導(dǎo)言：作為寫作愛好者，不可錯(cuò)過為您精心挑選的10篇比較刑法學(xué)論文，它們將為您的寫作提供全新的視角，我們衷心期待您的閱讀，并希望這些內(nèi)容能為您提供靈感和參考。

篇1

任何課程授課都要重視培養(yǎng)學(xué)生科學(xué)的思維方式，善于用辯證和動態(tài)視角來學(xué)習(xí)，而不是一味死記硬背，這對于《貨幣銀行學(xué)》課程更是如此。案例選取、設(shè)計(jì)一定要根據(jù)學(xué)生既有知識結(jié)構(gòu)來進(jìn)行，要按照高等教育教學(xué)規(guī)律運(yùn)行，案例最好多選取跟學(xué)生未來生活或工作緊密相關(guān)，這樣學(xué)生才會迸發(fā)出更多激情，才會更多感覺情同深受，這樣在課堂上學(xué)生才會踴躍發(fā)言，道出自己想法并與其它學(xué)生開展?fàn)幷?。比如?dāng)講授到商業(yè)銀行存款保險(xiǎn)制度，就可以假設(shè)學(xué)生們是儲戶是如何看待并改革存款保險(xiǎn)制度，這樣可以深化學(xué)生們對商業(yè)銀行存款保險(xiǎn)制度知識的掌握。從學(xué)生實(shí)際出發(fā)，選取乃至設(shè)計(jì)案例能夠最大程度上調(diào)動學(xué)生學(xué)習(xí)熱情。

(二)案例要能夠和理論知識相融通

理論是案例的靈魂，案例是理論知識的形象載體，決不能脫離教材理論而人為瞎編亂選案例。這就要求教師注意案例是否和理論相匹配，要就教材每一個(gè)理論章節(jié)都要準(zhǔn)備一個(gè)案例，幾個(gè)有密切關(guān)聯(lián)的章節(jié)也要準(zhǔn)備一個(gè)階段性案例，比如當(dāng)講授到金融機(jī)構(gòu)理論時(shí)，我們應(yīng)該準(zhǔn)備一個(gè)包括商業(yè)銀行類金融機(jī)構(gòu)、非存款類金融機(jī)構(gòu)、中央銀行機(jī)構(gòu)知識點(diǎn)在內(nèi)的案例，雖然商業(yè)銀行類金融機(jī)構(gòu)、非存款類金融機(jī)構(gòu)、中央銀行類金融機(jī)構(gòu)具有相對獨(dú)立性，但它們之間卻是緊密聯(lián)系，完全可以作為一個(gè)整體，因此也應(yīng)該要選擇一個(gè)包括具有密切關(guān)系的數(shù)個(gè)章節(jié)的案例，這樣是非常有助于學(xué)生對《貨幣銀行學(xué)》每一體系的掌握，有利于學(xué)生改變“只見樹木，不見森林”的錯(cuò)誤觀點(diǎn)。當(dāng)《貨幣銀行學(xué)》課程全部講完以后，應(yīng)該要準(zhǔn)備數(shù)個(gè)能夠綜合教程每個(gè)章節(jié)理論知識的案例，這樣做雖然工作量很大很復(fù)雜，但是很能提高學(xué)生們的綜合分析能力，有利于他們從全局把握整個(gè)課程理論知識點(diǎn)，更有利于開闊學(xué)生們的宏觀理論視野。

(三)案例教學(xué)要注意和多媒體技術(shù)結(jié)合起來

傳統(tǒng)的案例教學(xué)老師在課堂上大聲朗讀案例，學(xué)生邊聽邊記，然后再討論分析，這種教學(xué)方法只適合知識點(diǎn)淺薄、篇幅小、內(nèi)容簡單的案例，但對于稍微復(fù)雜、理論知識較為綜合的案例就很不合適了。在信息技術(shù)普及的今天，引入多媒體技術(shù)進(jìn)入案例教學(xué)將是一種非常好的教學(xué)手段，因?yàn)槎嗝襟w能夠蘊(yùn)含多種信息，比如聲音、圖像、動作、字體效果好等優(yōu)點(diǎn)，案例通過多媒體技術(shù)能夠給學(xué)生非常形象而逼真的感覺，一改傳統(tǒng)老師讀案例學(xué)生聽案例的那種索然無味感。所以，多媒體技術(shù)進(jìn)入案例教學(xué)，既能夠增加信息輸送量，又能夠強(qiáng)烈吸引學(xué)生聽取案例和討論案例，達(dá)到案例教學(xué)的目的。

(四)案例教學(xué)應(yīng)注意課前課中課后相互銜接

課前要指導(dǎo)學(xué)生預(yù)習(xí)，課中要讓學(xué)生們主動發(fā)言并開展辯論，老師要掌控時(shí)間，并作出點(diǎn)評，課后要讓學(xué)生們總結(jié)本次案例教學(xué)經(jīng)驗(yàn)，并反思未來發(fā)展方向。縱觀國內(nèi)有些高校在講授《貨幣銀行學(xué)》案例之時(shí)，老師到課堂上才給學(xué)生案例，學(xué)生看完之后馬上就進(jìn)行討論之后再點(diǎn)評，然后就算結(jié)束了，這種教學(xué)方式忽略了案例教學(xué)的過程控制。案例教學(xué)絕不僅僅是課堂上的論戰(zhàn)，更是課前課中課后的有機(jī)銜接。傳統(tǒng)案例教學(xué)重中間輕兩頭，使得案例教學(xué)并不是完整意義上的案例教學(xué)，當(dāng)然教學(xué)效果也就大打折扣了。

二、教師在《貨幣銀行學(xué)》案例教學(xué)法中要完成的工作

(一)角色轉(zhuǎn)換在傳統(tǒng)的教學(xué)模式，老師是講授者，學(xué)生是被動接受者，雙方是單項(xiàng)交流，這種滿堂灌的教學(xué)模式嚴(yán)重忽視了學(xué)生的主體地位，過度強(qiáng)調(diào)教師的權(quán)

威角色。而案例教學(xué)中老師將學(xué)生引入特定事件進(jìn)行感同身受分析，引導(dǎo)學(xué)生進(jìn)行獨(dú)立思考和團(tuán)隊(duì)合作，以達(dá)到解決問題和培養(yǎng)學(xué)生理解能力、綜合能力、運(yùn)用能力、溝通能力和團(tuán)隊(duì)合作能力?？梢哉f，案例教學(xué)已經(jīng)使傳統(tǒng)教學(xué)模式重心重點(diǎn)發(fā)生根本性變化，教師應(yīng)該由以前的講授者變?yōu)橐龑?dǎo)者，由理論知識的灌輸者變?yōu)橹R的興趣激發(fā)者，由“權(quán)威者”變?yōu)椤敖叹殕T”和“裁判員”，更由傳授知識的媒介者轉(zhuǎn)變?yōu)閷W(xué)生創(chuàng)造力的激發(fā)者和引導(dǎo)者，由過去單純的語言講述者轉(zhuǎn)變?yōu)橹v授、表演、示范、引導(dǎo)等多行為者，使得課堂由單向傳輸轉(zhuǎn)變?yōu)殡p向互動，案例教學(xué)下的課堂不再是沉默、乏味、枯燥和單調(diào)，相反卻是活潑、愉悅、多彩和豐富，所以說要想將案例教學(xué)成功引入課堂，教師角色轉(zhuǎn)換是前提。

(二)構(gòu)建團(tuán)隊(duì)學(xué)習(xí)組織

案例教學(xué)模式下，并非要讓每位學(xué)生都要發(fā)言表明觀點(diǎn)，畢竟現(xiàn)在的課堂少則五六十人，多則上百人，如果讓每位學(xué)生都發(fā)言討論，那時(shí)間緊張程度可想而知，而且效率低效果差，所以，需要一種新型學(xué)習(xí)組織與案例教學(xué)相匹配。根據(jù)我國的高等教育現(xiàn)狀，可將一個(gè)班級學(xué)生根據(jù)學(xué)號隨機(jī)編成幾個(gè)小組，每個(gè)小組七到八人，這些小組成員應(yīng)該固定化，以便能夠長期在一起互動、交流。每個(gè)學(xué)生以小組成員的身份參與課堂討論，發(fā)言時(shí)，推選小組代表圍繞案例講述看法，而其他小組成員則為代表獻(xiàn)言獻(xiàn)策，充當(dāng)智囊?guī)?，合理分工，杜絕“搭便車”。每進(jìn)行一次案例討論，就要更換小組代表，也即小組代表不可固定化，目的讓每位小組成員都能有機(jī)會發(fā)言，都能有機(jī)會傾聽其他小組觀點(diǎn)，讓每位學(xué)生都能有主人翁感，每一次案例談?wù)摻Y(jié)束，小組要形成討論小結(jié)，總結(jié)優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)。另外，教師要充分讓小組與小組之間產(chǎn)開激烈爭辯，掌握好節(jié)奏，注意調(diào)動現(xiàn)場氣氛，以求實(shí)現(xiàn)百花齊放、百花爭鳴。

(三)合理安排好教學(xué)進(jìn)度

《貨幣銀行學(xué)》是一門理論知識較為深刻的課程，案例的安排要注意好難度，比如在初始章節(jié)中，主要學(xué)習(xí)貨幣、信用等知識，如果一開始就讓學(xué)生分析貨幣政策、金融宏觀調(diào)控，效果可想而知。教師要首先把理論講深講透徹，遵循由淺入難，循序漸進(jìn)，案例的準(zhǔn)備也應(yīng)該先簡單后復(fù)雜，先零散后綜合，特別是初始上課，最好要選擇學(xué)生能夠直接從教材上找到結(jié)果的案例，目的是激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣，增強(qiáng)學(xué)習(xí)信心和恒心，到后續(xù)深奧章節(jié)再準(zhǔn)備較難較綜合的案例，以此鍛煉學(xué)生理解材料、加工材料和運(yùn)用材料的目標(biāo)，甚至還可以反饋教材理論知識的完善?？傊@就需要教師合理安排好教學(xué)進(jìn)度，引導(dǎo)學(xué)生慢慢步入案例教學(xué)情境，循循善誘，因勢利導(dǎo)，積跬步致千里。

三、案例教學(xué)法在《貨幣銀行學(xué)》授課中應(yīng)用的步驟

(一)精編案例

案例質(zhì)量優(yōu)劣是成功實(shí)施案例教學(xué)的前提和第一步。案例選擇和整理首先要滿足教學(xué)大綱要求，根據(jù)教學(xué)目的來設(shè)計(jì)和選擇，為此這就需要吃透《貨幣銀行學(xué)》教學(xué)大綱;第二步，要選擇能在教師掌握能力范圍內(nèi)的案例，這些案例教師絕對能夠理解;第三步，盡量選擇與國內(nèi)外熱點(diǎn)焦點(diǎn)相關(guān)的案例，這就需要教師多關(guān)心時(shí)事，比如世界經(jīng)濟(jì)最新動態(tài)、我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)劃、政府工作包括、中央經(jīng)濟(jì)工作會議及其他重要事項(xiàng)，這樣能夠最大程度上激發(fā)學(xué)生的聯(lián)想能力，讓學(xué)生感覺到案例是活生生的，不是認(rèn)為捏造出來的。

(二)學(xué)生前期準(zhǔn)備

在上課之前，教師應(yīng)該將課程案例基本情況給學(xué)生，以便學(xué)生提前預(yù)習(xí)，提前到圖書館、報(bào)刊室搜集并整理材料，找出案例中的相關(guān)知識點(diǎn)，并深刻剖析其原因和完善對策，寫好發(fā)言提綱，明確自己看法，也可以做好PPT，到上課時(shí)可以按照這個(gè)闡明立場和見解，這些都是為上課小組與小組之間討論提供鋪墊。

(三)課堂討論

課堂討論應(yīng)該分為兩個(gè)階段進(jìn)行。第一階段，學(xué)生分組，每組學(xué)生選出一名代表發(fā)言闡明本小組基本觀點(diǎn)、基本看法，發(fā)言完畢還接受其他小組代表的質(zhì)詢，如有不同看法，組與組之間展開激烈辯論，其他小組如果不同意該小組看法，就應(yīng)該站出來闡明本小組觀點(diǎn)，如果同意就應(yīng)該進(jìn)一步佐證該組立場，經(jīng)過這樣過程可以實(shí)現(xiàn)集思廣益，充分調(diào)動學(xué)生學(xué)習(xí)積極性;第二階段，教師參與案例討論，就每個(gè)小組觀點(diǎn)進(jìn)行點(diǎn)評，并指出不足，凝練癥結(jié)進(jìn)一步啟發(fā)學(xué)生深入思考，這個(gè)過程教師要做好氣氛調(diào)動者和啟發(fā)者，讓學(xué)生繼續(xù)圍繞案例探索真諦，對案例的再挖掘是教師上課的重要職責(zé)之一。

(四)總結(jié)歸納階段

課堂討論結(jié)束以后，教師應(yīng)該就學(xué)生們對此案例的準(zhǔn)備情況、討論情況進(jìn)行概括總結(jié)并進(jìn)行評價(jià)，評價(jià)不應(yīng)該過度強(qiáng)度分?jǐn)?shù)高低，而應(yīng)該側(cè)重學(xué)生提出方案的合理性、論證的嚴(yán)密性、語言流暢性、思考方式的科學(xué)性、團(tuán)隊(duì)合作水平等方面展開，比如說在談到中國應(yīng)該是否建立存款保險(xiǎn)制度時(shí)，就不能一味強(qiáng)調(diào)建立的重要性，對持反對意見的學(xué)生注意傾聽他們的理由和論證過程，有時(shí)候結(jié)果不是第一位，而過程和方式應(yīng)該是第一位的。

篇2

一、“輕體育”的內(nèi)涵及健身特點(diǎn)

(一)“輕體育”的內(nèi)涵

“輕體育”（LightPhysicaltraining）是歐美體育界提出的較為適合大眾健身運(yùn)動的一種新型體育運(yùn)動形式。“輕體育”也稱“輕松體育”或“快樂體育”，追求的是體育運(yùn)動要以人為本，為身體的健康而運(yùn)動。其精髓所在就是一靜不如一動，生命在于科學(xué)地運(yùn)動，通過這種輕度運(yùn)動，有效地促進(jìn)身體健康。崇尚“輕體育”的人認(rèn)為動比靜好，而且輕度運(yùn)動比重度運(yùn)動更有益于身體健康。因?yàn)闄C(jī)體的輕松運(yùn)動或者是適量運(yùn)動，在未引起身體疲勞感時(shí)，有利于身體新陳代謝加快，促使身體各系統(tǒng)的功能增強(qiáng)，促進(jìn)健康。美國一位體育學(xué)教授通過研究“輕體育”運(yùn)動者和中度體育運(yùn)動者的血液樣本發(fā)現(xiàn)，輕度體育運(yùn)動對于身體免疫功能的促進(jìn)效果比中、重度運(yùn)動更好。

(二)“輕體育”的健身特點(diǎn)

“輕體育”具有以下健身特點(diǎn)：一是體能消耗少。近年來，一些體育研究者證實(shí)，追求高負(fù)荷的運(yùn)動量、體能極限消耗往往是造成身體傷害的原因。“輕體育”是一種負(fù)荷較輕，不追求大運(yùn)動量，力求對身體各系統(tǒng)的功能起到調(diào)節(jié)作用，使鍛煉者心情舒暢、愉悅的運(yùn)動。二是運(yùn)動方式靈活?！拜p體育”不拘泥于任何方式，散步、慢跑、跳交誼舞、大眾健美操、扭秧歌、練氣功等等，一切按照自由喜好隨心所欲地選擇。三是技術(shù)要求低?！拜p體育”沒有過高的技術(shù)與規(guī)則要求，只要有健身愿望，就可以按自己的意愿運(yùn)動。四是經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)小。從事“輕體育”大可不必進(jìn)入專業(yè)的游泳館、滑雪場、健身房?？梢栽诠珗@、馬路、廣場或在家里進(jìn)行。五是時(shí)間要求松?！拜p體育“在時(shí)間要求上非常寬松，可以利用工作的間歇時(shí)間進(jìn)行，可以利用茶余飯后的零散時(shí)間進(jìn)行，可以早、晚進(jìn)行，時(shí)間安排可長可短，依照鍛煉者自身的體力、興致、忙與閑的具體情況而定。

