逃避相關(guān)責(zé)任等目的，用工單位總是不愿意進(jìn)行勞動合同的訂立。另一方面，處于劣勢農(nóng)民工朋友在面對崗位競爭的壓力下，即使有簽訂合同的要求也不敢提出，只能委曲求全，答應(yīng)用人單位的一系列不合理?xiàng)l件。這些因素導(dǎo)致我國的勞動力市場合同訂立率偏低。農(nóng)民工務(wù)工的流動性較大，部分農(nóng)民工為了尋求更高的工資，自身不愿意與用工單位簽訂合同，以免被束縛，這也是一個(gè)很普遍的現(xiàn)象。

（四）追討薪水的法律程序冗長出現(xiàn)欠薪的狀況后解決方法有以下幾種：一是雙方進(jìn)行自我的協(xié)商，但是這種情況極少，就算出現(xiàn)了，也是農(nóng)民工朋友做出極大犧牲才換到的；二是民間的調(diào)解組織介入，對雙方進(jìn)行調(diào)解，在達(dá)成調(diào)解協(xié)議后，如用工方不執(zhí)行，可向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行；三是通過勞動仲裁機(jī)構(gòu)，仲裁結(jié)果可由法院執(zhí)行；四是申請法院判決。可以看出四種方法除了第一種外，其余都需法院來最終判決，在進(jìn)行法院判決之前的工作都是需要時(shí)間和金錢的，而農(nóng)民工朋友務(wù)工的原因就是補(bǔ)貼家用，這些時(shí)間和成本對農(nóng)民工而言是不小的負(fù)擔(dān)。很多的用工企業(yè)就是利用這點(diǎn)進(jìn)行拖延，而農(nóng)民工朋友在無奈的情況下只能以群體上訪和其他激烈手段來實(shí)行，這進(jìn)而演變成暴力事件。

三、完善農(nóng)民工工資拖欠法律保護(hù)措施研究

農(nóng)民工工資拖欠是社會的熱點(diǎn)問題，關(guān)系到整個(gè)社會的穩(wěn)定和團(tuán)結(jié)，每年年末政府都會舉行各部門的聯(lián)合專項(xiàng)治理行動。但是更重要的是加強(qiáng)和完善相關(guān)的法律制度，從根本上保證農(nóng)民工朋友的權(quán)益。

（一）完善相關(guān)欠薪追討的受理機(jī)制司法途徑來解決欠薪糾紛時(shí)往往存在著程序復(fù)雜、維權(quán)時(shí)間漫長、成本較高的缺陷，我國的相關(guān)仲裁、調(diào)解、援助機(jī)制不夠完善，無法有效的保障農(nóng)民工朋友的權(quán)益。所以需加強(qiáng)和完善勞動爭議處理機(jī)制，這包括調(diào)解、協(xié)商、仲裁等其他非訴訟且低成本的勞動爭議處理機(jī)制。

1.完善勞動仲裁制度我國勞動法規(guī)定：勞動一旦產(chǎn)生爭議，當(dāng)事人可以依法提出調(diào)解、仲裁、提起訴訟，也可以進(jìn)行協(xié)商解決。在欠薪情況出現(xiàn)后，農(nóng)民工朋友可以依據(jù)自己當(dāng)時(shí)情況進(jìn)行自主的選擇救濟(jì)的方式方法，但是實(shí)際情況是，在發(fā)生勞動爭議后，當(dāng)事人要先向本單位的勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解，調(diào)解不成功，就可以要求仲裁，繼續(xù)向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁；也可以直接申請仲裁，當(dāng)對仲裁結(jié)果不服時(shí)，可以向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟。這就是意味著必須先通過仲裁才可以上訴法院，法院不受理未經(jīng)仲裁程序的欠薪上訴。由于仲裁不是最終的手段，所以相關(guān)的調(diào)查顯示，大部分欠薪還是需要上訴進(jìn)行解決。仲裁裁決期限為2個(gè)月，在訴訟期間，一審期限為6個(gè)月，二審為3個(gè)月，時(shí)間跨度近一年，而且要比民事訴訟多出三分之一的費(fèi)用，這對農(nóng)民工朋友而言是極大的負(fù)擔(dān)。

（1）廢除勞動仲裁前置原則。用工單位為了給農(nóng)民工討薪更多的障礙，必然會堅(jiān)持走完全部的程序，盡可能的拖延時(shí)間，這使得仲裁前置原則形如幫兇。取消仲裁前置制度，實(shí)行自由的選擇，當(dāng)事人在討薪時(shí)可以直接向法院提起訴訟，降低費(fèi)用和減少時(shí)間消耗。

（2）建立仲裁和審判協(xié)調(diào)機(jī)制。在現(xiàn)實(shí)的案例中，出現(xiàn)很多法院判決和仲裁結(jié)果不符現(xiàn)象，這一大原因是法官和仲裁員主觀認(rèn)識的不同，這些不同反應(yīng)在時(shí)間和具體的工資上。這使得不少農(nóng)民工對仲裁結(jié)果不滿，希望法院給出更好的結(jié)果而進(jìn)一步上升。所以，做好仲裁與法院的銜接工作就極為重要，在一些重大的討薪案件中，仲裁機(jī)構(gòu)可以邀請法院進(jìn)行協(xié)助；對仲裁結(jié)果不滿，堅(jiān)持上訴法院的相關(guān)人員可以根據(jù)仲裁信息開始訴訟程序。

2.完善法律援助職能法律援助是指政府設(shè)立的相關(guān)法律援助機(jī)構(gòu)對經(jīng)濟(jì)困難和特殊案件的當(dāng)事人給予減免費(fèi)用的法律服務(wù)。農(nóng)民工作為一個(gè)弱勢群體，法律援助對其的討薪幫助是極其重要的。這需要從以下來完善：一是降低法律援助的申請門檻，放寬對經(jīng)濟(jì)困難狀況審核的范圍，保證農(nóng)民工朋友可以有效的利用這一機(jī)構(gòu)；二是積極借助媒體的力量，法律援助志愿律師在進(jìn)行案件調(diào)查時(shí)會遇到各種的阻力，甚至受到威脅。相關(guān)的媒體可以對法律援助進(jìn)行跟蹤報(bào)道，即可保證討薪的順利進(jìn)行，又可以進(jìn)行法律維權(quán)意識的宣傳，還可以給用工單位強(qiáng)大的社會壓力，一定程度上減少拖欠現(xiàn)象。