二、發(fā)展高校“輕體育”教育的必要性

(一)發(fā)展學(xué)?！拜p體育”教育是高校體育教學(xué)改革的需要

目前部分高校體育教學(xué)存在偏重運(yùn)動的外在表現(xiàn)形式，強(qiáng)調(diào)運(yùn)動競賽和學(xué)生過于依賴外界的扶持；過多活動項(xiàng)目缺乏終身受益的內(nèi)容，既不能適應(yīng)個(gè)體活動的開展，又不適應(yīng)畢業(yè)后的傳承?！拜p體育”在高校學(xué)生中具有廣泛的群眾基礎(chǔ)，如果能夠把“輕體育”教學(xué)引入體育課中，加強(qiáng)對學(xué)生的指導(dǎo)，一定能在大學(xué)校園里引起一場深刻的體育革命?！拜p體育”在高校體育教學(xué)中將占有重要位置，一是它有利于促進(jìn)終身體育觀念的形成，符合現(xiàn)代快節(jié)奏社會生活的要求；二是它能使學(xué)生輕松、愉快地達(dá)到體育鍛煉的目的；三是它自由、簡單、易學(xué)、易練、易普及；四是它深受大學(xué)生的歡迎，具有廣泛的群眾基礎(chǔ)；五是它能夠打破“運(yùn)動”體育一統(tǒng)天下的局面，為學(xué)生提供更大的體育空間。

目前我國知識分子普遍體弱多病已成為不爭的事實(shí)。據(jù)《光明日報(bào)》報(bào)道，我國有關(guān)部門的專項(xiàng)調(diào)查結(jié)果表明，2002年，全國人均期望壽命為71.8歲，而知識分子的平均壽命僅為58歲，低于全國人均期望壽命13.8歲；許多有名的知識分子、科學(xué)家英年早逝的現(xiàn)象更是令人痛心不已。對廣大知識分子的身體健康予以密切關(guān)注和努力提高其身體素質(zhì)已刻不容緩，知識分子忽視體育鍛煉導(dǎo)致的健康危機(jī)引發(fā)人們對高校體育教育的憂慮和深刻反思。大學(xué)教育是他們接受學(xué)校體育教育的最后階段，高校體育應(yīng)該順應(yīng)現(xiàn)代社會發(fā)展對人才培養(yǎng)的需求，深化體育教學(xué)改革，發(fā)展高?！拜p體育”教育，營造良好健身氛圍，這將有助于大學(xué)生走向社會時(shí)保持一個(gè)良好的身體和健康的心理，更好地適應(yīng)社會工作和生活。

(二)發(fā)展“輕體育”教育是構(gòu)建和諧社會的需要

隨著社會的發(fā)展和生產(chǎn)效率的提高，人們擁有了更多的空閑時(shí)間。人們意識到，閑暇時(shí)間內(nèi)的生活質(zhì)量決定著人的生命質(zhì)量，而“輕體育”不僅可以增強(qiáng)體質(zhì)、增進(jìn)健康，而且也可以滿足人們身心需求與情感愉悅，同時(shí)也能夠增進(jìn)社會交往，給人們營造一個(gè)輕松、和諧、舒適的工作和生活環(huán)境，從而提高人們的生活質(zhì)量。因此，學(xué)校體育應(yīng)順應(yīng)時(shí)代的發(fā)展，加強(qiáng)對學(xué)生“輕體育”教育，使其樹立正確的體育價(jià)值觀念及體育態(tài)度，注重培養(yǎng)學(xué)生提高生活質(zhì)量的意識，引導(dǎo)他們在閑暇時(shí)間內(nèi)積極參加豐富多彩的體育活動，充實(shí)他們的業(yè)余文化生活，使他們的身心得到更好的調(diào)整與發(fā)展，這對避免不良社會現(xiàn)象的發(fā)生和抑制不安定的社會因素有積極的促進(jìn)作用。

(三)發(fā)展“輕體育”教育是實(shí)施素質(zhì)教育的需要

素質(zhì)教育的目標(biāo)是使人在本質(zhì)上得到完善，在根本質(zhì)量上得到提高，在整體功能上得到全面協(xié)調(diào)的發(fā)展。學(xué)校體育是學(xué)校教育的重要組成部分，學(xué)校體育應(yīng)強(qiáng)調(diào)素質(zhì)教育對人的本質(zhì)的影響?，F(xiàn)實(shí)中，學(xué)校體育往往過分注重短期效應(yīng)而忽視長期效應(yīng)，造成了學(xué)校體育教育與社會體育的脫節(jié)，這與素質(zhì)教育目標(biāo)相違背。在學(xué)校體育中開展“輕體育”教育，會使廣大青年充分認(rèn)識體育鍛煉在現(xiàn)代人生活中的重要位置，意識到正確利用閑暇時(shí)間去從事健康文明消遣體育活動功能，感受到運(yùn)動的樂趣，并讓學(xué)生學(xué)到因地、因人制宜自覺地選擇健康、科學(xué)有益的體育娛樂方式和手段，為空閑時(shí)間開展體育活動做準(zhǔn)備，這不僅在時(shí)間、空間以及形式上給體育的素質(zhì)教育提供保障，進(jìn)一步促進(jìn)素質(zhì)教育實(shí)施，而且也有利于學(xué)校體育與社會體育的緊密銜接，充分發(fā)揮學(xué)校體育在素質(zhì)教育中的作用。

三、“輕體育”教育的基本內(nèi)容

(一)樹立“輕體育”教育理念

在實(shí)施《全民健身計(jì)劃綱要》第二期工程，構(gòu)建面向大眾的體育服務(wù)體系的同時(shí)，要大力倡導(dǎo)在全民健身中廣泛開展“輕體育”運(yùn)動。當(dāng)今社會，人們愈發(fā)重視身體健康，特別注重體育健身。健康是金，道理人人皆知，可具體操作起來卻是困難重重。許多人認(rèn)為“體育運(yùn)動”是一種比較專業(yè)、正規(guī)的身體運(yùn)動，特別是部分人受“競技體育”的影響而望“體”興嘆。有些人設(shè)計(jì)了體育鍛煉計(jì)劃，卻因工作、生活和時(shí)間等方面的原因，而使得“計(jì)劃不如變化快”，或者是形成“三天打魚，兩天曬網(wǎng)”的局面，最后也是不了了之。對于這些方面的影響，特別是前面提到的群眾體育現(xiàn)狀中許多制約因素，“輕體育”則可以迎刃而解。因?yàn)椤拜p體育”對技術(shù)和體育器械要求極低，哪怕毫無運(yùn)動基礎(chǔ)的人，只要有健身的欲望，即使沒有體育器材，只要按照自己的意愿進(jìn)行健身運(yùn)動，就可以立即進(jìn)入角色。

當(dāng)代休閑體育研究學(xué)者于光遠(yuǎn)先生早在1983年就指出：“我國體育競賽是很重視的，但體育之外的競賽和游戲研究得很不夠?！薄拜p體育”是競技運(yùn)動以外的一種大眾健身運(yùn)動形式，它較競技體育的運(yùn)動形式、方式更貼近人們生活，而且無處不在，無時(shí)不在，在人們閑暇時(shí)間增加時(shí)，應(yīng)該珍惜“輕體育”提供的健身機(jī)會，應(yīng)當(dāng)努力引導(dǎo)人們確立新的閑暇價(jià)值觀和體育觀，本著“生命在于運(yùn)動”、“以人為本”的宗旨，科學(xué)鍛煉身體。通過以上分析我們可以看到，在實(shí)施《全民健身計(jì)劃綱要》中應(yīng)當(dāng)擺脫傳統(tǒng)體育認(rèn)知觀念中許多束縛，樹立起“輕體育”這一新理念，利用“輕體育”這一運(yùn)動形式為全民健身服務(wù)。

(二)拓展“輕體育”娛樂化教學(xué)內(nèi)容體系

娛樂是參與體育運(yùn)動的動機(jī)，“輕體育”的活動內(nèi)容豐富多彩，它不僅包括體育游戲，體育舞蹈，健身操，軟化后以娛樂為主的對抗性競技項(xiàng)目等內(nèi)容而且還包括經(jīng)民族傳統(tǒng)健身項(xiàng)目改編的各種健身活動，如太極拳、太極扇、新編大秧歌等。時(shí)尚、新穎、刺激、好玩的體育休閑娛樂內(nèi)容給高校體育教學(xué)的開發(fā)提供許多遐想。“輕體育”教學(xué)內(nèi)容應(yīng)選擇以娛樂、健身為目的的體育活動，其拓展要體現(xiàn)時(shí)代性、季節(jié)性、地域性等特征，要有利于形成長久的體育行為習(xí)慣。這些體育休閑娛樂項(xiàng)目將給大學(xué)生們廣闊的選擇空間，這些項(xiàng)目有的是智力與體力的考驗(yàn)、有的是刺激性的、有的是消遣性的、有的是生活技能學(xué)習(xí)的、也有的是膽識探險(xiǎn)、挑戰(zhàn)自我等等。通過體育休閑娛樂的活動，同學(xué)們在寬松、自由的環(huán)境中娛樂、鍛煉、學(xué)習(xí)、提高、發(fā)展，從中獲得了樂趣、增進(jìn)健康，增加人與人之間的心靈溝通與協(xié)同，熱愛生活、享受生活、肯定自我。“輕體育”是將體育向“健康第一”指導(dǎo)思想上轉(zhuǎn)移的一種嘗試和突破，同時(shí)，也是體育課娛樂化的一種趨勢。

(三)健全人性化教學(xué)評價(jià)機(jī)制

考核目的不是學(xué)習(xí)的終結(jié)，重點(diǎn)要放在學(xué)習(xí)過程。注重學(xué)生的參與態(tài)度，享受體育運(yùn)動的快樂體驗(yàn)，是發(fā)展大學(xué)體育的使命所在。“輕體育”教學(xué)評價(jià)可運(yùn)用學(xué)生互評、教師評價(jià)等靈活的方法，可以根據(jù)學(xué)生平時(shí)學(xué)習(xí)表現(xiàn)，如出勤率、學(xué)習(xí)態(tài)度、進(jìn)步情況等對學(xué)生的學(xué)習(xí)成績進(jìn)行綜合評價(jià)。

四、結(jié)語

綜上所述，“輕體育”是融智力開發(fā)、自然條件、游戲的趣味、刺激的誘惑、協(xié)同互助等因素的體育活動，可增進(jìn)同學(xué)間的友誼、人際關(guān)系，追求身心放松和舒暢，最大限度地滿足廣大學(xué)生的運(yùn)動激情和個(gè)體表現(xiàn)欲望。它既能滿足學(xué)生身心健康的短期效益，又有助于提高生活質(zhì)量和展現(xiàn)個(gè)性價(jià)值的長遠(yuǎn)目標(biāo)；既有“好玩”的特征，又適合時(shí)尚潮流的特征。在“輕體育”的運(yùn)動氛圍中，每個(gè)人都可從中獲得樂趣，進(jìn)而最大限度地拓展快樂生命的視野，真實(shí)感受到生活的意義和價(jià)值，享受生活情趣。以“健康第一”為指導(dǎo)思想的學(xué)校體育教育，應(yīng)將發(fā)展“輕體育”教育作為高校體育教育改革的切入點(diǎn)，培養(yǎng)學(xué)生對體育的興趣，養(yǎng)成終身鍛煉身體的好習(xí)慣，使學(xué)校體育與社會體育順利接軌，從而實(shí)現(xiàn)高校體育教學(xué)的培養(yǎng)目標(biāo)，為終身體育的普及構(gòu)筑起了堅(jiān)實(shí)的依托。

參考文獻(xiàn)：

［1］盧元鎮(zhèn).社會體育學(xué)［M］.北京:高等教育出版社，2001.

［2］盧元鎮(zhèn).論消遣與娛樂——中國體育社會學(xué)評說［M］.北京:北京體育大學(xué)出版社，2003.

［3］胡小明.體育人文社會學(xué)概論高級教程［M］.北京:高等教育出版社，2003.

篇3

中圖分類號：G424 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

1 如何認(rèn)識開展跨文化交際課程的必要性

1.1 跨文化交際的主要實(shí)踐者

胡文仲在《跨文化交際學(xué)概論》中，針對跨文化交際提出了各派學(xué)者的多種定義。從這些定義里面，可以總結(jié)出，“跨文化交際”就是“具有不同文化背景的人從事交際的過程”。因此，不管人與人之間的交流，還是跨國組織的交往，都屬于跨文化交際。在這種情況下，語言專業(yè)的學(xué)生可以說是跨文化交際的主要實(shí)踐者。英語專業(yè)的學(xué)生既要處理和父母、朋友、同學(xué)之間的跨文化交往，也要面對在英語學(xué)習(xí)過程中的跨文化現(xiàn)象，在后來的社會工作中，學(xué)生還要面對來自世界各地的跨文化交際任務(wù)。

1.2 英語專業(yè)對于跨文化交際課程的迫切需要

語言專業(yè)的學(xué)習(xí)者對于跨文化交際的需要比其他專業(yè)的學(xué)生要高很多，而在學(xué)習(xí)語言的學(xué)生中，學(xué)習(xí)英語、法語、西班牙語的學(xué)生又相對地比學(xué)習(xí)日語、韓語的學(xué)生面對更復(fù)雜的跨文化交際現(xiàn)象。

中國、日本、韓國都屬于中國文化圈，因此在詞匯的文化內(nèi)涵方面存在較多的共同的成分。例如，數(shù)字“四”在中國和日本都具有相同的文化內(nèi)涵。數(shù)字“四”不被中國人和日本人喜歡，是因?yàn)槠浒l(fā)音無論在中文還是日語里都與“死”的發(fā)音相似。另一方面，面對相同的交際場景，中國文化圈里的國家其交際反應(yīng)和其他國家的反應(yīng)有著比較大的區(qū)別。例如，面對喜事，中韓兩國都選擇紅色作為主要的背景顏色，而美國、英國則選擇白色為表達(dá)喜慶心情的顏色。而白色，無論在中國、日本還是韓國，都被應(yīng)用在喪事中。

學(xué)生在學(xué)習(xí)英語的過程中反映，思維模式不一致導(dǎo)致他們難以進(jìn)一步地學(xué)習(xí)英語，對于一些專業(yè)內(nèi)容的理解也有偏差。比如說，在漢語里，面對問題“你還沒意識到這個(gè)錯(cuò)誤嗎？”學(xué)生的回答應(yīng)該是“不，我意識到了”，但是在英語里，學(xué)生應(yīng)該回答：“Yes， I did”。面對稱贊的時(shí)候，中國學(xué)生選擇“不，過獎(jiǎng)了”作為禮貌的回復(fù)，而以英語為母語的學(xué)生則直接地以“Thank you”接受稱贊。

因此，英語專業(yè)的學(xué)生相對某些語言專業(yè)的學(xué)生，更需要進(jìn)行跨文化交際的培訓(xùn)，以提高學(xué)生在交往中的自覺性和理解能力。

1.3 跨文化交際現(xiàn)象對學(xué)生專業(yè)學(xué)習(xí)的指導(dǎo)作用

在我國，學(xué)生的母語是漢語，而進(jìn)入英語專業(yè)，其學(xué)習(xí)的對象是英語。漢語和英語是截然不同的語言，中文屬于漢藏語系，而英語則屬于印歐語系。分屬不同的語系，兩種語言也就存在著極大的區(qū)別。漢語無論在發(fā)音、詞匯以及語法方面，都和英語有著極大的不同。例如，和英語相比，漢語單音節(jié)詞較多，而且單個(gè)的詞語可以自由使用，根據(jù)不同的聲調(diào)可以表現(xiàn)不同的意思。但是英語則比較嚴(yán)謹(jǐn)，要按照一定的語法規(guī)則構(gòu)成句子，比如時(shí)態(tài)和語態(tài)。因此，學(xué)生在學(xué)習(xí)英語的過程中感到不適應(yīng)，是正常的現(xiàn)象。但是，由于沒有得到合理的開導(dǎo)，許多學(xué)生因此羞于開口。許多學(xué)生對于自己的英語發(fā)音不自信，因此除了必要的練習(xí)之外，并不敢多說英語。但是當(dāng)學(xué)生觀看了英國各地區(qū)英語口音的教學(xué)視頻之后，得知在英國地區(qū)也有十多種不同的口音，學(xué)生開始接受自己的口音，并能夠鼓勵(lì)自己朝著視頻中展示的Standard English（標(biāo)準(zhǔn)英語）口音努力，希望自己能夠通過多說多練達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)。

2 如何提高跨文化交際課程的教學(xué)效果

2.1 以案例教學(xué)法為基礎(chǔ)

縱觀多種教學(xué)法，案例教學(xué)法是最適合跨文化交際課程教學(xué)的教學(xué)方法。跨文化交際并不是非此則彼的內(nèi)容，跨文化交往是動態(tài)的，是以人的交往為前提的，因此應(yīng)輔以學(xué)生的經(jīng)驗(yàn)、感受為教學(xué)內(nèi)容。簡單地傳授學(xué)生面對一個(gè)跨文化交際現(xiàn)象應(yīng)該怎么處理，并不能真正地使學(xué)生理解跨文化現(xiàn)象，也不能提起學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣。

枯燥、沉悶、難以理解，是一部分學(xué)生對于跨文化交際課程的感受，這種感受來源于長久的跨文化交際教學(xué)過多地以教師為主導(dǎo)，忽視了學(xué)生的主體地位。教育是以教師為主導(dǎo)，以學(xué)生為主體的活動，忽視任何一方面都不能有效開展教學(xué)互動。面對跨文化交際如此貼近學(xué)生生活，能夠?qū)W以致用的課程，教師應(yīng)該調(diào)整方向，以案例為基礎(chǔ)，啟發(fā)學(xué)生思考，從做中學(xué)，可以安排角色扮演、案例討論等活動，豐富課程內(nèi)容，活躍課堂氣氛。例如，在講授“各國飲食文化”的時(shí)候，可以先布置學(xué)生提前準(zhǔn)備各自家鄉(xiāng)飲食習(xí)慣的介紹，在當(dāng)節(jié)課上，先讓學(xué)生通過介紹地區(qū)飲食文化的差異，再進(jìn)一步引入國家之間的飲食文化差異。跨文化交際不僅僅是跨國交際，還有跨地區(qū)、跨民族、跨種族交際等等，通過從身邊的案例開始學(xué)習(xí)，學(xué)生更能體會跨文化交際在專業(yè)中的重要性，也更能融入到課程的學(xué)習(xí)中。

2.2 以創(chuàng)新內(nèi)容為支點(diǎn)

上文提到，跨文化交際是一門動態(tài)的課程，因此，教師不能單純地以教材、課件為教學(xué)的支點(diǎn)，必須創(chuàng)新性地開拓多方面的教學(xué)材料。

以教材為主要教學(xué)內(nèi)容是傳統(tǒng)的教學(xué)方法，跨文化交際作為實(shí)用性強(qiáng)的科目，除了要認(rèn)真學(xué)習(xí)好教材上的知識之外，還必須有目的、有計(jì)劃地創(chuàng)新教學(xué)內(nèi)容。例如，在教授“各國穿衣文化比較”的時(shí)候，可以就學(xué)生熱愛的美國電視劇和英國電視劇做出討論，選取具有典型風(fēng)格的圖片進(jìn)行比較。如果單純從課本的文字著手，由于文字描述和實(shí)際有偏差，學(xué)生難以理解，即使在課本上所見的圖片，也難以提起學(xué)生的興趣。要求學(xué)生課后準(zhǔn)備圖片，既提高了學(xué)生的參與度，也能讓學(xué)生去選擇自己有興趣的內(nèi)容作為教學(xué)材料。

跨文化交際的教學(xué)必須緊跟社會進(jìn)行調(diào)整，文化的發(fā)展日新月異，教師如果不能創(chuàng)新內(nèi)容，一味地以教材為主，不但不能吸引學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，反而使教授的知識變成了殘羹冷炙，索然無味。

2.3 以多媒體教學(xué)手段為載體

在教學(xué)中，跨文化交際和精讀、語法等課程不一樣，單純的教材、黑板并不能滿足本課程的教學(xué)需要。跨文化交際課程呈現(xiàn)給學(xué)生的應(yīng)該是世界上文化的方方面面，只有多接觸不同類型的文化，學(xué)生才能接受文化沖突，形成跨文化交際的意識。在課堂上，教師應(yīng)該采用多種直觀的教學(xué)手段，錄音、對話、視頻和情景演示等都是理想的教學(xué)工具。有的教師在課堂上和學(xué)生分享世界上不同類型的音樂，讓學(xué)生通過欣賞不同的音樂類型感受不同國家的民族特性，也可以作為體驗(yàn)跨文化交際的一種方法。

3 結(jié)語

跨文化交際應(yīng)當(dāng)作為英語專業(yè)的基礎(chǔ)課程開展，這是由英語專業(yè)的專業(yè)特點(diǎn)以及跨文化交際的學(xué)科特點(diǎn)決定的。學(xué)生對英語專業(yè)的學(xué)習(xí)是建立在對跨文化理解的基礎(chǔ)之上。而作為一門實(shí)踐性極強(qiáng)的專業(yè)，跨文化交際必須注意運(yùn)用與其他課程有區(qū)別的教學(xué)方法。充分調(diào)動學(xué)生對課程的興趣，讓學(xué)生發(fā)揮出主體作用，是跨文化交際課程教學(xué)的突破點(diǎn)，因此，應(yīng)該提倡互動、創(chuàng)新和直觀的教學(xué)方式，以案例教學(xué)、多媒體教學(xué)為主要的教學(xué)方法。

參考文獻(xiàn)

[1] 胡文仲.跨文化交際學(xué)概論[M].北京：外語教學(xué)與研究出版社，2012.

篇4

[作者簡介]劉紅（1975— ），女，河北定州人，中央司法警官學(xué)院法學(xué)院，講師，碩士，研究方向?yàn)橹袊谭?。（河?保定 071000）

[中圖分類號]G712 [文獻(xiàn)標(biāo)識碼]A [文章編號]1004—3985（2012）29—0158—02

一、刑法學(xué)課程的特點(diǎn)

1.研究對象的復(fù)雜性。刑法學(xué)所研究的對象具有一定的復(fù)雜性，包括犯罪、刑事責(zé)任和刑罰。在刑法學(xué)課程中，圍繞犯罪展開的是抽象的犯罪概念、特征、構(gòu)成要件以及形態(tài)等問題，構(gòu)成犯罪論；圍繞刑事責(zé)任展開的是犯罪的法律后果、刑罰的概念、本質(zhì)、功能、目的、種類、體系以及刑罰的裁量與執(zhí)行等問題，是為刑事責(zé)任論；對于其不能包含的關(guān)于刑法的其他一般性問題，如刑法的概念、基本原則、適用范圍等則構(gòu)成刑法論。刑法論、犯罪論、刑事責(zé)任論是刑法學(xué)總論知識體系的三大組成部分。與刑法總論相對應(yīng)的是刑法分論，主要是規(guī)定各種具體犯罪的概念、構(gòu)成特征、罪與非罪的界限、此罪與彼罪的界限等認(rèn)定。由此可知，刑法學(xué)這門課程不是簡單地解釋刑法典，而是融刑法、刑法哲學(xué)、刑法解釋學(xué)以及刑法適用的規(guī)律、經(jīng)驗(yàn)、審判實(shí)務(wù)于一體的法學(xué)學(xué)科。

2.涉及內(nèi)容的廣泛性。刑法學(xué)所包含的內(nèi)容非常廣泛。作為部門法學(xué)和其他部門法相比較，可以發(fā)現(xiàn)，一般的部門法只是調(diào)整和保護(hù)某一方面的社會關(guān)系。例如，民法僅調(diào)整和保護(hù)平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系；婚姻法僅調(diào)整和保護(hù)婚姻家庭關(guān)系。而刑法所涉及的社會關(guān)系包括人身、婚姻家庭、財(cái)產(chǎn)、經(jīng)濟(jì)、社會秩序、公共安全、國家安全等許多方面。具體的內(nèi)容涵蓋國家政權(quán)安全、領(lǐng)土安全、公共交通安全、食品藥品安全、生產(chǎn)作業(yè)安全、金融、稅收、海關(guān)、工商、生產(chǎn)經(jīng)營、廣告、生命、健康、財(cái)產(chǎn)、婚姻家庭、社會秩序、職業(yè)操守等多個(gè)方面。因此可以說，一般部門法要保護(hù)、涉及的內(nèi)容，刑法都會涉及，都要進(jìn)行保護(hù)。所以，刑法又被稱為“二次保護(hù)法”。

3.與實(shí)踐的密切聯(lián)系性。刑法學(xué)是一門具有很強(qiáng)的理論性和應(yīng)用性的學(xué)科。刑法學(xué)所包含的犯罪與刑事責(zé)任的基本原理不僅具有深刻的哲理性，而且有著豐富的實(shí)踐性。刑法學(xué)作為一門應(yīng)用性、理論性極強(qiáng)的法學(xué)學(xué)科，要求教師在課程講授的過程中，一定要密切聯(lián)系實(shí)際，注重實(shí)踐教學(xué)環(huán)節(jié)，注意學(xué)生實(shí)際問題的分析能力的培養(yǎng)和鍛煉。刑法學(xué)來源于刑事法學(xué)理論、刑事立法和刑事司法實(shí)踐，反過來又為刑事立法和司法實(shí)踐服務(wù)。刑法學(xué)的教學(xué)就是要通過刑法理論的學(xué)習(xí)和研究，指導(dǎo)國家刑事立法、促進(jìn)國家的刑事司法、完善刑法的基本理論。

4.研究方法的多樣性。刑法學(xué)學(xué)習(xí)和研究需要融匯多種方法，主要包括：（1）注釋研究法。刑法學(xué)以解釋刑法典為中心，因此需要對刑法條文進(jìn)行分析、解釋，以使刑法的意義得以明確。對于刑法學(xué)的研究從很大程度上說就是對現(xiàn)行刑法進(jìn)行解釋和分析。（2）社會學(xué)研究方法。刑法的研究對象，即犯罪，本身就是一種社會現(xiàn)象。因此在各種社會現(xiàn)象中研究刑法，把刑法理論與社會發(fā)展相協(xié)調(diào)，對刑法與社會現(xiàn)象的關(guān)系、刑法的社會作用與效果進(jìn)行考察，充分發(fā)揮刑法維護(hù)社會關(guān)系的作用，才能促進(jìn)社會的發(fā)展。（3）比較研究法。對不同國家的刑法以及不同時(shí)期本國的刑法進(jìn)行比較研究，剖析優(yōu)劣、評述利弊。對不同國家的刑法進(jìn)行比較研究，可以發(fā)現(xiàn)可供我國借鑒的法律成果?，F(xiàn)代社會是開放的社會，法律文化上的融會貫通已是平常，借鑒他國先進(jìn)的法律制度，也是法制發(fā)展的一大表現(xiàn)。對于本國不同時(shí)期的刑法進(jìn)行比較研究，有助于弄清不同時(shí)期的刑法有所不同的原因，有助于現(xiàn)行刑法的正確行使。（4）歷史研究法。歷史研究方法有助于我們弄清刑法的來龍去脈，了解刑法的發(fā)展方向。（5）理論聯(lián)系實(shí)際的方法。刑法學(xué)具有很強(qiáng)的實(shí)踐性，因此，必須要將刑法原理付諸于實(shí)際。運(yùn)用案例研究法，是理論聯(lián)系實(shí)際的良好途徑。在運(yùn)用案例研究法時(shí)，不僅要以典型案例闡述刑法的基本原理，還要以疑難案例反思現(xiàn)有的刑法理論，以新型案例慎思刑事立法的趨勢，從既定判決中抽象出一般規(guī)則。

二、刑法學(xué)課程教學(xué)面臨的挑戰(zhàn)

1.教授刑法學(xué)的教師應(yīng)當(dāng)與時(shí)俱進(jìn)。除了向?qū)W生介紹刑法學(xué)的基礎(chǔ)知識以外，還要熟悉相關(guān)學(xué)科的內(nèi)容。例如，關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的犯罪，需要對知識產(chǎn)權(quán)的相關(guān)內(nèi)容有所了解；涉及公司、企業(yè)的犯罪，就需要了解有關(guān)公司、企業(yè)的相關(guān)法律和一些實(shí)務(wù)。面對突飛猛進(jìn)的現(xiàn)代社會，進(jìn)行刑法學(xué)的教學(xué)，就需要教師的知識面更加寬廣，要將時(shí)事問題以及前沿學(xué)科理論融入刑法學(xué)的教學(xué)中去。

2.在刑法學(xué)的教學(xué)過程中要注意培養(yǎng)學(xué)生的現(xiàn)代刑法理念。隨著法學(xué)理論的不斷夯實(shí)，部門法中也越來越重視基礎(chǔ)理論的滲透。因此，在教學(xué)中補(bǔ)充和介紹有關(guān)刑法的功能、刑罰權(quán)的人權(quán)保護(hù)、刑法倫理等內(nèi)容，有助于豐富學(xué)生的理論內(nèi)容。

3.就業(yè)的現(xiàn)狀要求刑法學(xué)的教學(xué)與未來職業(yè)的需要相結(jié)合。因此，刑法學(xué)的教學(xué)就不僅僅是為了完成學(xué)習(xí)任務(wù)，還要與法學(xué)專業(yè)的學(xué)生在將來要參加的統(tǒng)一司法考試結(jié)合起來。這樣有助于學(xué)生在學(xué)習(xí)期間就形成對未來工作至關(guān)重要的學(xué)習(xí)能力、理解能力和實(shí)踐能力，提高應(yīng)運(yùn)能力。因此探尋刑法學(xué)教學(xué)與司法考試的契合點(diǎn)，是目前刑法教學(xué)面臨的又一挑戰(zhàn)。

除去以上的新型挑戰(zhàn)以外，傳統(tǒng)教學(xué)中存在的問題，仍然不能忽視。這方面的不足主要表現(xiàn)為：一是在課堂教學(xué)中，師生互動交流不夠，思辨式的教學(xué)模式很難形成；二是從事刑法學(xué)講授的專業(yè)教師都比較重視刑法學(xué)本身的研究，對刑法學(xué)教學(xué)研究比較薄弱，教學(xué)研究成果較少。所面臨的這些問題和挑戰(zhàn)，需要我們通過探尋一定的教學(xué)方法來彌補(bǔ)和改進(jìn)。

三、刑法學(xué)教學(xué)方法的改進(jìn)

1.課堂教學(xué)。在教學(xué)內(nèi)容上，始終堅(jiān)持以刑法學(xué)的教學(xué)大綱為基礎(chǔ)，突出基本概念、基本知識、基本理論的傳授。根據(jù)近年來出臺的多部刑事立法解釋、刑法修正案，及時(shí)修改和補(bǔ)充教學(xué)大綱中的相關(guān)內(nèi)容，使教學(xué)內(nèi)容與我國刑事法律發(fā)展現(xiàn)狀相結(jié)合。在此基礎(chǔ)上，還要注意將刑法學(xué)領(lǐng)域的新論題、新觀點(diǎn)、新理論適當(dāng)?shù)匾胝n堂教學(xué)，使學(xué)生能夠了解刑法學(xué)發(fā)展的新動態(tài)。針對法學(xué)的特殊性，刑法學(xué)課堂在傳授基本知識的基礎(chǔ)上，還注重培養(yǎng)學(xué)生的刑事法律觀念的形成。通過一學(xué)期的研究學(xué)習(xí)，使學(xué)生能夠熟悉國家的刑事立法，了解、把握刑法條文的精神實(shí)質(zhì)，把握條文與條文之間的內(nèi)在聯(lián)系，在消化刑法學(xué)理論的同時(shí)能夠解決實(shí)際問題。通過啟發(fā)誘導(dǎo)學(xué)生，使其產(chǎn)生學(xué)習(xí)的興趣，主動地發(fā)現(xiàn)問題，教師或解答學(xué)生的疑問，或適時(shí)組織學(xué)生開展討論，使學(xué)生在教師的指導(dǎo)、引導(dǎo)下不斷發(fā)現(xiàn)問題和加深對問題的認(rèn)識和理解，并使他們對問題的探究活動能夠延伸到課后。在傳統(tǒng)的課堂演繹式教學(xué)基礎(chǔ)上，大量采用現(xiàn)代化的多媒體教學(xué)方式，并同時(shí)建立刑法學(xué)網(wǎng)絡(luò)教學(xué)平臺。上傳網(wǎng)絡(luò)的內(nèi)容應(yīng)主要包括：課程介紹、刑法學(xué)電子版教學(xué)講義、教學(xué)大綱、各章思考題、綜合練習(xí)題、討論案例、例題分析、刑法學(xué)多媒體課件、主要參考書目、刑法學(xué)講授錄像等。