（二）完善討薪的救濟(jì)制度1.完善工資優(yōu)先權(quán)所謂的工資優(yōu)先權(quán)是指企業(yè)在破產(chǎn)或者清理的過程中，職工工資可以優(yōu)先進(jìn)行補(bǔ)償。工資債權(quán)是優(yōu)先于其他債權(quán)的，但是在現(xiàn)實(shí)的執(zhí)行過程中，其與擔(dān)保物權(quán)的順序存在極大沖突。我國的企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定企業(yè)在破產(chǎn)清償債務(wù)時(shí)需優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)，之后便是職工的工資和相關(guān)的補(bǔ)助等。但是大部分建設(shè)工程企業(yè)的用工都是勞務(wù)公司派遣的，這本身就是建設(shè)工程企業(yè)用來建少工程成本的一個(gè)不正規(guī)手段，這使得工作人員的工資歸屬于勞務(wù)公司，而非建設(shè)工程公司，在建設(shè)公司破產(chǎn)清理時(shí)，工作人員的工資就無法得到保障。

相關(guān)法律需將勞務(wù)公司的派遣人員計(jì)入優(yōu)先受償?shù)姆秶鷥?nèi)，勞務(wù)公司需與建設(shè)工程在合同中明確派遣人員享有工資優(yōu)先權(quán)，在建設(shè)工程企業(yè)無力償還時(shí)，勞務(wù)公司需進(jìn)行連帶的賠償責(zé)任。

2.建立統(tǒng)一的欠薪保障基金欠薪保障基金是防范工資拖欠的基本方法之一，這是一種重要的欠薪保障制度。我國目前尚未形成統(tǒng)一的欠薪保障制度，只有在地方進(jìn)行了實(shí)施。但是由于地方相關(guān)的局限性，對欠薪保障基金的立法層次較低，其覆蓋的范圍有限，各地方的基金籌集、運(yùn)作和支付的條件不一，這就需要構(gòu)建一個(gè)全國性的統(tǒng)一體系，積極預(yù)防。

（三）完善欠薪追討的懲處1.明確工作拖欠企業(yè)的相關(guān)刑事責(zé)任我國出臺的刑事修正案中通過了“惡意欠薪罪”條文，這意味著拖欠工資將一定程度上涉及到刑法，需要嚴(yán)厲處罰。但是目前的情況而言，該罪名只是對用工單位有一定的威懾作用，具體的執(zhí)行工程，還需要進(jìn)行立法的完善。

2.明確工資拖欠的行政責(zé)任部分政府機(jī)構(gòu)在進(jìn)行執(zhí)法時(shí)存在一定的責(zé)任缺失，對相關(guān)企業(yè)的欠薪行為未及時(shí)有效的予以糾正，甚至一定程度縱容。這就需要加強(qiáng)欠薪治理的勞動執(zhí)法力度，首先從勞動保障部門進(jìn)行相關(guān)的規(guī)定，要求勞動保障部門及時(shí)對欠薪事件進(jìn)行立案，及時(shí)調(diào)查，并迅速執(zhí)行，保障農(nóng)民工的權(quán)益。對相關(guān)欠薪企業(yè)進(jìn)行行政治理，例如工商部門不予年審，建設(shè)部門對其建筑許可證進(jìn)行封管，限制其不得參與政府招標(biāo)等，綜合所有涉及的相關(guān)部門進(jìn)行欠薪治理，積極有效地保障農(nóng)民工朋友的薪資。

篇10

中圖分類號：D922.294 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1003-854X（2014）05-0084-07

2014年3月15日生效的修訂后的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》（以下簡稱《消保法》）第44條規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者的民事責(zé)任，以更好地保護(hù)網(wǎng)購消費(fèi)者的合法權(quán)益。本文以該條法律規(guī)定為依據(jù)。探討網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者的法律地位，并對其應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任進(jìn)行研究。

一、網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者民事責(zé)任的適用范圍

網(wǎng)絡(luò)交易是一種新型的商業(yè)交易形態(tài)，其基于網(wǎng)絡(luò)通信手段和互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)銷售商品或提供服務(wù)，并可根據(jù)交易主體的不同，細(xì)分為消費(fèi)者之間（Consumer to Consumer，簡稱C2C）、企業(yè)之間（Business to Business，簡稱B2B）、企業(yè)與消費(fèi)者之間（Business to Consumer，簡稱B2C）三種交易模式。其中，B2B模式下的網(wǎng)絡(luò)交易又可細(xì)分為網(wǎng)上交易市場（web trade market）和網(wǎng)上交易（webbusiness）。前者是指提供給具有法人資質(zhì)的企業(yè)進(jìn)行實(shí)物和服務(wù)交易的，由第三方經(jīng)營的電子商務(wù)平臺：后者是指具有法人資質(zhì)的企業(yè)在網(wǎng)上獨(dú)立注冊網(wǎng)站，并直接向其他企業(yè)提供實(shí)物和服務(wù)的電子商務(wù)平臺。同樣，在B2C模式下的網(wǎng)絡(luò)交易也可細(xì)分為網(wǎng)上商店（web store）和網(wǎng)上商廈（web mall）。前者是指企業(yè)（或其他組織機(jī)構(gòu)）的法人或受法人委派的法律主體在網(wǎng)絡(luò)上以自己名義獨(dú)立注冊網(wǎng)站、開辦網(wǎng)上商店，銷售商品或提供服務(wù)給消費(fèi)者的電子商務(wù)平臺；后者是由第三方經(jīng)營電子商務(wù)平臺，并提供給企業(yè)法人（或其他組織機(jī)構(gòu)）或受法人委派的法律主體，由其在商務(wù)平臺上獨(dú)立注冊開辦網(wǎng)上商店，銷售商品或提供服務(wù)給消費(fèi)者。C2C網(wǎng)上個(gè)人交易市場（web market for consumers），是指提供給個(gè)人之間在網(wǎng)上進(jìn)行實(shí)物和服務(wù)交易的，由第三方經(jīng)營的電子商務(wù)平臺。