2.案例討論。討論案例是刑法學(xué)教學(xué)不可或缺的環(huán)節(jié)，能夠培養(yǎng)學(xué)生運(yùn)用法律知識分析問題的能力。一些西方的法學(xué)教育主要以案例討論的方式進(jìn)行。成功的案例討論，一是要選擇合適的典型案例。太容易，討論不出深度；太復(fù)雜，對初學(xué)者來說無從著手，宜循序漸進(jìn)。二是組織要小型化。目前，大學(xué)教室的設(shè)計(jì)不利于舉行全班的課堂討論，每個(gè)行政班的人數(shù)較多，全班討論也不利于活躍討論氣氛，易導(dǎo)致混亂的場面，而且給每人提供的發(fā)言機(jī)會也少。所以案例討論課，宜采取課堂外討論與課堂內(nèi)交流相結(jié)合的方式進(jìn)行。即以小組、宿舍為單位的討論為主，課堂則交流、匯報(bào)或教師進(jìn)行小結(jié)，或穿插一些典型發(fā)言。三是形式應(yīng)以對抗式為主。將不同觀點(diǎn)的同學(xué)按司法審判的不同角色分成若干小組先行討論，然后進(jìn)行對抗式辯論，在辯論中鍛煉各自的應(yīng)變能力。

3.理論研討。盡管刑法學(xué)是一門較為成熟的學(xué)科，但仍有許多理論與實(shí)踐問題需要研究。對于初學(xué)刑法的大多數(shù)學(xué)生來講，要他們馬上作很深的理論研究是不現(xiàn)實(shí)的，可進(jìn)行方法論指導(dǎo)，為今后進(jìn)行研究打下基礎(chǔ)。配合刑法學(xué)教學(xué)進(jìn)度，就一些刑法學(xué)難點(diǎn)讓他們寫一些學(xué)術(shù)觀點(diǎn)和小論文，促使學(xué)生廣泛閱讀參考書目、文章，加深對所學(xué)知識的理解，鍛煉其發(fā)現(xiàn)、研究問題的能力。通過安排學(xué)生進(jìn)行閱讀和文獻(xiàn)綜述，鍛煉學(xué)生搜集資料、整理資料、消化資料的能力。通過組織寫作競賽和考試引導(dǎo)，使學(xué)生的表達(dá)能力和邏輯能力得到提高。還要鼓勵(lì)學(xué)生積極參加相關(guān)的論文競賽，以此來帶動學(xué)生對理論學(xué)習(xí)的興趣。另外，還可以適時(shí)開展一些專題講座。專題講座可以幫助學(xué)生拓寬視野，加深對某些疑難或熱點(diǎn)問題的理解。講座的內(nèi)容最好選擇一些不宜在課堂展開或教學(xué)大綱中未列入而實(shí)踐中又十分重要的問題。

4.實(shí)踐教學(xué)。實(shí)踐教學(xué)環(huán)節(jié)也是至關(guān)重要的，通過實(shí)踐教學(xué)可以讓學(xué)生形象地掌握書本中的理論知識，加深印象，形成思考?？梢越M織的實(shí)踐教學(xué)方式主要有：（1）旁聽公開審判。到司法實(shí)踐部門旁聽公開審判的刑事案件，不但能提高學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，而且也是一次直觀的教學(xué)，是學(xué)生了解社會、接觸社會的重要渠道。旁聽的案件應(yīng)注意選擇，一般應(yīng)為較為復(fù)雜疑難的案件。由于旁聽公開審判往往要耗時(shí)半天至一天，低年級學(xué)生課程緊，若旁聽導(dǎo)致調(diào)課頻繁，可能會沖擊其他課程的正常進(jìn)行，因此，這種旁聽不宜過頻，每學(xué)期一至二次為宜。（2）組織舉行模擬法庭。模擬法庭是現(xiàn)代法學(xué)教育中推行的教學(xué)設(shè)計(jì)，它有利于學(xué)生逐步熟練地掌握審判程序和實(shí)體法中的有關(guān)疑難問題，也有利于培養(yǎng)學(xué)生獨(dú)立活動和創(chuàng)造、組織能力。對于任課教師來講，模擬法庭的組織和運(yùn)行既不能撒手不管，也不能事事包辦，可從以下幾個(gè)方面進(jìn)行指導(dǎo)：第一，幫助選擇案件。可選擇案情較為復(fù)雜的刑事附帶民事訴訟的案件，這可以使直接參加的人數(shù)多一些，刑事、民事兼顧，收到一舉多得的效果。第二，根據(jù)活動需要，將全班學(xué)生按不同角色分成若干小組，如辯護(hù)人組、人組、公訴人組、審判員組等，互相獨(dú)立，分頭準(zhǔn)備材料，在此基礎(chǔ)上推選出庭人員。第三，指導(dǎo)學(xué)生進(jìn)行排練，特別是對初次搞模擬法庭的班級，開庭前進(jìn)行數(shù)次的排練，任課教師應(yīng)自始至終地在排練現(xiàn)場，發(fā)現(xiàn)問題，及時(shí)糾正。第四，開庭審判后，任課教師應(yīng)將開庭審判的得失進(jìn)行講評和總結(jié)。（3）參觀和觀摩。適當(dāng)組織一些參觀、觀摩活動，將其作為輔的教學(xué)手段，也能增加學(xué)生對刑法的認(rèn)識。例如，組織參觀一些打擊刑事犯罪的展覽，組織參觀監(jiān)獄、勞改隊(duì)、少管所，以加深對我國刑罰制度的理解。（4）到實(shí)習(xí)基地實(shí)習(xí)。當(dāng)前許多政法院校都設(shè)置了教學(xué)基地制度，擁有大量教學(xué)基地，在教學(xué)的過程中也應(yīng)當(dāng)適時(shí)地發(fā)揮這些教學(xué)基地的作用。如和教學(xué)基地聯(lián)系，讓學(xué)生在假期就近到教學(xué)基地實(shí)習(xí)，將自己的理論應(yīng)用于實(shí)踐當(dāng)中，既能鞏固專業(yè)知識又能提前與社會實(shí)踐接軌。

[參考文獻(xiàn)]

[1]張明楷.刑法學(xué)[M].北京：法律出版社，2003.

篇5

刑法學(xué)是法學(xué)專業(yè)本科階段的主干課程也是必修課，在整個(gè)法學(xué)課程體系中占有十分重要的地位，是司法考試必考內(nèi)容，因而刑法學(xué)的教學(xué)質(zhì)量直接影響到一個(gè)學(xué)校整個(gè)法學(xué)專業(yè)教學(xué)水平的評估，對學(xué)生法學(xué)理論素養(yǎng)及司法能力水平的培養(yǎng)至關(guān)重要。如何提高學(xué)生的刑法理論素養(yǎng)及實(shí)踐能力歷來是教學(xué)改革的重點(diǎn)，在此，筆者以參與本校刑法學(xué)教學(xué)改革的感受談幾點(diǎn)體會。

一、刑法學(xué)教學(xué)必須圍繞刑法學(xué)的特點(diǎn)展開

（一）刑法教學(xué)既要注重應(yīng)用性也要兼顧理論性

刑法學(xué)教學(xué)是關(guān)于刑法學(xué)這一科學(xué)的教學(xué)，因而刑法學(xué)固有的特點(diǎn)是刑法學(xué)教學(xué)必須把握的要素。刑法學(xué)以刑法為研究對象，刑法是國家的基本法律，是人們的行為規(guī)范和司法機(jī)關(guān)的裁判規(guī)范，具有當(dāng)然的適用性，因而刑法學(xué)具有天然的應(yīng)用性，是一門應(yīng)用法學(xué)，這與法理學(xué)、法制史等理論法學(xué)存在區(qū)別。刑法學(xué)的應(yīng)用法學(xué)特點(diǎn)決定了刑法學(xué)教學(xué)應(yīng)以解釋刑法，準(zhǔn)確理解刑法規(guī)范為主要宗旨，所以刑法學(xué)的教學(xué)必須緊緊圍繞我國刑法規(guī)定本身展開，不可拋開法律談法理，這也是本科階段刑法學(xué)教學(xué)與研究生階段刑法學(xué)教學(xué)側(cè)重點(diǎn)不同之處，也是“以培養(yǎng)具有高度卓越的法律素養(yǎng)、實(shí)踐能力和道德倫理的法律職業(yè)群體為使命和目標(biāo)”[1]所要求的。刑法學(xué)應(yīng)用法學(xué)的特點(diǎn)決定了刑法學(xué)的教學(xué)離不開案例教學(xué)，離不開對具體問題的法條分析。

刑法學(xué)也具有深刻的理論性，法律規(guī)范的理解更涉及法條之內(nèi)和之外的法理、政策，絕不是法條的文義理解那么簡單，在不同的價(jià)值追求下，同樣的法律規(guī)范產(chǎn)生了不同的理解，如對刑法關(guān)于既遂的理解，至少存在“結(jié)果說”“目的說”和“實(shí)際損害說”“構(gòu)成要件符合說”之爭。[2]這樣的觀點(diǎn)之爭充斥于整部刑法，因而，在刑法學(xué)教學(xué)中必須要厘清爭議的原因及法律精神。換言之，在刑法學(xué)的教學(xué)中應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)法的理論性，否則所謂 刑法學(xué)教學(xué)為只是刑法“背誦學(xué)”，學(xué)生是知其然而不知其所以然，況且“然”也非必然！

在兼顧刑法學(xué)的應(yīng)用性和理論性時(shí)，需要言明二者在教學(xué)中的比重問題。筆者認(rèn)為，本科階段為法學(xué)入門階段，刑法學(xué)的教學(xué)應(yīng)當(dāng)為傳授基本的理論知識而側(cè)重于刑法學(xué)的知識應(yīng)用，所以，教學(xué)的重點(diǎn)大體為法條解釋，法理闡述為略講。如在具體的刑法制度講解中側(cè)重于制度的運(yùn)用，以正當(dāng)防衛(wèi)為例，解析正當(dāng)防衛(wèi)的成立條件是這一節(jié)教學(xué)的主要目的，無需過多講解正當(dāng)防衛(wèi)的犯罪構(gòu)成體系中的地位、正當(dāng)防衛(wèi)之前提的事實(shí)錯(cuò)誤等理論性問題。但在某些涉及刑法整體方法方面統(tǒng)領(lǐng)規(guī)范的理解時(shí)，應(yīng)側(cè)重于理論性，如對刑法基本原則的罪刑法定原則講解時(shí)就應(yīng)側(cè)重罪刑法定原則的思想淵源、基本內(nèi)涵等內(nèi)容，使學(xué)生樹立保障人權(quán)的法治觀念，為更好地確立現(xiàn)代刑法觀，正確理解和適用刑法奠定正確的價(jià)值取向。

（二）刑法學(xué)開課時(shí)間宜安排在民法學(xué)、行政法學(xué)之后

刑法是其他法律的保障法，刑法學(xué)通常以其他部門法學(xué)的知識為基礎(chǔ)。刑法學(xué)教學(xué)須緊密結(jié)合其他部門法學(xué)的理論發(fā)展。這一特點(diǎn)通常會影響到刑法學(xué)課程開課時(shí)間，過早開設(shè)刑法學(xué)，因?yàn)閷W(xué)生不具有其他部門法學(xué)的基礎(chǔ)知識，因而理解刑法知識時(shí)存在困難，這一現(xiàn)象在刑法總則階段表現(xiàn)得不明顯，而在刑法分則里表現(xiàn)得則特別明顯。因?yàn)樾谭倓t是關(guān)于犯罪、刑罰的一般性規(guī)定，不涉及完整的犯罪構(gòu)成，而在刑法分則中主要是罪刑式條文，直接規(guī)定犯罪構(gòu)成，存在開放的犯罪構(gòu)成、空白的犯罪構(gòu)成，在犯罪構(gòu)成要素中存在規(guī)范的構(gòu)成要件要素，這一些類型的犯罪構(gòu)成和構(gòu)成要件要素需要進(jìn)行價(jià)值判斷和其他法律的規(guī)定為依據(jù)，比如盜竊罪的“占有”、“他人財(cái)物”的理解，需要民法知識作為理解依據(jù)，再如妨害公務(wù)罪之“依法履行公務(wù)”判斷又涉及行政法律中規(guī)定，這都要求學(xué)生具備相應(yīng)的法律知識基礎(chǔ)，所以，從理論上和經(jīng)驗(yàn)上來看，刑法學(xué)特別是刑法分論應(yīng)當(dāng)在民法、行政法之后開設(shè)。目前，我校刑法學(xué)課程分為刑法總論、刑法分論，分別于一年級一、二學(xué)期開設(shè)，同期分別開設(shè)了民法、憲法、法理學(xué)及行政法等課程，所以，課程設(shè)置基本能滿足刑法學(xué)教學(xué)的需要，是比較科學(xué)的。此外，我校刑法專論及比較刑法學(xué)開設(shè)時(shí)間為三年級第一學(xué)期，也符合提高學(xué)生刑法專業(yè)知識能力的教學(xué)目標(biāo)需要。

二、刑法學(xué)的課堂教學(xué)模式

毫無疑問，課時(shí)對教學(xué)模式具有制約作用。在課時(shí)充分的情況下，可以采取多種教學(xué)模式，如采取案例教學(xué)法、法院旁聽、模擬法庭、座談會、辯論會模式等，但目前整個(gè)國家都在倡導(dǎo)提高學(xué)生自主性學(xué)習(xí)的教學(xué)理念，不斷縮減課時(shí)，壓縮講課內(nèi)容，這給教師完成教學(xué)任務(wù)造成了很大的困難。無論是刑法總論還是分論，其包含的內(nèi)容實(shí)在是十分豐富，在有限的課時(shí)內(nèi)不僅無法做到面面俱到，即使是重點(diǎn)、基礎(chǔ)知識也不可能做到深入講解，教學(xué)方式也不宜采取模擬法庭、案例教學(xué)這些占用時(shí)間較多的方法。所以，為滿足提高教學(xué)質(zhì)量的需要，應(yīng)當(dāng)保證教學(xué)所需的課時(shí)。我校最近幾年刑法學(xué)課程體系為刑法總論、分論，刑法專論，比較刑法學(xué)，其中刑法總論每周4課時(shí)，上課周數(shù)為17周，共68課時(shí)，刑法分論每周3課時(shí)，共51課時(shí)，刑法專論每周3課時(shí)，共51課時(shí)，比較刑法學(xué)每周2課時(shí)，共34課時(shí)。刑法總論、分論及刑法專論均為中國刑法學(xué)，課時(shí)總量已經(jīng)達(dá)到170課時(shí)，因而課時(shí)較為充分，已經(jīng)能夠滿足本科階段刑法學(xué)教學(xué)目標(biāo)的需要。但從每個(gè)課程的具體時(shí)間看，刑法總論、分論的課時(shí)尚感緊張，特別是為了達(dá)到讓學(xué)生充分理解刑法總論的理論及在刑法分論中的運(yùn)用，總論教學(xué)需要較充裕的時(shí)間，但每周4課時(shí)尚不足以全面、較深入講解刑法總論的知識點(diǎn)，所以在很多方面只能蜻蜓點(diǎn)水，如刑罰制度不再擴(kuò)展開來，更深入了解某些刑法理論問題只能留待刑法專論及比較刑法學(xué)中進(jìn)行講解。