《消保法》第44條規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者的民事責(zé)任僅適用于C2C與B2C中的網(wǎng)上商廈下的網(wǎng)絡(luò)交易，理由是：第一，消費(fèi)者是為生活消費(fèi)需要購買商品、接受服務(wù)的社會主體，在B2B模式下，交易的雙方為具有法人資格的企業(yè)，其購買商品或接受服務(wù)的目的是出于生產(chǎn)消費(fèi)的需要，不能將其界定為消費(fèi)者；第二，在B2C網(wǎng)上商店交易模式下僅存在雙方當(dāng)事人，網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者同時(shí)是商品或服務(wù)的銷售者或服務(wù)者，消費(fèi)者在此交易模式下如合法權(quán)益遭受損害，只能請求與其發(fā)生關(guān)系的一方承擔(dān)民事責(zé)任時(shí)，不具有選擇權(quán)。在《消保法》第44條確立的網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)民事責(zé)任的網(wǎng)絡(luò)交易關(guān)系中，有三方當(dāng)事人：一是網(wǎng)絡(luò)平臺上的銷售者或者服務(wù)者，他們是交易的經(jīng)營者；二是網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者，他們只是為交易的雙方提供交易平臺，供銷售者或者服務(wù)者與消費(fèi)者進(jìn)行交易；三是消費(fèi)者，他們與銷售者或者服務(wù)者發(fā)生交易關(guān)系。B2C網(wǎng)上商店交易模式明顯不符合《消保法》第44條規(guī)定的要求，因?yàn)樵谶@種交易中，網(wǎng)站本身就是網(wǎng)絡(luò)交易關(guān)系的當(dāng)事人，而并非提供交易平臺供另兩方交易者進(jìn)行交易?！断７ā返?4條規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者民事責(zé)任究竟應(yīng)當(dāng)在何種范圍內(nèi)適用，特別值得研究，這是確定網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者的法律地位及責(zé)任承擔(dān)的基礎(chǔ)。

在C2C、B2C兩種網(wǎng)絡(luò)交易模式下，存在三方當(dāng)事人，網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者為買賣雙方提供全天開放的交易平臺，消費(fèi)者與銷售者或服務(wù)者僅需在該交易平臺上進(jìn)行注冊后，便可使用該平臺進(jìn)行買賣交易。而網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者本身既不接觸商品也不參與貨幣結(jié)算，直接的交易對象是消費(fèi)者與銷售者或者服務(wù)者，在網(wǎng)絡(luò)交易平臺上發(fā)生的交易如出現(xiàn)違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任，銷售者或者服務(wù)者是直接責(zé)任主體，只有在法律有特殊規(guī)定的情況下，網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者才承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

二、網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者的法律地位及承擔(dān)民事責(zé)任的義務(wù)來源

1.網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者的法律地位

網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者是為網(wǎng)絡(luò)用戶提供交易平臺和網(wǎng)絡(luò)交易輔助服務(wù)的法人，其法律地位直接關(guān)系到對其民事責(zé)任的認(rèn)定以及承擔(dān)民事責(zé)任的方式，因此須先就其法律地位進(jìn)行探討。在學(xué)理上，對網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者在網(wǎng)絡(luò)交易中的法律地位存在賣方說、柜臺出租方說和居間人說等不同意見。

“賣方”說將虛擬的網(wǎng)絡(luò)購物與現(xiàn)實(shí)購物等同，將網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者視為買賣合同的一方當(dāng)事人，認(rèn)為其作為賣方或合營方與消費(fèi)者簽訂了買賣合同。而事實(shí)上，在C2C與B2C中的網(wǎng)上商廈模式下，網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者僅為交易平臺上的買賣雙方提供網(wǎng)絡(luò)空間與必要的技術(shù)支持，其既未直接與消費(fèi)者達(dá)成買賣合同，也未親自參與、干涉在其平臺上進(jìn)行的商品或服務(wù)交易。將其作為賣方來看待不符合客觀事實(shí)，與網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者的真實(shí)法律地位不相符。

“柜臺出租者”說亦存在不足之處。按照這種觀點(diǎn)，網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者將其擁有支配權(quán)的網(wǎng)絡(luò)交易平臺出租給銷售者或服務(wù)者，并按期向作為承租人的銷售者或服務(wù)者收取一定的費(fèi)用作為租金，兩者之間實(shí)為租賃合同關(guān)系。而在實(shí)際上，以C2C模式中的典型代表淘寶網(wǎng)為例，其對所有用戶開放，不論是消費(fèi)者還是銷售者或服務(wù)者在其平臺上免費(fèi)注冊后，都能使用其網(wǎng)絡(luò)平臺進(jìn)行交易，完全不同于柜臺租賃，不能將網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者單純認(rèn)定為柜臺出租者。

對于“居間人”說，雖然網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者在為買賣雙方提供交易平臺的過程中，產(chǎn)生了實(shí)質(zhì)上的中介效果，但是網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者與傳統(tǒng)的居間人具有原則的不同：第一，居間人是向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會或提供訂立合同媒介服務(wù)的人。而在網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者與網(wǎng)絡(luò)交易雙方訂立合同時(shí)，并無居間的意思，也未主動為其尋找交易機(jī)會。第二，網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者將網(wǎng)絡(luò)交易平臺對網(wǎng)絡(luò)用戶免費(fèi)開放，并未因提供網(wǎng)絡(luò)交易平臺而收取相應(yīng)的費(fèi)用，其所獲收益不具有居間報(bào)酬的性質(zhì)。

我們認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)購物是一種新興的交易方式，網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者也是近幾年新出現(xiàn)的概念，在認(rèn)定其法律地位時(shí)，不能用固有的民法概念來解釋它。認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者的法律地位，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其在網(wǎng)絡(luò)交易中的客觀實(shí)際，實(shí)事求是地將其界定為一種新型的交易中介，其特點(diǎn)有：一是網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者是網(wǎng)絡(luò)交易平臺的構(gòu)建者與所有者。二是網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者不直接參與買賣雙方（消費(fèi)者與銷售者或服務(wù)者）的交易活動。是獨(dú)立于買賣雙方的中介。三是網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者分別與買賣雙方訂立服務(wù)條款，并根據(jù)買賣雙方享有權(quán)利的不同對賣方進(jìn)行更為嚴(yán)格的資格審查。四是網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者對買賣雙方不收取交易平臺注冊費(fèi)用，買方（消費(fèi)者）使用該平全免費(fèi)。但通過對賣方（銷售者或服務(wù)者）提供增值服務(wù)、收取廣告費(fèi)、提供搜索排名等方式賺取利潤。網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者的這種新型交易中介法律地位，與《侵權(quán)責(zé)任法》第36條規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責(zé)任中的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的法律地位相似。在網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)法律關(guān)系中，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提供討論平臺，任何網(wǎng)民都可以在該平臺上自由發(fā)言。網(wǎng)民在網(wǎng)站上實(shí)施侵權(quán)行為，被侵權(quán)人可以行使通知的權(quán)利，保護(hù)自己，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者只是提供平臺，并不參與其中。盡管網(wǎng)絡(luò)交易行為與網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為不同，但網(wǎng)絡(luò)平臺在其中所起的作用相似，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者和網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者的法律地位基本相同。

2.網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)民事責(zé)任的義務(wù)來源

民事責(zé)任是民事主體違反民事義務(wù)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的不利法律后果。網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者作為一種新型的交易中介，其特殊的法律地位決定了其對在其交易平臺上發(fā)生的侵害消費(fèi)者合法權(quán)益的行為一般不承擔(dān)民事責(zé)任?！断７ā返?4條基于最大限度保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的目的，規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者的民事責(zé)任。這種民事責(zé)任的基礎(chǔ)究竟來源于何種民事義務(wù)，值得探討。根據(jù)網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者的法律地位，將其承擔(dān)民事責(zé)任的來源分為網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者法定義務(wù)與約定義務(wù)兩種?！断７ā返?4條關(guān)于“網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者，不能提供銷售者或者服務(wù)者的真實(shí)名稱、地址和有效聯(lián)系方式的，消費(fèi)者也可以向網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者請求賠償；網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者作出更有利于消費(fèi)者的承諾的，應(yīng)當(dāng)履行承諾”的規(guī)定，就是明確了網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定責(zé)任與約定責(zé)任，其基礎(chǔ)就是這兩種不同的義務(wù)。

（1）網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者違反法定義務(wù)承擔(dān)的法定責(zé)任。

消費(fèi)者通過網(wǎng)絡(luò)交易平臺購買商品或接受服務(wù)，其與商品的銷售者或服務(wù)的提供者共同構(gòu)成了買賣合同的雙方當(dāng)事人。網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者作為平臺的所有者，僅為在其網(wǎng)絡(luò)平臺上進(jìn)行的交易提供必要的網(wǎng)絡(luò)空間與技術(shù)支持，不參與消費(fèi)者與銷售者或服務(wù)者之間的買賣行為。

在消費(fèi)者與銷售者或者服務(wù)者在網(wǎng)絡(luò)交易平臺進(jìn)行交易的過程中，網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者并無法定義務(wù)的發(fā)生。即使在消費(fèi)者與銷售者或者服務(wù)者之間發(fā)生爭議時(shí)，網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者也不發(fā)生義務(wù)。只有在消費(fèi)者因在網(wǎng)絡(luò)交易平臺上購買商品或接受服務(wù)時(shí)合法權(quán)益受損，卻無法找到網(wǎng)絡(luò)交易的銷售者或者服務(wù)者的時(shí)候，法律規(guī)定網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者負(fù)有義務(wù)。該法定義務(wù)的內(nèi)容是，應(yīng)消費(fèi)者的要求，向消費(fèi)者提供與其交易的商品銷售者或者服務(wù)提供者真實(shí)的名稱、地址和有效的聯(lián)系方式。如網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者不履行該項(xiàng)義務(wù)，其就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。這種網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任，就是網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者的法定責(zé)任。

（2）網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者違反約定義務(wù)承擔(dān)的約定責(zé)任。

網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者承擔(dān)上述的法定義務(wù)與責(zé)任，并不妨礙其對消費(fèi)者作出的更有利于消費(fèi)者的承諾發(fā)生的義務(wù)和責(zé)任。“更有利于消費(fèi)者的承諾”是網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者對消費(fèi)者作出的“先行賠付”等承諾，是網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者向在其提供的網(wǎng)絡(luò)交易平臺上購買商品或接受服務(wù)的消費(fèi)者提供的，在滿足《消保法》以及相關(guān)法律對消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的法定最低要求的前提下作出的更有利于消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的服務(wù)性條款，包括商品維修條款、退換貨條款、質(zhì)保條款、損害賠償條款等。網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者對消費(fèi)者作出的承諾，在雙方之間發(fā)生約定的義務(wù)，對雙方當(dāng)事人均有拘束力，必須依約履行。該條款不需要網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者與消費(fèi)者進(jìn)行事先簽訂，只要消費(fèi)者注冊成為該網(wǎng)絡(luò)交易平臺的用戶，并通過該平臺購買商品或接受服務(wù)，即成為該義務(wù)的權(quán)利人。在消費(fèi)者的合法權(quán)益因在該交易平臺購買商品或接受服務(wù)而受到損害時(shí)，即可請求網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)違反其約定義務(wù)的民事責(zé)任。這種民事責(zé)任，是違反約定義務(wù)產(chǎn)生的民事責(zé)任，其與法定義務(wù)有很大的不同。