囿于授課時(shí)數(shù)，課堂教學(xué)只能擇要而講，采取的教學(xué)方法大多為教師說，學(xué)生聽的方式，所謂案例教學(xué)也只能是為詮釋某個(gè)知識點(diǎn)需要而以例講法，不可能就某個(gè)具體的案例深入分析所涉及的刑法理論，所以案例教學(xué)名不符實(shí)，是掛羊頭賣狗肉。真正的案例教學(xué)是指師生圍繞某個(gè)特定的案例事實(shí)展開相互作用，共同對案例情境中的疑難問題進(jìn)行研討與分析，以求解決疑難問題，做出相應(yīng)決策的過程。[3]由于刑法中的案例主要是解決行為人的定罪和量刑問題，而定罪量刑涉及刑法總則和分則的知識，是一個(gè)綜合知識的運(yùn)用過程，所以刑法學(xué)教學(xué)中的案例教學(xué)法往往是在學(xué)習(xí)了刑法總論之后才開展的，因而，案例教學(xué)法在刑法總論教學(xué)中并不會多見，而在刑法分論教學(xué)中則具有適用的可能性。在我們的課程體系中，刑法專論教學(xué)普遍運(yùn)用案例教學(xué)法。筆者將自己所承辦的多個(gè)刑事案件在取除某些無用的信息之后基本上原封不動地搬上課堂，針對這種實(shí)際的“有血有肉”的案件進(jìn)行剖析，圍繞定罪量刑問題展開刑法理論的討論，補(bǔ)充了刑法總論、分論教學(xué)較為粗放的缺陷。舉一例為證，張A因與人發(fā)生輕微的交通事故被困不能脫身，出于“教訓(xùn)對方”的想法遂打電話叫弟弟張B來看看，但電話中并未要求弟弟打人也未透露“教訓(xùn)對方”的意思。張B到現(xiàn)場后向張A詢問對方為誰，張A指認(rèn)了對方，張B上前將對方打成重傷。張A、是否構(gòu)成故意傷害罪？這個(gè)案例涉及不作為、犯罪故意、共同犯罪故意等刑法理論知識，需要展開分析。這一案例筆者曾用了五節(jié)課的時(shí)間組織研討。

在刑法總論的教學(xué)中除舉例說明以外，通常還會采取提問思考法來調(diào)動學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性，學(xué)生不至于過于被動，通過提問思考法還可以促進(jìn)思維能力的培養(yǎng)，比如針對犯罪的社會危害性特征，提問什么是社會危害性，社會危害性的評價(jià)應(yīng)否從主觀上進(jìn)行考察，從而引入刑法的主觀主義和客觀主義的分野以及由此產(chǎn)生的刑法上與之相關(guān)的一系列爭議。通過提問、質(zhì)疑的分析方法可以有效達(dá)到“不盡信書”的思維訓(xùn)練目的。

在具體地舉案說法或者提問思考教學(xué)法中，案件的選擇對于教學(xué)目的的達(dá)成及提高學(xué)生的參與積極性都有十分重要的關(guān)系。生活總是鮮活的，因而現(xiàn)實(shí)中發(fā)生的案例總比編造的案例生動，引人注意。所以，以同學(xué)們熟知的特別是剛剛發(fā)生的案件或者教師自己經(jīng)辦的案件為例效果更好，如讓同學(xué)們分析 “小悅悅”事件中行為人的行為性質(zhì)，學(xué)生的參與度明顯較高。同時(shí)在以案說法時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意層層設(shè)問，把握刑法的思考方法，培養(yǎng)學(xué)生的思維能力。以“小悅悅”事件為例，很多同學(xué)一上來就說因?yàn)榈谝粋€(gè)肇事者主觀上有殺人的故意，客觀上有致人死亡的碾壓行為，所以應(yīng)當(dāng)定故意殺人罪，這是一種典型的先主觀后客觀的思維方法，也是一種脫離案件的具體性和刑法規(guī)定的具體性而從整體上進(jìn)行的統(tǒng)一模糊思維方式，極易先入為主。此時(shí)，教師應(yīng)當(dāng)及時(shí)引導(dǎo)，明確主觀罪過是以客觀事實(shí)為認(rèn)識對象的，在未分析客觀事實(shí)之前不能隨便認(rèn)定主觀罪過；主觀罪過形式也是要根據(jù)行為人在行為過程中的具體表現(xiàn)進(jìn)行科學(xué)認(rèn)定的，決不可以個(gè)人好惡進(jìn)行道德上的判斷，這樣就確立了分析刑事案件應(yīng)當(dāng)從客觀到主觀的分析思維方式。在這一案件的分析過程中，有同學(xué)根據(jù)行為人客觀上的行為和主觀的過失，得出行為人構(gòu)成過失致人死亡罪的結(jié)論。對此，筆者在分析時(shí)提出過失犯罪是結(jié)果犯，必須能夠證明行為人的危害行為與危害結(jié)果之間具有刑法上的因果關(guān)系，否則就在法律上認(rèn)為“小悅悅”的死不是行為人的行為造成的，那么就不能成立過失犯罪。這一思維方法又讓同學(xué)樹立起法律思維與普通思維的區(qū)別在于法律要講證據(jù)，法律事實(shí)不等于客觀事實(shí)。

三、提高學(xué)生學(xué)習(xí)積極性之管見

無論采取何種課堂教學(xué)方法，目的都是為了提高學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性和刑法知識的掌握程度，學(xué)習(xí)積極性具有提高刑法知識理解能力的作用，所以教師應(yīng)當(dāng)注意提高學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性。有趣有用有吸引力才會產(chǎn)生自主學(xué)習(xí)的積極性，這種能力并不是每一位教師都能具備的，它需要教師在教學(xué)中體現(xiàn)出一定的人格魅力和教學(xué)魅力。人格魅力體現(xiàn)于教師的言行舉止中，以身體力行為載體，語言詼諧幽默、針砭時(shí)弊、實(shí)事求是，不講空話、虛話更能拉進(jìn)與學(xué)生間的距離，產(chǎn)生親和力，學(xué)生也會愛屋及烏，因喜愛這位教師而喜歡上這位教師所上的課。青年學(xué)生滿腔熱情、正義，單純而善良，崇尚真、善、美，仇視假、惡、丑，道德低下的教師無論如何也不可能成為受學(xué)生喜愛的教師，這就要求教師首先是道德高尚的人，特別是一名以傳授正義、公平觀念的法學(xué)教師更應(yīng)當(dāng)起到表率作用。

良好的道德品質(zhì)只是一名合格教師的基本條件，提高學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性最為重要的是讓學(xué)生明白學(xué)習(xí)刑法的有用性、有趣性。知識的有用性是一個(gè)常識，但即使是常識也需要以一種看得見的方式體現(xiàn)出來。比如常規(guī)介紹盜竊罪與掩飾、隱瞞犯罪所得罪的區(qū)別，恐怕不會引起學(xué)生的興趣，但如果以某個(gè)案件為背景講述二者的界線及后果時(shí)，效果絕對不同。例如，筆者曾參與辦理一起重大盜竊案，被告人戚某系個(gè)體運(yùn)輸戶，應(yīng)被告人李某的臨時(shí)雇傭運(yùn)輸貨物，具體內(nèi)容聽李某安排，此時(shí)戚某并不明知是去運(yùn)輸贓物。戚某于凌晨1點(diǎn)到達(dá)處于田野中的一處工廠圍墻外，現(xiàn)場另有六人將一批價(jià)值巨大的銅材搬至貨車，戚某按李某指示送貨到某地。后案發(fā)，案犯全部歸案。被告人戚某是構(gòu)成盜竊罪還是掩飾、隱瞞犯罪所得罪，二者差異體現(xiàn)在刑罰之中為最低十年與最高三年之分，在本案中，哪一點(diǎn)是關(guān)鍵呢？經(jīng)筆者這樣一介紹和提問，學(xué)生們的注意力全部集中到了課堂，充分調(diào)動了積極性，最后經(jīng)過調(diào)侃式的講解，教學(xué)效果得到了實(shí)現(xiàn)。

刑法學(xué)是一門嚴(yán)肅的科學(xué)，但刑法學(xué)的教學(xué)可以是輕松有趣的，可以用通俗直白的語言講述一個(gè)個(gè)看似枯燥的理論，有時(shí)還可以嬉笑怒罵，只要能夠?qū)崿F(xiàn)教學(xué)目的，又不違反教學(xué)紀(jì)律，什么招都可以用，正所謂教無定法。比如，筆者在講到不作為成立條件之一的作為能力時(shí)，用了“法不強(qiáng)人能難”的表達(dá)方式，又與此前講過的刑法人道性再次呼應(yīng)；再如，以諷刺時(shí)期“夢奸罪”為例論述了危害行為的特征。相信以輕松愉快的語言在輕松的氛圍中教學(xué)效率總會高一些。

四、協(xié)助學(xué)生進(jìn)行自主性學(xué)習(xí)：從課堂內(nèi)走向課堂外

課堂教學(xué)時(shí)間總是有限的，無法同時(shí)滿足完成教學(xué)任務(wù)與學(xué)生不斷提升學(xué)習(xí)效果的需要，因而如何擴(kuò)展學(xué)習(xí)的時(shí)間和空間，促進(jìn)學(xué)生自主學(xué)習(xí)十分必要。學(xué)生自主性學(xué)習(xí)已經(jīng)倡導(dǎo)了很多年，但效果一直欠佳，一個(gè)很重要的原因是當(dāng)今的社會環(huán)境影響了學(xué)生的學(xué)習(xí)自主性。在信息時(shí)代里，學(xué)生接收知識的渠道多了，受到外在的影響也多了，高校也不再是以前那個(gè)純潔的象牙塔了，學(xué)生們課余時(shí)間里更多地參與社會活動或者在游戲的世界里馳騁，學(xué)習(xí)氛圍日漸消沉?；谏鐣h(huán)境的影響和就業(yè)壓力的增大，學(xué)生們的價(jià)值觀更加功利，潛心學(xué)習(xí)之風(fēng)難以盛行。因而，教師應(yīng)當(dāng)更多地參與學(xué)生自主性學(xué)習(xí)活動，給學(xué)生以鞭策。教師通過一定指標(biāo)的方式督促自主性學(xué)習(xí)已經(jīng)變得日益必要，要求教師犧牲更多的時(shí)間輔助學(xué)生。教師提供本科階段必讀書目并進(jìn)行抽查，下達(dá)關(guān)注社會時(shí)事、完成對某些案件的討論任務(wù)等指標(biāo)。

教師在參與學(xué)生課外拓展活動中，可以借助現(xiàn)代通訊手段，如允許同學(xué)通過電話、郵箱、QQ、網(wǎng)絡(luò)課堂等方式建立與教師的即時(shí)聯(lián)系，不僅能為學(xué)生解疑還能從學(xué)生那得到教學(xué)效果的反饋。幾年來，筆者總會在上第一堂刑法課時(shí)便將自己的聯(lián)系方式告訴學(xué)生，也總會有那么一些學(xué)生，包括曾經(jīng)上過刑法課的老生會以上述方式與筆者溝通刑法問題，取得了一定的效果。

上述方式在理論上具有一定的效果，但實(shí)際效果還是要取決于學(xué)生的自覺性，一個(gè)設(shè)想無論多少美好，但所謂“上有政策下有對策”，不自覺者總會以各種方式罷工，致使美夢成空。所以，筆者還是比較傾向于略帶壓迫式的做法，比如為了鞏固刑法基本知識，適當(dāng)?shù)夭贾靡恍y試題并做點(diǎn)評，可以較好地提高學(xué)生的基本功，不僅滿足今后司法考試的需要也能在打好基礎(chǔ)后提升刑法理論水平。順便提一下，這里存在一個(gè)如何布置測試題的技術(shù)性問題，筆者認(rèn)為，單純地做一些名詞解釋、填空、選擇題，只是強(qiáng)化記憶，其效果較之案例分析這種側(cè)重理解的綜合分析題稍遜。

一份耕耘一份收獲。刑法學(xué)教學(xué)效果好壞，一方面可以從學(xué)生的評教中得到反映，還可以通過司法考試刑法部分得分率，學(xué)年論文及畢業(yè)論文，研究生報(bào)名及錄取率等方面得到檢測。近幾年來，筆者所在學(xué)校法學(xué)專業(yè)學(xué)生司法考試通過率及研究生錄取率均創(chuàng)新高，特別是司法考試通過率達(dá)到60%以上，一定程度上驗(yàn)證了較高地本科教學(xué)水平。

[參考文獻(xiàn)]

篇6

犯罪論是刑法學(xué)研究的基礎(chǔ)理論，是統(tǒng)一認(rèn)定犯罪的原理，是構(gòu)筑刑法學(xué)體系的基石。存在論上，當(dāng)今世界并存著三大犯罪構(gòu)成理論體系：英美法系的雙層控辯平衡模式，德日三階層犯罪構(gòu)成體系，中俄四要件犯罪構(gòu)成模式。然而，近年來，我國犯罪構(gòu)成理論體系備受爭議，飽受詰難，全面移植德日三階層犯罪構(gòu)成體系的論調(diào)甚囂塵上，更多學(xué)者則主張立足本土即堅(jiān)持中國特色，對我國犯罪構(gòu)成理論體系進(jìn)行改良。改良論和重構(gòu)論，孰對孰錯(cuò)，值得探討。

一、堅(jiān)持法學(xué)研究的根本方法論

研究刑法學(xué)，應(yīng)當(dāng)以歷史唯物主義和辯證唯物主義為根本方法。雖然，一種方法支撐一個(gè)法學(xué)體系的時(shí)代已經(jīng)過去，法學(xué)的健康發(fā)展需要可供選擇的多種方法。但是，在社會主義初級階段語境下，對犯罪論體系構(gòu)建的科學(xué)性認(rèn)識上，仍然必須堅(jiān)持以哲學(xué)作為全部認(rèn)識和研究的世界觀和方法論。

哲學(xué)強(qiáng)調(diào)辯證思維，運(yùn)用對立統(tǒng)一規(guī)律，在中國刑法學(xué)的體系范疇中，首先就要求遵循寬嚴(yán)相濟(jì)的形事政策；實(shí)質(zhì)的犯罪定義為犯罪行為的社會危害性和犯罪人主觀惡性以及人身危險(xiǎn)性的統(tǒng)一；我國犯罪構(gòu)成及其理論是以犯罪行為為中心的客觀主義，但又趨于包括主觀主義的并合主義；四要件犯罪構(gòu)成模式是主客觀要件的有機(jī)統(tǒng)一，它們在認(rèn)定犯罪時(shí)相輔相成，缺一不可；要堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一的刑事責(zé)任原則；刑罰本質(zhì)中采統(tǒng)合了絕對主義與相對主義的綜合主義……西方刑法學(xué)乃至德日刑法學(xué)并不以為其哲學(xué)基礎(chǔ)，也就形成了與其哲學(xué)思想基礎(chǔ)相對應(yīng)的獨(dú)特的犯罪構(gòu)成模式；同樣，我國刑法學(xué)由于是以哲學(xué)為根本理論指導(dǎo)，自然也就采取體現(xiàn)辯證思維結(jié)果的四要件模式。這一點(diǎn)在整個(gè)中國刑法學(xué)理論、制度、方法中都有體現(xiàn)。申言之，的思維方法已經(jīng)深入骨髓，融入血液，成為了我們思維自覺的一部分。無論是否意識到這一點(diǎn)，在研究問題時(shí)，乃至日常生活中，我們每時(shí)每刻都在運(yùn)用辯證思維方法。