網(wǎng)絡(luò)交易的空前繁榮，導(dǎo)致各大網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者之間的競爭也日益激烈。為了在競爭中處于有利地位，越來越多的網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者在為其平臺用戶提供必要技術(shù)支持的同時(shí)，更加重視對消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)。

（3）網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)的侵權(quán)連帶責(zé)任。

《消保法》第44條規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者對消費(fèi)者的另外一項(xiàng)法定義務(wù)：“網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者明知或者應(yīng)知銷售者或者服務(wù)者利用其平臺侵害消費(fèi)者合法權(quán)益”的，應(yīng)當(dāng)采取必要措施。這種采取必要措施的要求，就是網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者的法定義務(wù)。違反這種法定義務(wù)，網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)的民事責(zé)任也是法定責(zé)任，其性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是侵權(quán)責(zé)任，因而與前一種法定責(zé)任不同。

三、網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)的違約責(zé)任及具體規(guī)則

1.網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)違約責(zé)任的形式是附條件的不真正連帶責(zé)任

《消保法》第44條第1款規(guī)定網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)的民事責(zé)任，究竟是何種性質(zhì)，在立法過程中意見不同。一種觀點(diǎn)認(rèn)為：網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)的是有順位的補(bǔ)充責(zé)任，當(dāng)消費(fèi)者的合法權(quán)益因在交易平臺上購買商品或接受服務(wù)而受到損害時(shí)，其只能先向與其有買賣合同關(guān)系的銷售者或服務(wù)者要求賠償，在銷售者或服務(wù)者不能承擔(dān)賠償責(zé)任或不能承擔(dān)全部賠償責(zé)任時(shí)，再由網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)全部的賠償責(zé)任或不足部分的賠償責(zé)任。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為：網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者與銷售者或服務(wù)者應(yīng)構(gòu)成連帶責(zé)任，消費(fèi)者既可以向網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者請求承擔(dān)全部的賠償責(zé)任，又可以向銷售者或服務(wù)者請求承擔(dān)全部的賠償責(zé)任，因此網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者承擔(dān)的是連帶責(zé)任。

認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者在這里承擔(dān)的民事責(zé)任是連帶責(zé)任的意見是不正確的，原因在于。連帶責(zé)任的本質(zhì)特征是，盡管在中間責(zé)任的承擔(dān)上可以進(jìn)行選擇，但其最終責(zé)任必定須分配給每一連帶責(zé)任人?！断７ā返?4條規(guī)定的責(zé)任，盡管存在“可以”請求與消費(fèi)者直接交易的商品銷售者或者服務(wù)提供者承擔(dān)賠償責(zé)任，“也可以”請求網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者承擔(dān)賠償責(zé)任，但接下來規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者賠償后，有權(quán)向銷售者或者服務(wù)者進(jìn)行的追償卻是全額追償，而不是按照份額追償，這不符合連帶責(zé)任的本質(zhì)特征。此外，連帶責(zé)任是法定責(zé)任，以法律明文規(guī)定為前提，此處沒有規(guī)定為連帶責(zé)任，當(dāng)然不能解釋為連帶責(zé)任。

認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)的責(zé)任是有順位的補(bǔ)充責(zé)任的意見也不正確。在適用補(bǔ)充責(zé)任的場合，受害人行使請求權(quán)有順序的限制，只能基于法律的直接規(guī)定，對直接侵害自己合法權(quán)益的義務(wù)人首先要求賠償，只有在先順序的賠償義務(wù)人不能賠償或不能全部賠償?shù)那闆r下，才能請求后順序的賠償義務(wù)人進(jìn)行全部賠償或限額賠償。《消保法》第44條第1款僅規(guī)定，當(dāng)消費(fèi)者的合法權(quán)益因在網(wǎng)絡(luò)交易平臺上購買商品或接受服務(wù)而受損，可以請求商品銷售者或服務(wù)提供者予以賠償，且在滿足相應(yīng)條件的情況下，享有請求網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者承擔(dān)賠償責(zé)任的權(quán)利。在這條法律規(guī)則中，首先，網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者僅為交易雙方提供交易平臺與必要的技術(shù)支持，其本身并沒有保障消費(fèi)者合法權(quán)益不受損害的法定義務(wù)，也未實(shí)施任何行為為銷售者或服務(wù)者損害消費(fèi)者合法權(quán)益提供機(jī)會或幫助：其次，消費(fèi)者要求銷售者或服務(wù)者承擔(dān)賠償責(zé)任并沒有順序的限制，銷售者或服務(wù)者不是第一順位的賠償義務(wù)人，網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者也不是后順位的補(bǔ)充責(zé)任人，消費(fèi)者不需要在首先向銷售者或服務(wù)者請求賠償又得不到完全賠償?shù)那闆r下才能向網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者請求賠償。因此，網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者與銷售者或提供者之間并非構(gòu)成有順位的補(bǔ)充責(zé)任。

在《消保法》第44條第1款規(guī)定的情況下，網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者與銷售者或者服務(wù)者之間承擔(dān)的民事責(zé)任的性質(zhì)，是附條件的不真正連帶責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者與其平臺上的銷售者或服務(wù)者之間承擔(dān)的這種責(zé)任屬于不真正連帶責(zé)任，原因是，消費(fèi)者在其合法權(quán)益受到侵害后享有兩個(gè)請求權(quán)，一個(gè)是對銷售者或者服務(wù)者的請求權(quán)，另一個(gè)是對網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者的請求權(quán)。兩個(gè)請求權(quán)消費(fèi)者可以選擇其中一個(gè)行使，當(dāng)一個(gè)請求權(quán)滿足后，另一個(gè)請求權(quán)即行消滅。這完全符合不真正連帶責(zé)任的法律特征。不過，這種不真正連帶責(zé)任是附條件的。法律規(guī)定所附的條件為網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者不能提供商品銷售者或者服務(wù)提供者真實(shí)的名稱、地址和有效的聯(lián)系方式或者網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者對消費(fèi)者作出了更有利的承諾。當(dāng)滿足前一個(gè)條件時(shí)，構(gòu)成法定的附條件不真正連帶責(zé)任：當(dāng)在滿足后一個(gè)條件時(shí)，構(gòu)成約定的附條件不真正連帶責(zé)任。

實(shí)行這樣的責(zé)任形態(tài)規(guī)制網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者的責(zé)任，主要原因是，網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者與銷售者或服務(wù)者各自基于不同的原因或行為致使同一消費(fèi)者的合法權(quán)益受到損害。消費(fèi)者與銷售者或服務(wù)者是買賣合同的雙方當(dāng)事人，后者對其銷售的商品或提供的服務(wù)負(fù)有瑕疵擔(dān)保責(zé)任。當(dāng)消費(fèi)者因商品或服務(wù)致使合法權(quán)益受損時(shí)，銷售者或服務(wù)者理應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任；而網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者并非買賣合同中的當(dāng)事人，之所以應(yīng)就消費(fèi)者的請求承擔(dān)賠償責(zé)任，在于其未履行在銷售者或服務(wù)者侵害消費(fèi)者合法權(quán)益時(shí)及時(shí)向消費(fèi)者提供與其進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)交易的商品銷售者或服務(wù)提供者真實(shí)的名稱、地址和有效的聯(lián)系方式的告知義務(wù)，或是由于網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者事前作出了更有利消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的承諾，其有義務(wù)履行這種法定義務(wù)或者約定義務(wù)，承擔(dān)對消費(fèi)者的賠償責(zé)任。法律之所以要網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者承擔(dān)附條件不真正連帶責(zé)任的原因是，銷售者或服務(wù)者作為賣方在交易平臺上開店時(shí)已進(jìn)行了實(shí)名認(rèn)證，并將自己有效的身份證件號碼與聯(lián)系方式提供給了網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者。后者作為知悉銷售者或服務(wù)者身份的主體，在消費(fèi)者向其尋求幫助時(shí)，有義務(wù)提供相關(guān)信息以幫助消費(fèi)者維權(quán)。如其不能提供銷售者或服務(wù)者的真實(shí)名稱、地址和有效聯(lián)系方式，即為在監(jiān)管中存在失職行為。因而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。同時(shí)，在網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者作出更有利于消費(fèi)者承諾的情況下，相當(dāng)于其為所有在其平臺上購買商品、接受服務(wù)的消費(fèi)者提供了服務(wù)合同。網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者作為義務(wù)承擔(dān)者，應(yīng)當(dāng)履行其義務(wù)，承擔(dān)對消費(fèi)者先行賠付的義務(wù)。

2.法定的附條件不真正連帶責(zé)任

法定的附條件不真正連帶責(zé)任，是網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者在不能向消費(fèi)者提供與之進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)交易的商品銷售者或者服務(wù)提供者真實(shí)的名稱、地址和有效的聯(lián)系方式時(shí)，合法權(quán)利受到損害的消費(fèi)者可以選擇商品銷售者或者服務(wù)提供者，也可以選擇網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者承擔(dān)違約賠償責(zé)任。銷售者或者服務(wù)者對消費(fèi)者造成損害，在滿足“不能提供”的條件時(shí)，受到損害的消費(fèi)者產(chǎn)生兩個(gè)請求權(quán)，分別針對這兩個(gè)責(zé)任主體，可以選擇其中一個(gè)請求權(quán)行使，這個(gè)請求權(quán)行使之后，另一個(gè)請求權(quán)即行消滅。

網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)法定的附條件不真正連帶責(zé)任的條件，是其“不能向消費(fèi)者提供與之進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)交易的商品銷售者或者服務(wù)提供者真實(shí)的名稱、地址和有效的聯(lián)系方式”。認(rèn)定“不能提供”的方法是，如消費(fèi)者因網(wǎng)絡(luò)交易而導(dǎo)致合法權(quán)益受損，找不到直接責(zé)任人即銷售者或服務(wù)者，無法行使索賠權(quán)獲得賠償時(shí)，有權(quán)請求網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者介入糾紛。消費(fèi)者即可請求網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者向其提供銷售者或服務(wù)者的真實(shí)名稱、地址和有效的聯(lián)系方式，使自己找到侵害其權(quán)益的商品銷售者或者服務(wù)提供者進(jìn)行索賠。如果網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者向消費(fèi)者提供了與其進(jìn)行交易的商品銷售者或者服務(wù)提供者有效的聯(lián)系方式、真實(shí)名稱和地址，就否定了其承擔(dān)不真正連帶責(zé)任的所附條件，應(yīng)當(dāng)免除責(zé)任。提供上述名稱、地址、聯(lián)系方式是否有時(shí)間的要求，法律沒有明確規(guī)定。我們認(rèn)為，一項(xiàng)有效的救濟(jì)除應(yīng)具有合理性外還應(yīng)具有及時(shí)性。因此，應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者向網(wǎng)絡(luò)平臺上的消費(fèi)者提供商品銷售者或服務(wù)提供者真實(shí)的名稱、地址以及有效的聯(lián)系方式的時(shí)間進(jìn)行限制，可以適當(dāng)寬于《侵權(quán)責(zé)任法》第36條第2款規(guī)定的“及時(shí)”的要求，傾向于在7天內(nèi)予以提供。在此時(shí)間內(nèi)如網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者能向消費(fèi)者提供商品銷售者或服務(wù)提供者的真實(shí)名稱、地址和有效的聯(lián)系方式，應(yīng)認(rèn)定為其已提供了有效信息；超過該時(shí)間再提供或一直未提供的，應(yīng)認(rèn)定為“不能提供”。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不能提供這些信息，就有過失，以過錯(cuò)為限承擔(dān)民事責(zé)任，體現(xiàn)的正是過錯(cuò)責(zé)任原則的精神。