二、知識產(chǎn)權(quán)法的全面移植具有特殊性

重構(gòu)論者主張，完全可以借鑒知識產(chǎn)權(quán)法的做法，全面移植西方模式，一下子就達(dá)到很高的水平。

知識產(chǎn)權(quán)法雖然不屬于調(diào)整人和自然之間關(guān)系的純粹技術(shù)層面的規(guī)范，但政治色彩不強(qiáng)，自然不妨比葫蘆畫瓢；而犯罪構(gòu)成模式則屬于上層建筑中政治或意識形態(tài)部分，具有強(qiáng)烈的倫理要素或政治色彩，即國家意志性。法律命題總是帶有政治色彩的，更何況是刑事法律。刑法一定要有相應(yīng)的政治內(nèi)容，要反映統(tǒng)治階級的某種政治要求，同時(shí)也要合乎刑法自身的特有屬性，而不同于知識產(chǎn)權(quán)等相對近乎技術(shù)性的規(guī)范，而這也體現(xiàn)了法的相對獨(dú)立性與法的政治從屬性的統(tǒng)一。當(dāng)然，這并不意味著主張刑法學(xué)研究中要堅(jiān)持以階級斗爭范式取代多元化的研究范式。

概而言之，犯罪論并非一項(xiàng)技術(shù)性的法律制度。犯罪的概念，認(rèn)定犯罪的方法，乃至刑事訴訟中量刑、刑事執(zhí)行都具有濃重的意識形態(tài)特征。而知識產(chǎn)權(quán)法中包括專利制度在內(nèi)的諸制度的建立不過是因應(yīng)一時(shí)之需，為加入世貿(mào)組織而與之要求趨同。刑法則無這種迫切的硬性需要。況且，知識產(chǎn)權(quán)法作為民法的重要組成部分，也是在我國相對成熟的民法基礎(chǔ)上建立起來的，并非推倒重來。

而且，現(xiàn)在看來，這種全面移植，也不是一點(diǎn)問題沒有。比如，在專利權(quán)有關(guān)海關(guān)保護(hù)制度的設(shè)計(jì)中，我國《知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)條例》明文規(guī)定，禁止未經(jīng)專利權(quán)人許可制造的產(chǎn)品出口，而這卻不符合國際通例。雖然未經(jīng)許可制造或進(jìn)口專利產(chǎn)品肯定是侵權(quán)行為，出口行為只是違法行為之一，然而，無論是國際條約還是諸多國家的內(nèi)國法對此問題均采取不做明確規(guī)定的制度安排。對于這種超前立法學(xué)界頗有訾議。歸根到底，是因?yàn)檫@種制度設(shè)計(jì)不符合我國現(xiàn)階段的經(jīng)濟(jì)發(fā)展模式，與我國現(xiàn)階段的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平不相適應(yīng)，尤其是對于那些“三來一補(bǔ)”企業(yè)更是如此。

三、構(gòu)建犯罪構(gòu)成模式不能脫離中國語境

犯罪構(gòu)成模式研究，雖屬對不同法系、國家或地區(qū)的犯罪構(gòu)成模式，從微觀上進(jìn)行橫向比較研究，但對于認(rèn)定犯罪而言，卻具有宏觀的意義。類比思維的結(jié)果，不可簡化論，必須考慮到制度背景、社會現(xiàn)實(shí)、主體意識等“中國語境”，以及我國生產(chǎn)力發(fā)展水平對刑事立法的制約，不能超越物質(zhì)基礎(chǔ)和社會條件。

西方兩大法系，與中國具有截然不同的司法語境。任何一種主義或方法論的出現(xiàn)，都是具有具有深刻的時(shí)代和現(xiàn)實(shí)根基的歷史選擇。法律的概念、原理和規(guī)則，“不是源于人類的普遍原理和事物的本性，而是源于當(dāng)下法律得以產(chǎn)生的國家或民族的特殊條件。所有的法律都是和過去、傳統(tǒng)與因應(yīng)之間協(xié)調(diào)的產(chǎn)物。因此，純粹的分析由于其只應(yīng)對現(xiàn)實(shí)，從不可能充分解釋任何法律。

我國是一個(gè)多民族的國家，民族區(qū)域自治地區(qū)接近我國全部版圖的一半，區(qū)域位置相當(dāng)重要。三階層是西方人的民族習(xí)慣法的反映，若強(qiáng)行模仿，即使可以與國家制定法相協(xié)調(diào)，與占我國版圖近一半地域的民族習(xí)慣法如何協(xié)調(diào)？而且，正是基于與大陸法系刑法理論的親緣性，以及前蘇聯(lián)刑法理論在我國的本土化過程中產(chǎn)生的基因變異，才造成其與德日刑法理論的相異性。中俄四要件與德日三階層只不過是各自犯罪論體系的一個(gè)組成部分，都是對德國犯罪構(gòu)成的揚(yáng)棄，兩者具有體系上的同源性，絕非一個(gè)是正宗，一個(gè)是旁門。至于何者更可取，就看它理論的解釋力和實(shí)踐中的生命力了。這決定了不能盲目全面移植的主張，完全符合的辯證法。

立法建議必須闡明必要性和可行性，即當(dāng)為性和可能性。其中，以國外立法為研究進(jìn)路時(shí)，要避免比較性和可行性研究簡單化。因?yàn)?，刑罰制度和刑法理論產(chǎn)生之后便成為一種歷史。歷史的鐵律在于“不存在將過去推倒從來”。（制度與）理論一旦建立并生根，它就具有一種自我復(fù)制、繁衍的能力，這反過來又是產(chǎn)生特定問題的源泉之一。拋棄原有的制度和理論，全盤移植大陸法系刑法及其理論的符號體系，只是邏輯上的可能。

但是，對問題存而不論，也不是一種科學(xué)的態(tài)度。在比較西方與我國犯罪論體系優(yōu)劣后可知，總體上，四要件模式是符合現(xiàn)階段我國國情的，并且應(yīng)當(dāng)在一個(gè)較長的歷史時(shí)期發(fā)揮作用。中國刑法學(xué)犯罪論體系，既承載著歷史的厚重，又有著現(xiàn)實(shí)的張力，但遠(yuǎn)未到廢而不用的地步。主張去蘇俄化，全面移植三階層模式，不僅割斷了歷史，而且也不符合現(xiàn)階段國情，看不出其價(jià)值優(yōu)勢。再者，如果有學(xué)者認(rèn)為我國的犯罪構(gòu)成理論不科學(xué)，就應(yīng)當(dāng)提供它冤枉或者放縱了多少人的實(shí)證報(bào)告，即用實(shí)踐效果證偽，否則，相反的判斷就是最佳判斷。而社會科學(xué)的天然模糊性，決定了這幾乎不可能。此外，三階層并非普世真理，也不是每一個(gè)成熟的法律體系都適用的制度規(guī)則，它也只是在大陸法系的某些國家實(shí)施。它既不是自然的體系，也不是哲學(xué)的體系，甚至連實(shí)用的體系也算不上。運(yùn)用邏輯實(shí)證方法，從邏輯上的相似性來看，既然三階層并非世界通例，則當(dāng)然可以采取包括四要件在內(nèi)的其它任何模式。

缺乏本國傳統(tǒng)文化底蘊(yùn)的制度，在本國的社會實(shí)踐中是缺乏生命力的。包括中華民族在內(nèi)的任何一個(gè)民族的文化，唯有立足于本土，才能走向世界，否則就會帶來整個(gè)民族的危機(jī)，而無法自立于世界民族之林。當(dāng)然，作為五千年泱泱文明古國，中華法系固然源遠(yuǎn)流長；作為后發(fā)國家，中國也已經(jīng)在各個(gè)領(lǐng)域都取得了前所未有的巨大成就；在漫長的古代、近代社會發(fā)展過程中，在社會主義社會建設(shè)中，雖然也締造了許多光輝燦爛的的制度文明，中國特色社會主義法律體系如今也已經(jīng)初步建成，但毋庸諱言，也確實(shí)還有很多不足之處。

“使豁達(dá)而高尚心靈卓而不凡者，定莫過于優(yōu)雅的好奇心，而這種好奇心最愉悅且最有益運(yùn)用者，又莫過于鑒察外國的法律與習(xí)俗?！蔽覀儺?dāng)然要學(xué)習(xí)包括西方在內(nèi)的一切先進(jìn)國家的制度文明，為我所用，但這絕不足以成為自慚形穢，乃至妄自菲薄的理由。既要師夷長技，也應(yīng)立足于本土，否則就是本末倒置。如果一味模仿別人，結(jié)果連自己怎么走路都不會了，最后只能落得個(gè)邯鄲學(xué)步的下場，跟在別人屁股后面爬行。

四、四要件是理論理性與實(shí)踐理性的統(tǒng)一

篇7

    一、刑法因果關(guān)系中幾種主要的學(xué)說概要

    目前刑法學(xué)界有關(guān)因果關(guān)系的主要學(xué)說有條件說、原因說和相當(dāng)因果關(guān)系說。其中條件說認(rèn)為,理論上所有存在的條件關(guān)系都可以成為刑法上的因果關(guān)系。雖然該學(xué)說也對條件關(guān)系的形成有所限制,但還是有牽連太廣的弊端,因而在刑法判斷中遭到摒棄。原因說也被稱之為限制條件說,對條件說的因果關(guān)系加以限制,縮小了因果關(guān)系的外延,但這一學(xué)說在認(rèn)定因果關(guān)系上過于隨意,也被大陸法系刑法所不容。

    我們重點(diǎn)分析一下相當(dāng)因果關(guān)系說。這種學(xué)說根據(jù)因果關(guān)系的情況又可以分為客觀說、主觀說和折中說?？陀^說認(rèn)為,某一行為發(fā)生的所以狀況以及理論上可被預(yù)知的后果應(yīng)當(dāng)作為相當(dāng)性判斷的基礎(chǔ),刑法因果關(guān)系應(yīng)有法官根據(jù)上述標(biāo)準(zhǔn)作出客觀的判定。主觀說則主張以行為人在實(shí)施行為時(shí)能夠預(yù)見的狀況為相當(dāng)性判斷的標(biāo)準(zhǔn)。由此可見,主觀說的判斷標(biāo)準(zhǔn)似乎過于狹隘。折中說在理論上雜糅了客觀說和主觀說的一些觀點(diǎn),但其強(qiáng)調(diào),社會普通人無法預(yù)見,而行為人預(yù)見到的狀況,也應(yīng)當(dāng)作為判斷因果關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn),因此,我們可以認(rèn)為折中說在理論上是比較靠近主觀說的。

    刑法學(xué)因果關(guān)系理論在上世紀(jì)七十年代的大陸法系發(fā)展演變出“客觀歸責(zé)理論”,在法學(xué)研究和司法實(shí)踐中受到越來越多的重視?？陀^歸責(zé)理論的內(nèi)容分為三個(gè)層次,首先是從行為人所實(shí)施行為是否存在法律所禁止的危險(xiǎn)來判斷行為與結(jié)果是否存在關(guān)聯(lián);其次,繼續(xù)推論行為人的危險(xiǎn)行為是否造成結(jié)果;最后是判斷因果關(guān)系的幾大構(gòu)成因素是否屬于有效范疇之內(nèi)。

    我國屬于大陸法系國家,刑法理論受前蘇聯(lián)刑法學(xué)說影響,在刑法判斷上主要圍繞必然因果關(guān)系說和偶然因果關(guān)系說進(jìn)行討論。前者在判斷因果關(guān)系時(shí)傾向于危險(xiǎn)行為只有在社會普通人可以預(yù)見的情況下產(chǎn)生危害結(jié)果才能構(gòu)成;后者則認(rèn)為一種行為在其合乎規(guī)律的發(fā)展過程當(dāng)中,偶然地介入其他因素,從而形成了危害后果,事先的行為與事后的結(jié)果只是存在偶然的因果關(guān)系。這兩種學(xué)說過于理論化,在司法實(shí)踐中實(shí)施起來很難把握好分寸,所以在刑法理論中逐漸被淘汰。

    二、因果關(guān)系學(xué)說的啟示

    1.刑法判斷中的因果關(guān)系學(xué)說在不同的法系、不同的司法體制中存在多種不同的學(xué)說,可謂是百花齊放百家爭鳴。在因果關(guān)系的判斷上,每一學(xué)說都堅(jiān)持各自的判斷標(biāo)準(zhǔn),判斷因果關(guān)系的方法也不盡相同。在諸多學(xué)說之中,沒有哪一學(xué)說是完美的,每一種學(xué)說在誕生之初都不同程度地遭到過抨擊,在指導(dǎo)司法實(shí)踐上不同的學(xué)說之間也存在較大差異。實(shí)踐證明,條件說和相當(dāng)因果關(guān)系說在刑法學(xué)界取得了更多認(rèn)可,在刑法判斷上被廣泛適用;原因說在實(shí)踐中難以實(shí)施逐漸被學(xué)界所拋棄。所以說,司法實(shí)踐是檢驗(yàn)眾多刑法因果關(guān)系理論的唯一標(biāo)準(zhǔn)。唯有通過實(shí)踐證明了的理論才會長久保持旺盛的生命力。

    2.在對刑法因果關(guān)系相關(guān)理論進(jìn)行研究時(shí),我們始終無法繞開哲學(xué)與邏輯學(xué)的影響。黑格爾的因果觀念對刑法因果關(guān)系理論的發(fā)展提出了條件和因果的關(guān)系;德國邏輯學(xué)家馮·克里斯在1889年發(fā)表《可能性的概念及其對于刑法的意義》一文,將邏輯概念引入刑法判斷領(lǐng)域,并首次使用了“相當(dāng)因果關(guān)系”這一概念。由此可見,刑法因果關(guān)系理論溯源于哲學(xué)與邏輯學(xué)的因果規(guī)律是無可爭辯的。

    3.現(xiàn)存的因果關(guān)系理論學(xué)說在司法實(shí)踐中均有不同程度的適用。在普通法律案件的處理中,不同學(xué)說之間的差異和法律實(shí)踐中的優(yōu)劣并不明顯。但對于一些特殊案件的處理上,各種學(xué)說之間存在著明顯的爭議。實(shí)踐證明,對于每一例具體的案件,不同理論學(xué)說都存在明顯的優(yōu)劣。不同學(xué)說之間既有存在爭議的時(shí)候,也有在同一案件中思路比較接近,相互印證的時(shí)候。在有些特殊案件中,一些理論在實(shí)踐中即使存在沖突的,也是可以共存的?！耙涣鞯闹橇褪沁@種努力:同時(shí)擁有兩種相反的概念,以維持期間的平衡。”

    三、有關(guān)判斷刑法因果關(guān)系方法的探討

    1.我國法學(xué)理論繼承了前蘇聯(lián)的法學(xué)思想,傾向于大陸法系。所以在判斷刑法因果關(guān)系時(shí)要以條件說為邏輯基礎(chǔ)。因果關(guān)系理論的爭論焦點(diǎn)在于處理特殊案件時(shí)沒有先例可供參考,所以擁有哲學(xué)理論支持的條件說受到學(xué)界青睞。另外其符合邏輯性也填補(bǔ)缺少實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的不足。條件說根據(jù)社會一般人基本的思維常識來看待因果關(guān)系,堅(jiān)持以日常生活中的常規(guī)規(guī)律為指導(dǎo)來判斷刑法中的因果關(guān)系。

    在因果關(guān)系說中,我國刑法的罪刑法定原則從法律規(guī)范的角度將條件說作為刑法因果關(guān)系的判斷基礎(chǔ)。罪刑法定原則是我國刑法的一項(xiàng)基本原則,“法無明文規(guī)定不為罪”和“法無明文規(guī)定不處罰”的內(nèi)容使刑法因果關(guān)系的判斷更為簡單。行為人的行為與行為結(jié)果之間的關(guān)系成為唯一的刑法判斷關(guān)系?！缎谭ā返谌龡l規(guī)定:“法律明文規(guī)定為犯罪的,依照法律處罰,法律沒有明文規(guī)定為犯罪的不得定罪處罰?！卑凑者@條規(guī)定,即使行為人的行為造成了危害后果,只要法律上沒有明文規(guī)定,也不得判其有罪,否則便違反了罪刑法定原則;而將法有明文規(guī)定的行為不適當(dāng)?shù)某鲎锿瑯舆`反罪刑法定原則的要求。