網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者履行了上述義務(wù)，但消費(fèi)者卻無法通過該信息聯(lián)系到銷售者或服務(wù)者的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其提供的聯(lián)系方式無效。這是因?yàn)橹贫ā断７ā返?4條第1款的目的，在于協(xié)助消費(fèi)者及時(shí)找到銷售者或服務(wù)者，使消費(fèi)者能夠向直接責(zé)任人請求賠償，因此特別強(qiáng)調(diào)“有效”聯(lián)系方式。

雖然網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者已將商品銷售者或服務(wù)提供者的聯(lián)系方式、姓名與地址提供給消費(fèi)者，但消費(fèi)者憑借該信息仍無法聯(lián)系到銷售者或服務(wù)者的，應(yīng)認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者“不能提供”，消費(fèi)者此時(shí)即可要求網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者承擔(dān)賠償責(zé)任。

3.約定的附條件不真正連帶責(zé)任

網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)約定的附條件不真正連帶責(zé)任，是指網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者事先作出更有利于消費(fèi)者承諾的，消費(fèi)者的合法權(quán)利因交易平臺上進(jìn)行的網(wǎng)絡(luò)交易受到損害后，可向與之交易的商品銷售者或者服務(wù)提供者請求賠償，也可以向網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者要求賠償?shù)倪`約責(zé)任。約定不真正連帶責(zé)任的所附條件是網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者作出了更有利于消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的承諾，例如先行賠付的承諾等。這樣的約定優(yōu)于法律的要求，應(yīng)當(dāng)充分尊重市場主體在交易活動中形成的良性規(guī)則。網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者沒有作出這種承諾的，消費(fèi)者不得請求其承擔(dān)賠償責(zé)任。

4.網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者違約責(zé)任中消費(fèi)者的選擇權(quán)

在不真正連帶責(zé)任中，請求權(quán)人都享有對不同的責(zé)任主體的選擇權(quán)，可以選擇其中的一個(gè)責(zé)任人，要求他承擔(dān)賠償責(zé)任。在附條件不真正連帶責(zé)任中，請求權(quán)人的這個(gè)選擇權(quán)有一定的變化。

在法定的附條件不真正連帶責(zé)任中，網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者不能提供銷售者或者服務(wù)者的真實(shí)名稱、地址和有效聯(lián)系方式，就具備了承擔(dān)不真正連帶責(zé)任的條件，就成為不真正連帶責(zé)任的責(zé)任主體，消費(fèi)者就可以向其請求承擔(dān)賠償責(zé)任。但是，之所以消費(fèi)者向其要求提供銷售者或者服務(wù)者的真實(shí)名稱、地址和有效聯(lián)系方式，是因?yàn)檎也坏戒N售者或者服務(wù)者，不能向其主張請求權(quán)。當(dāng)網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者不能提供這些信息的時(shí)候，消費(fèi)者其實(shí)喪失了選擇向銷售者或者服務(wù)者主張賠償?shù)臋?quán)利，只能向網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者請求承擔(dān)賠償責(zé)任。在這種情形下，消費(fèi)者其實(shí)是不能選擇的。

約定的附條件不真正連帶責(zé)任與法定的附條件不真正連帶責(zé)任有所不同。在網(wǎng)絡(luò)交易平臺的提供者事先作出先行賠付等一系列有利于消費(fèi)者承諾的情況下，銷售者或者服務(wù)者并非找不到，而是就在網(wǎng)絡(luò)交易平臺之中，這時(shí)候，即使網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者具備了承擔(dān)不真正連帶責(zé)任的條件，即事先有承諾，消費(fèi)者對兩個(gè)承擔(dān)責(zé)任的主體都能夠找到，因而有權(quán)進(jìn)行選擇，或者選擇銷售者或者服務(wù)者承擔(dān)賠償責(zé)任，或者選擇網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)賠償責(zé)任。盡管在這種情況下，消費(fèi)者主張網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)責(zé)任更為有利，但仍不能排除消費(fèi)者選擇銷售者或者服務(wù)者承擔(dān)賠償責(zé)任的可能性。

5.網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)賠償責(zé)任后的追償權(quán)

《消保法》第44條規(guī)定，“網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者賠償后，有權(quán)向銷售者或者服務(wù)者追償?！边@是典型的不真正連帶責(zé)任的表現(xiàn)，是網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者作為不真正連帶責(zé)任的中間責(zé)任人在承擔(dān)了中間責(zé)任之后，產(chǎn)生了對最終責(zé)任人的追償權(quán).通過行使該追償權(quán)，將中間責(zé)任轉(zhuǎn)移給最終責(zé)任人承擔(dān)，完成不真正連帶責(zé)任的最后程序，實(shí)現(xiàn)了不真正連帶責(zé)任將最終責(zé)任歸咎于最終責(zé)任人的目的。

6.網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者不承擔(dān)責(zé)任時(shí)。銷售者或服務(wù)者的自己責(zé)任

在網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者既不存在法定的條件也不存在約定的條件，就不再存在附條件不真正連帶責(zé)任適用的基礎(chǔ)，銷售者或者服務(wù)者造成消費(fèi)者的權(quán)益損害，網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者與損害的發(fā)生無關(guān)。這時(shí)不應(yīng)當(dāng)再適用《消保法》第44條第1款中段和后段的規(guī)定，只適用前段規(guī)定，銷售者或者服務(wù)者的賠償責(zé)任就不是“可以”而是“應(yīng)當(dāng)”.責(zé)任主體就是銷售者或者服務(wù)者。銷售者或者服務(wù)者承擔(dān)這種責(zé)任，是民法上的自己責(zé)任，即自己的行為造成他人損害，應(yīng)當(dāng)由自己承擔(dān)賠償責(zé)任。

7.違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合

在上述討論中，我們對《消保法》第44條第1款規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者的民事責(zé)任的性質(zhì)界定，都采違約責(zé)任的意見，這是因?yàn)榘l(fā)生在網(wǎng)絡(luò)交易平臺上的消費(fèi)者與銷售者或者服務(wù)者的商品、服務(wù)交易，使消費(fèi)者受到損害的，是在合同履行中發(fā)生的。不過，如果銷售者或者服務(wù)者造成消費(fèi)者權(quán)益損害屬于固有利益的損害，即合同利益之外的財(cái)產(chǎn)損害或者人身損害的，依照《合同法》第122條“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任”的規(guī)定，受損害的消費(fèi)者有權(quán)進(jìn)行選擇，要求銷售者或者服務(wù)者以及網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)違約責(zé)任或者侵權(quán)責(zé)任。

四、網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)的侵權(quán)連帶責(zé)任及具體規(guī)則

1.網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)侵權(quán)連帶責(zé)任的性質(zhì)是侵權(quán)責(zé)任

《消保法》第44條第2款規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者明知或者應(yīng)知銷售者或者服務(wù)者利用其平臺侵害消費(fèi)者合法權(quán)益，未采取必要措施的，依法與該銷售者或者服務(wù)者承擔(dān)連帶責(zé)任。”網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)這種責(zé)任，須銷售者或者服務(wù)者利用其平臺侵害消費(fèi)者合法權(quán)益，構(gòu)成侵權(quán)行為，網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者未盡“其對平臺的管理職責(zé)”.對其中發(fā)生的不法行為未“及時(shí)制止或者采取其他措施的義務(wù)”，與銷售者或者服務(wù)者承擔(dān)的這種連帶責(zé)任，是侵權(quán)責(zé)任。

2.網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)侵權(quán)連帶責(zé)任的主觀要件是明知或者應(yīng)知

網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)侵權(quán)連帶責(zé)任的主觀要件，是對銷售者或者服務(wù)者侵害消費(fèi)者合法權(quán)益的行為明知或應(yīng)知。在這個(gè)要件上。立法采取的規(guī)則與《侵權(quán)責(zé)任法》第36條第3款的規(guī)則一致，這是由網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者在網(wǎng)絡(luò)交易中的法律地位決定的。網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者在銷售者或者服務(wù)者與消費(fèi)者進(jìn)行的交易中，并不參與其中，亦未直接獲取利益，只是提供交易平臺供他們進(jìn)行交易而已。如果銷售者或者服務(wù)者對消費(fèi)者實(shí)施侵權(quán)行為，在網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者并不知情的情況下造成消費(fèi)者的損害結(jié)果，實(shí)際上與網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者無關(guān)。而網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者明知或者應(yīng)知這種情況，就存在主觀上的過錯(cuò)，令其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任就存在歸責(zé)的基礎(chǔ)。

對于網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者的“明知”或“應(yīng)知”的判斷，應(yīng)以合理人的標(biāo)準(zhǔn)來判斷。明知的判斷是主觀標(biāo)準(zhǔn)，即網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者對銷售者或者服務(wù)者的侵權(quán)行為已經(jīng)知道，應(yīng)當(dāng)證明網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者確實(shí)知道，因此屬于故意的范疇。應(yīng)知的判斷是客觀標(biāo)準(zhǔn)，是按照通常的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷，網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者能夠知道，就是應(yīng)知。因過失雖未在主觀上意識到銷售者或者服務(wù)者在實(shí)施侵權(quán)行為，但依合理人的標(biāo)準(zhǔn)，其已經(jīng)獲得了足以使人合理推斷出侵權(quán)行為存在的信息，就構(gòu)成應(yīng)知。例如，當(dāng)消費(fèi)者通過網(wǎng)絡(luò)交易平臺向網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者投訴、舉報(bào)銷售者或服務(wù)者的侵權(quán)行為時(shí)，網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者就構(gòu)成“明知”。

3.網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)侵權(quán)連帶責(zé)任的客觀要件是未采取必要措施

網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者承擔(dān)侵權(quán)連帶責(zé)任的客觀要件，是對銷售者或者服務(wù)者在網(wǎng)絡(luò)交易平臺上實(shí)施的侵權(quán)行為未采取必要措施。其要求是，網(wǎng)絡(luò)交易的平臺提供者既要明知或者應(yīng)知銷售者或者服務(wù)者在交易平臺上實(shí)施侵害消費(fèi)者合法權(quán)益的侵權(quán)行為，又須具備未采取必要措施的客觀要件，二者兼具，才能構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任。

“必要措施”應(yīng)當(dāng)是網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者通過自己對網(wǎng)絡(luò)交易平臺的控制力，采取技術(shù)手段，能夠有效阻止銷售者或者服務(wù)者對消費(fèi)者實(shí)施侵權(quán)行為的措施。例如屏蔽店鋪、刪除商品宣傳、斷開違法銷售者或者服務(wù)者的鏈接以及對該銷售者或者服務(wù)者停止提供服務(wù)等措施，阻止其侵權(quán)行為的實(shí)施，阻斷侵害消費(fèi)者的網(wǎng)絡(luò)聯(lián)系，避免損害的發(fā)生或者擴(kuò)大。采取了這樣的必要措施，就能夠阻卻網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者行為的違法性，不構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任，否則即應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)連帶責(zé)任。

應(yīng)當(dāng)注意的是，在規(guī)定這個(gè)客觀要件時(shí)，立法并沒有像《侵權(quán)責(zé)任法》第36條那樣規(guī)定采取必要措施須“及時(shí)”的時(shí)間要求。這是因?yàn)椋@種侵權(quán)行為與網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為的特點(diǎn)不同，必要措施的采取并非那樣急迫。因此。只要網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者在合理的時(shí)間里采取了必要措施，就不應(yīng)當(dāng)構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任。

4.網(wǎng)絡(luò)交易平臺提供者與侵權(quán)的銷售者或者服務(wù)者承擔(dān)連帶責(zé)任