    2.我們在對眾多刑事案例進(jìn)行法理分析時(shí),應(yīng)該基于哲學(xué)、邏輯學(xué)考察刑法因果關(guān)系。這時(shí),我們會發(fā)現(xiàn),任何一個(gè)結(jié)果都不是由單獨(dú)的原因引起的,每一個(gè)結(jié)果的產(chǎn)生往往是諸多諸多原因加在一起所導(dǎo)致的。在眾多的影響因素之中,既有人為的主觀行為,也有環(huán)境客觀條件或者自然現(xiàn)象等等。單獨(dú)考慮行為因素,也存在很多復(fù)雜原因。造成結(jié)果的行為可能不止一個(gè),這些行為又可以分為若干種類。之所以要對刑法因果關(guān)系進(jìn)行合理判斷,就是要在造成犯罪結(jié)果的眾多因素中找到影響定罪量刑判決的因素,從而發(fā)現(xiàn)犯罪行為。在這個(gè)過程中如果單純地依據(jù)條件說進(jìn)行判斷,離開罪刑法定原則的有利支撐,我們的判斷就掉入了哲學(xué)邏輯的怪圈。單純地適用條件關(guān)系的“排除法”進(jìn)行判斷,在具體的案件操作中很難全部實(shí)現(xiàn),因?yàn)檫\(yùn)用“排除法”需要一個(gè)前提條件,即知道這些條件如何作為原因而發(fā)揮,如果沒有這一前提,條件說在司法實(shí)踐中根本難以實(shí)行。

    根據(jù)上述原因,我們可以意識到,在條件判斷的基礎(chǔ)上,以罪刑法定原則為指導(dǎo),進(jìn)行刑法上的因果關(guān)系判斷顯然比單純依據(jù)條件說進(jìn)行刑法判斷更為科學(xué)合理。但百密一疏的是,這樣做也有將合法行為劃歸犯罪的可能性。看來,沒有那一種理論可以做到至善至美。為了防止這一可能的發(fā)生,我國法學(xué)界提倡給予法官一定的自由裁量權(quán),在我國法學(xué)理論尚待提高的司法環(huán)境下,依靠法官的謹(jǐn)慎入微來彌補(bǔ)理論的不足。實(shí)踐證明,這種方法未嘗不是一個(gè)理想的選擇。

    3.選擇客觀的相當(dāng)因果關(guān)系說作為刑法上因果關(guān)系判斷核心的主要原因:

    (1)相當(dāng)因果關(guān)系說也起源于哲學(xué)邏輯理論,同樣有哲學(xué)理論基礎(chǔ)。從刑法判斷的方式方法上看,相當(dāng)因果關(guān)系學(xué)說仍然屬于條件說的理論范疇。在繼承條件說優(yōu)點(diǎn)的同時(shí),相當(dāng)因果關(guān)系說以法的觀點(diǎn)將因果關(guān)系限定于日常生活經(jīng)驗(yàn)法則之內(nèi),以行為發(fā)生時(shí)普通人的預(yù)見標(biāo)準(zhǔn)為標(biāo)準(zhǔn)來判斷該行為的合法性。這樣的判斷方式將刑法上的因果關(guān)系與哲學(xué)意義的因果關(guān)系劃分出明確的界限。

    (2)選擇客觀的因果關(guān)系說使得司法實(shí)踐中判斷刑法因果關(guān)系時(shí)更加易于操作。理論上的分歧與實(shí)踐中的具體應(yīng)用完全不同,在刑法因果關(guān)系的判斷上,各種學(xué)說之間存在較大爭議。休謨曾經(jīng)這樣說過:“一切深奧的推理都伴有一種不便,就是:它可以使論敵啞口無言,而不能使他信服,而且它需要我們作出最初發(fā)明它時(shí)所需要的那種刻苦鉆研,才能使我們感知它的力量?！蔽覀冎挥蟹畔聲?拋開各種理論的教條限制,置身于法律實(shí)踐之中時(shí),我們才能充分驗(yàn)證各種理論的長短、優(yōu)劣。在司法實(shí)踐中,大量的功利的、現(xiàn)實(shí)的因素總是或多或少地影響著司法工作的進(jìn)程。在這種情況下,對于絕大多數(shù)案件,我們只不過進(jìn)行宏觀的、粗略的判斷就可以解決因果關(guān)系的判斷問題,關(guān)于理論上的分歧并不能在更大的范圍內(nèi)影響法院的判決結(jié)果。這是現(xiàn)實(shí)的需要,也是司法效率原則的要求?？陀^的因果關(guān)系說相對于其他學(xué)說來講,更適合司法實(shí)踐中的實(shí)際操作。

    (3)罪刑法定原則使客觀的因果關(guān)系說成為判斷刑法因果關(guān)系的首選。刑法中因果關(guān)系的研究更多的依賴于社會經(jīng)驗(yàn)法則。而社會經(jīng)驗(yàn)只是針對常規(guī)狀態(tài)下的普通人而言的,對于特殊狀況的具體的某一些特殊人群無效。平心而論,客觀的相當(dāng)因果關(guān)系說也許對行為人過于苛求。但這也是社會主義法治國家發(fā)展進(jìn)程中的客觀代價(jià)。無論我們選擇何種理論,都不會是十全十美的。完美的理論只存在于空想之中,停留在書本之上,是經(jīng)不起實(shí)踐的檢驗(yàn)的。

    (4)客觀的相當(dāng)因果關(guān)系說從理論結(jié)構(gòu)上看更具開放性,容易與其他學(xué)說相結(jié)合,在刑法因果關(guān)系判斷中可以起到關(guān)鍵的均衡作用。客觀的相當(dāng)因果關(guān)系說的概括性使它具有極強(qiáng)的包容性,在很多情況下,并不與其他學(xué)說相沖突。這正是當(dāng)前法治環(huán)境所需要的司法理論,對于我國建設(shè)有中國特色的社會主義法治國家有很大的促進(jìn)作用。在處理特情況下的具體案件時(shí),以條件關(guān)系為基礎(chǔ),以罪刑法定原則為指導(dǎo),以法律上的因果關(guān)系判斷為中介,以客觀的相當(dāng)因果關(guān)系為核心,結(jié)合其他學(xué)說進(jìn)行刑法上的因果關(guān)系判斷,可以解決很多法律實(shí)踐上難以操作的難題。

篇8

一、軍人違反職責(zé)罪的國內(nèi)外研究現(xiàn)狀

我國第一部懲治軍人違反職責(zé)罪的刑事法律，是1982年頒布施行的《中華人民共和國懲治軍人違反職責(zé)罪暫行條例》。1997年修訂刑法的時(shí)候，將本來修改好的《軍職罪暫行條例》整體并入刑法，列為最后一章（第十章）。這在客觀上將軍職罪湮沒于浩瀚的刑法典之中，給人造成了諸如法律中的“附則”之意涵，使之未能受到應(yīng)有的重視。其一，在地方院校的刑法學(xué)教材中，缺乏必要的資料，不太了解軍事刑法方面的情況，軍職罪的內(nèi)容基本上沒有涉及。其二，相對比較熟悉軍職罪立法和司法情況的軍隊(duì)司法機(jī)關(guān)和法學(xué)工作者，以軍職罪為專題的學(xué)術(shù)研究活動多年沒有進(jìn)行過。基礎(chǔ)理論研究的整體“失語”，直接導(dǎo)致了我國新刑法已經(jīng)公布的八個(gè)修正案中關(guān)于軍職罪方面的規(guī)范，我們找不到“只言片語”。其三，在每年召開的刑法學(xué)年會上，很少見到有關(guān)軍事刑法方面的文章。這說明，近年來我國軍職罪理論研究非常滯后。這與目前中國刑法新舊理論交鋒日趨激烈，學(xué)術(shù)研究異?；钴S，每年問世的刑法學(xué)研究論著汗牛充棟，形成了鮮明的對照。

由于軍職罪基礎(chǔ)理論研究的滯后，導(dǎo)致此方面的專著和論文寥若晨星。通過檢索查新，筆者發(fā)現(xiàn)，今年來關(guān)于軍職罪的著作有，黃林異的《軍人違反職責(zé)罪》；盧樹明的《軍人違反職責(zé)罪精析》等。這兩本書主要研究軍人違反職責(zé)罪的罪名、認(rèn)定和處罰。關(guān)于這方面的博士論文有，李國振的《軍人違反職責(zé)罪體系化研究》，本文圍繞“職責(zé)”這一核心概念，從靜態(tài)制度與動態(tài)規(guī)范兩個(gè)層面，以靜態(tài)層面的分析結(jié)論為理論前提，探究規(guī)范在適用過程中所出現(xiàn)的問題，并提出系統(tǒng)性的完善建議。碩士論文有：付海珍的《論我國軍職罪的立法完善》；作者從軍職罪立法沿革與現(xiàn)狀入手，指出了現(xiàn)行軍職罪在犯罪主體和刑罰體系等方面存在的問題，進(jìn)而提出了相應(yīng)完善措施。邰忠云的《軍人違反職責(zé)罪若干問題研究》；文章從軍人違反職責(zé)罪的概念及其犯罪構(gòu)成入手，著重對軍職罪主體和刑罰兩個(gè)方面在立法上的不足及缺陷進(jìn)行了較為全面的探究，然后，提出了相應(yīng)的補(bǔ)正措施。其他代表性論文有：藺春來的《軍人違反職責(zé)罪犯罪主體立法的不足》；陳書浩的《軍人違反職責(zé)罪若干問題探討》；冉巨火的《論軍職罪立法的疏漏之處》等。

二、軍人違反職責(zé)罪基礎(chǔ)理論研究的缺失

縱覽這些研究成果，筆者發(fā)現(xiàn)關(guān)于我國軍人違反職責(zé)罪的理論研究，無論是專著還是論文，其研究問題的展開都是以我國刑法傳統(tǒng)的四要件犯罪構(gòu)成理論為基礎(chǔ)進(jìn)行的。而承襲于前蘇聯(lián)的我國傳統(tǒng)犯罪構(gòu)成理論自上世紀(jì)90年代開始就“面臨嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)”。

我國刑法理論創(chuàng)始之初，完全移植了前蘇聯(lián)刑法成果――主客觀相統(tǒng)一原則及犯罪構(gòu)成理論。在此指導(dǎo)下，以蘇聯(lián)及我國為代表的犯罪構(gòu)成體系，由犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體、犯罪主觀方面構(gòu)成。四要件之間不具有相互依存的關(guān)系，每一個(gè)要件都不是為了遞進(jìn)到下一個(gè)要件而存在的，只有四個(gè)要件全都具備了，才說的上是構(gòu)成某一個(gè)犯罪。具體言之：

（一）犯罪構(gòu)成理論體系的要件與傳統(tǒng)思維規(guī)律不符。在實(shí)踐中，在犯罪成立與否尚未確定之時(shí)，對各要件卻冠以“犯罪”之名，顯然是思維混亂，不符合犯罪認(rèn)定的邏輯，在犯罪成立之前如此稱謂，也有先入為主、有罪推定之嫌，實(shí)與現(xiàn)代形事法治精神不相吻合。而且，先考慮犯罪構(gòu)成要件，實(shí)際上等于先定罪，再找證據(jù)，這也與先有證據(jù)再定罪的司法理念正好相反。

（二）不利于發(fā)揮刑法的人權(quán)保障功能。我國刑法的基本功能不僅僅在于懲罰犯罪，保障功能也是其重要的一面。確保保障功能實(shí)現(xiàn)的一個(gè)重要方面就是“出罪”機(jī)制的建立，只有建立了完善的出罪機(jī)制，才可以在犯罪的認(rèn)定上不僅可以“進(jìn)”，也可以“出”。要想“出”于犯罪，一個(gè)很重要的機(jī)制就是辯護(hù)機(jī)制?？上У氖牵捎趥鹘y(tǒng)犯罪構(gòu)成理論體系具有耦合式的邏輯結(jié)構(gòu)，在應(yīng)用該理論分析某一具體犯罪時(shí)，往往通過對四要件的逐一遴選之后，就可以在認(rèn)識階段上一次性的得出罪與非罪、此罪與彼罪的結(jié)論，而沒有進(jìn)一步的排除分析。其結(jié)果，失去在定罪過程中應(yīng)有的謹(jǐn)慎，不僅不能明確違法的相對性，而且未免有擴(kuò)大定罪范圍之嫌，不利于限制司法權(quán)，保障被告人的權(quán)利。

由于傳統(tǒng)犯罪構(gòu)成體系存在的上述種種問題，使得取代傳統(tǒng)犯罪構(gòu)成體系的階層化的犯罪構(gòu)成體系呼之欲出。在階層化的犯罪構(gòu)成體系中，以違法和有責(zé)構(gòu)建的兩階層犯罪構(gòu)成體系頗具代表性。具體言之，行為人的行為是否構(gòu)成軍職罪是由違法和有責(zé)兩階層犯罪構(gòu)成體系決定的，當(dāng)行為不符合違法性構(gòu)成要件時(shí)，在犯罪構(gòu)造系統(tǒng)的第一個(gè)評判層面上就被剔除，用不著還對它做下一層面（有責(zé)性）上的判斷，犯罪構(gòu)成呈由前推后、層層遞進(jìn)、環(huán)環(huán)相扣、絲絲入扣的縝密邏輯形態(tài)；而不是我國傳統(tǒng)刑法理論所主張的客體、客觀方面、主體、主觀方面四要件犯罪構(gòu)成體系決定的。換言之，軍人違反職責(zé)罪的犯罪構(gòu)成應(yīng)當(dāng)是“階層化”的，而不是“平面化”的，不是四個(gè)要件在同一水平線上，無前無后或者前后均可地一有俱有，一無俱無。

參考文獻(xiàn)

[1] 黃林異.軍人違反職責(zé)罪[M].人民公安出版社，2003.

篇9

刑法學(xué)是一門博大精深的法學(xué)學(xué)科，以其懲罰手段嚴(yán)厲和調(diào)整范圍極廣而著稱。學(xué)界普遍認(rèn)為“罪——責(zé)——刑”是中國刑法學(xué)的基本體系，即犯罪論、刑事責(zé)任論和刑罰論三大理論是刑法學(xué)的支柱理論，其中犯罪論被認(rèn)為是首要的也是最重要的理論，這一理論解決的是認(rèn)定犯罪的問題，只有認(rèn)定犯罪才能確定刑事責(zé)任，進(jìn)而決定刑罰手段，故而是后面兩大理論運(yùn)用的前提和基礎(chǔ)。

犯罪構(gòu)成要件可以稱之為犯罪論的核心，整個(gè)犯罪論基本是為解決“什么樣的行為構(gòu)成犯罪”這一問題而展開的，犯罪構(gòu)成要件自然成為學(xué)者們關(guān)注的重中之重。縱觀當(dāng)今世界各國法學(xué)界對犯罪構(gòu)成要件理論的劃分，主要有以下三種分類：第一種是以德國、日本等大陸法系國家為代表的三階層體系，即構(gòu)成要件符合性、違法性、有責(zé)性；第二種是前蘇聯(lián)等國家采取的犯罪論體系，即將犯罪成立條件分為犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體和犯罪主觀方面，然后討論排除犯罪的事由、犯罪形態(tài)等問題的理論體系：第三種是英美等普通法系國家采取的犯罪論體系，即將犯罪成立條件分為犯行與犯意，然后討論抗辯事由。。我國主要采用的是上述第二種四要件的劃分方式，這也是被中國刑法學(xué)理論界和實(shí)務(wù)界所普遍接受的，基本符合中國社會主義刑法理論的犯罪構(gòu)成要件理論。但是近來也有部分學(xué)者發(fā)出對我國傳統(tǒng)的犯罪構(gòu)成要件理論的質(zhì)疑之聲，他們主張效仿德目的三階層體系，一改我國傳統(tǒng)的犯罪客觀方面、客體、主體、主觀方面的四要件理論，而采用構(gòu)成要件符合性、違法性、有責(zé)性這一沒有任何中國元素在內(nèi)的新的理論。這一提法立馬引起了刑法學(xué)界的爭鳴，也讓我對刑法學(xué)產(chǎn)生了濃厚的興趣。

一、簡析四要件構(gòu)成理論及其優(yōu)點(diǎn)

無論是從情感上還是知識層面上，我都毫不動搖的堅(jiān)持我國刑法學(xué)界長期發(fā)展總結(jié)形成的四要件構(gòu)成理論、即犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體、犯罪主觀方面。

(一)犯罪客體

通說認(rèn)為犯罪客體是指犯罪行為侵害的受刑法保護(hù)的法益。法益也就是社會利益的一種，只不過這樣的利益是在法律調(diào)控的范圍內(nèi)，故稱之為法益。犯罪客體是決定犯罪是否成立最根本的標(biāo)志，即決定罪與非罪，有些行為可能是違法行為，甚至從某些特征上看類似于犯罪行為，但是否真正成立受刑法懲罰的犯罪則需要根據(jù)該行為是否侵害了刑法保護(hù)的客體來判斷，即使是成立犯罪，也需要根據(jù)客體決定該類犯罪適用刑法規(guī)定的何種類型犯罪，進(jìn)而決定如何適用刑罰。因此說它是區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪的標(biāo)志，犯罪客體的重要性可見一斑。將它置于四要件之首，也是符合人們的認(rèn)識規(guī)律的，一個(gè)犯罪行為發(fā)生了，人們總是從“行人被車撞死了”，“房子被人放火燒了”等這些看得見的視角去了解、發(fā)現(xiàn)犯罪，這些都是犯罪客體在生活中的具體化，它最直接的告訴人們，哪種行為是犯罪，恐怕這也是人們知法守法的一個(gè)重要原因吧。

(二)犯罪客觀方面

犯罪客觀方面，是指犯罪活動的客觀外在表現(xiàn)。無行為貝無犯罪，說到客觀方面，大家自然會想到犯罪行為、犯罪手段、危害結(jié)果、因果關(guān)系、時(shí)間地點(diǎn)等這些脫口而出的要素，這些客觀事實(shí)特征總體上就構(gòu)成了犯罪的客觀方面，因此犯罪客觀方面是可以說是侵害犯罪客體行為的事實(shí)特征。在知道一個(gè)犯罪行為侵害了哪種客體后，還需要進(jìn)一步分析是如何侵害、怎樣侵害的，也就是把客觀要件綜合起來還原案件現(xiàn)場，這是刑事案件偵破的關(guān)鍵。客觀要件中比較重要的是作為與不作為的區(qū)分、因果關(guān)系的認(rèn)定等，在這里我特別想提到因果關(guān)系，因?yàn)槲乙苍?jīng)被這個(gè)問題所困擾過。我認(rèn)為確定因果關(guān)系的存在，主要看原因行為對結(jié)果的發(fā)生所起的作用是否持續(xù)，如果中途有外力進(jìn)入，且作用大于原來的原因力，則原行為與結(jié)果無因果關(guān)系，否則就存在刑法上的因果關(guān)系。至于客觀要件的其他要素，特別是只在某些犯罪中出現(xiàn)的選擇性要素，其作用也不容忽視。

(三)犯罪主體

犯罪主體也就是實(shí)施犯罪行為的人，這里的人包括自然人和單位。其中對自然人主體的研究成果是頗為豐富的，我國刑法也規(guī)定了自然人一般主體和特殊主體，刑事責(zé)任年齡和刑事責(zé)任能力等內(nèi)容。它解決的是一個(gè)人的“資格”問題，即同樣的行為只有具備這種“資格”才可能適用刑法，否則適用其他法律即可解決。如我國刑法規(guī)定不滿l4周歲的人或者不能辨認(rèn)、不能控制自己行為的人不具備犯罪主體資格，也就是說上述兩類人實(shí)施的行為即使在客觀方面符合犯罪構(gòu)成要件，但是因其不具備犯罪主體的資格，故不受刑法的懲罰，但可能會追究他的民事或者行政責(zé)任。又如有些犯罪必須是具有特定身份的人才能構(gòu)成，而不具備該身份的人不可能單獨(dú)構(gòu)成犯罪，但可能與特定身份的人構(gòu)成共同犯罪。對于單位犯罪，必須是刑法有明確規(guī)定的才能成立，否則只能是自然人為主體。

(四)犯罪主觀方面

犯罪主觀方面是指行為人對自己的犯罪行為及其結(jié)果的主觀心理狀態(tài)，包括犯罪故意、犯罪過失、犯罪目的、犯罪動機(jī)等。主觀方面也是犯罪歸責(zé)的一個(gè)重要方面，主觀過錯(cuò)是犯罪主體成立犯罪的必備條件。人的行為是受意識支配的，但并非所有的行為都是有意識做出的，只有對那些有意識實(shí)施犯罪的行為才能處以刑罰。故意和過失就是最好的分析這種意識是否存在的心理標(biāo)準(zhǔn)。犯罪故意是指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的主觀心理狀態(tài)：犯罪過失是指應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見但輕信能夠避免的主觀心理狀態(tài)。成立任何犯罪，犯罪主體都必須具有上述兩種罪過形式之一，復(fù)雜的犯罪還可能具有多種罪過形式。

上述四個(gè)方面就構(gòu)成了我國刑法中的犯罪構(gòu)成要件理論。仔細(xì)揣摩，這四個(gè)方面環(huán)環(huán)相扣、密不可分。我們認(rèn)清一個(gè)犯罪，首先從被侵害的客體開始的，然后再去解決怎樣被侵害、是誰實(shí)施的侵害以及侵害人為何要這樣做等一系列問題。比如一個(gè)簡單的故意殺人犯罪，我們首先發(fā)現(xiàn)的是人死了，然后進(jìn)行現(xiàn)場的勘驗(yàn)檢查，進(jìn)行現(xiàn)場還原，再鎖定犯罪嫌疑人，最后了解罪犯的作案心理，法院也是根據(jù)這些證據(jù)材料來做出判決，可見四要件理論與實(shí)務(wù)中的刑事案件偵破程序以及我國的訴訟模式等都是極其吻合的，充分顯示出四要件理論無論在認(rèn)識上還是實(shí)務(wù)中都具有不可替代的優(yōu)勢?？梢哉f在當(dāng)代中國沒有哪種犯罪構(gòu)成理論能和四要件相媲美，沒有哪種理論能比四要件理論更適合中國國情。這是人民的選擇也是歷史的選擇，怎么能說改就改呢，如果真改的話，刑法的穩(wěn)定性何在，刑法的威嚴(yán)何在?這些真的是值得好好思考的問題。

二、淺談三階層體系及其不足

前面已經(jīng)說到，三階層體系是德日等大陸法系國家的犯罪構(gòu)成理論，該理論認(rèn)為構(gòu)成要件符合性、違法性和有責(zé)性是成立犯罪的三個(gè)條件，行為符合構(gòu)成要件并不一定成立犯罪；構(gòu)成要件以實(shí)行行為為中心，既包括記述的、客觀的要素，也包括規(guī)范的、主觀的要素：構(gòu)成要件是抽象的、觀念的概念，而不是具體的事實(shí)本身，具體事實(shí)與構(gòu)成要件相一致時(shí)，便具有構(gòu)成要件符合性；構(gòu)成要件是違法類型，即符合構(gòu)成要件的行為原則上具有違法性。

(一)構(gòu)成要件符合性(該當(dāng)性)

構(gòu)成要件該當(dāng)性，也稱構(gòu)成要件符合性，是指構(gòu)成要件的實(shí)現(xiàn)，即所發(fā)生的事實(shí)與刑法條文所規(guī)定的構(gòu)成要件相一致。主要包括主體、行為、對象、結(jié)果、因果關(guān)系等內(nèi)容。如上所述，構(gòu)成要件既然都符合了刑法條文所規(guī)定的內(nèi)容，又怎可只包含部分要素而不是全部呢?比如故意或者過失，刑法規(guī)定的“故意殺人的”是故意殺人罪，按照三階層體系，這里的故意應(yīng)該是符合刑法條文的，為何卻不能滿足構(gòu)成要件符合性這一特征呢，這不是自相矛盾呢?我不得其解。

(二)違法性

所謂違法，就是指行為違反法律，即行為為法律所不允許。形式的違法性，意指行為違反法規(guī)范，違反法的禁止或命令。侵犯法益是違法性的實(shí)質(zhì)。違法性的判斷基本上只是消極的判斷，或者說只是對于是否存在違法阻卻事由的判斷。簡言之，三階層中的違法性就是對違法阻卻事由的總結(jié)，諸如正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)等。其實(shí)，我更多的理解是將違法性概括為犯罪的實(shí)質(zhì)，而非構(gòu)成要件。因?yàn)槿魏畏缸锒季哂羞`法性的特征，這是不容置疑的，阻卻事由卻并非存在于每個(gè)具體的犯罪中，把抽象的犯罪特征套用在具體案件中，實(shí)在是不可取。

篇10

所謂被害人承諾，有學(xué)者稱之為“被害人的同意”、“利益人得允諾”等，是指法益主體即被害人同意他人對自己（可以支配）的法益實(shí)施侵害行為。被害人承諾的有效要件之一是被害人的承諾必須是真實(shí)、自愿的。因此，如果被害人是在受脅迫、強(qiáng)制或欺騙以及基于被害人自身人格缺陷的情況下作出的承諾，就是有瑕疵的承諾即錯(cuò)誤的承諾，此時(shí)，錯(cuò)誤的承諾法律效力如何呢？德日刑法在被害人承諾基于強(qiáng)制、受騙的情況下的認(rèn)定比較一致，均認(rèn)為承諾無效，但問題是，如果被害者做出的某種承諾，只存在某種欺騙因素，是否也應(yīng)當(dāng)視其為無效，則存在理論分歧。

一、德國被害人承諾錯(cuò)誤理論沿革

德國刑法理論上關(guān)于被害人承諾錯(cuò)誤的法律效果，在整體上經(jīng)歷了“比對方法”―“全面無效說”―“法益錯(cuò)誤說”―“新全面無效說”這樣一個(gè)過程。

早期的德國法院為了確定存在錯(cuò)誤的被害人承諾是否有效，往往會使用一種對比的方法：假如被害人沒有陷入該錯(cuò)誤，根據(jù)他真實(shí)的意思可能會作出的決定為標(biāo)準(zhǔn)，與實(shí)際上的陷入錯(cuò)誤之下而作出的決定進(jìn)行對比；假如二者存在較大的差異，那么就認(rèn)為這種承諾是無效的。對比方法看中的是被害人的真實(shí)意思，因此利用該種方法得出的結(jié)論一般會認(rèn)為錯(cuò)誤的同意是無效的。

接下來的全面無效說可以認(rèn)為是上述“對比方法”的進(jìn)一步的發(fā)展。該說認(rèn)為，假如錯(cuò)誤與承諾之間是有因果關(guān)系的，換言之，若沒有陷入該錯(cuò)誤，被害人就不會做出如此的決定（即錯(cuò)誤的決定），那么該承諾就是無效的。該說被認(rèn)為是行為無價(jià)值的觀點(diǎn)。雖然這種主張?jiān)诮裉斓牡聡哉紦?jù)著通說的地位，但隨著該領(lǐng)域的研究日益深入，特別是“法益錯(cuò)誤說”的興起，在其飽受責(zé)難之后已逐步被部分國家的刑法學(xué)界所拋棄①。

“法益錯(cuò)誤說”（或稱之為“法益關(guān)系錯(cuò)誤說”）最早是在1970年由德國學(xué)者Arzt提出，該說認(rèn)為：只有當(dāng)行為人的欺騙而導(dǎo)致被害人產(chǎn)生了與法益有關(guān)的錯(cuò)誤（法益關(guān)系的錯(cuò)誤）時(shí)，即只有當(dāng)被害人對所放棄的法益種類、范圍或者危險(xiǎn)性發(fā)生錯(cuò)誤時(shí)，該承諾才無效；如果被害人只是對承諾后所得的回報(bào)產(chǎn)生錯(cuò)誤（對承諾動機(jī)的錯(cuò)誤），則該承諾仍然有效②。該說被認(rèn)為是結(jié)果無價(jià)值的產(chǎn)物。

“法益錯(cuò)誤說”后來居上，但是“全面無效說”近來又有了新的發(fā)展。Amelung分兩個(gè)層次展開了他對錯(cuò)誤承諾的解決方案：第一層次討論的是同意的效力問題，認(rèn)為只要是偏離了同意者的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的承諾都是無效的（即認(rèn)為有意思瑕疵的承諾一般都是無效的）。在第二個(gè)層次才解決法益損害的歸責(zé)問題。如何歸責(zé)呢，Amelung指出：在確定同意是基于錯(cuò)誤而做出的之后，假如無法（根據(jù)某種理由或其他歸責(zé)情事）將法益損害歸責(zé)于行為人，那么此時(shí)法益之損害就應(yīng)歸責(zé)于同意人。

一般來講，承諾錯(cuò)誤根據(jù)導(dǎo)致錯(cuò)誤的誘因可以分為兩種：一是基于同意者自己的原因而產(chǎn)生的錯(cuò)誤（可以認(rèn)為是一種自身的人格缺陷錯(cuò)誤）；一是由于受到他人欺騙而產(chǎn)生的錯(cuò)誤③。Amelung把他的研究重點(diǎn)放在了基于自己的原因而產(chǎn)生的錯(cuò)誤上，并將自身錯(cuò)誤進(jìn)一步分為決定錯(cuò)誤和意思表示錯(cuò)誤，決定錯(cuò)誤，包括價(jià)值決定錯(cuò)誤和沖突決定錯(cuò)誤，這兩種錯(cuò)誤都是無效的。并認(rèn)為意思表示錯(cuò)誤直接導(dǎo)致同意無效，作為特殊情況，當(dāng)行為人知道被害人已陷入錯(cuò)誤的情況時(shí)或他們在案件中與同意者有著不同尋常的關(guān)系時(shí)（利用該種關(guān)系足以影響行為人辨別被害人所作承諾的真實(shí)性），就能夠歸責(zé)于行為人。

20世紀(jì)80年代，德國學(xué)者Jakobs提出了“合理性基準(zhǔn)與間接正犯概念考量”這一觀點(diǎn)，認(rèn)為在欺騙性的錯(cuò)誤（欺罔錯(cuò)誤）中，如果行為人給被害人造成了一種可以“合理利益交換”的狀況，那么此時(shí)盡管同意有效，但欺騙者仍需承擔(dān)間接正犯之責(zé)任。在單純的被害人自陷錯(cuò)誤中，應(yīng)以行為人不得“利用錯(cuò)誤地位”（實(shí)質(zhì)是有意的利用被害人發(fā)出的錯(cuò)誤承諾信息）為判斷標(biāo)準(zhǔn)，適用客觀歸責(zé)理論來解決④。

二、日本被害人承諾錯(cuò)誤理論沿革

日本刑法學(xué)界在研究基于錯(cuò)誤承諾的效力問題上也予以了熱烈的討論和深入的研究。日本刑法學(xué)界從整體上大致經(jīng)歷了一個(gè)從主觀到客觀的研究思路。

日本傳統(tǒng)學(xué)說及其判例的觀點(diǎn)是“主觀真意說”，實(shí)質(zhì)上是德國傳統(tǒng)的“全面無效說”的另一種表述。該說認(rèn)為真意的判斷的主體為被害人自己，若滿足“如果沒有這樣的欺騙或錯(cuò)誤，被害人就不會作出該同意決定”的條件，便認(rèn)定同意是無效的。主觀說的另一具有代表性觀點(diǎn)是主觀自由意思喪失的錯(cuò)誤說。林干人認(rèn)為，無論法益主體是否受到了欺騙或錯(cuò)誤，都應(yīng)該以本人的價(jià)值體系為判斷基準(zhǔn)：如果行為人的欺罔或錯(cuò)誤違背了承諾者的內(nèi)心真實(shí)價(jià)值體系（類似于Amelung所說的“自治性”標(biāo)準(zhǔn)），那該行為具有法益侵害性⑤。不過，自由意思的喪失既涉及喪失的程度問題也涉及喪失到何種程度為必要的問題，而這些問題既有賴于心理學(xué)的支撐，更有賴于具體構(gòu)成要件的解釋。故該說的判斷基準(zhǔn)并不明確。

相對于主觀說過于側(cè)重同意者的內(nèi)心真意，客觀說則更多地側(cè)重“法益的關(guān)聯(lián)性”，同時(shí)將法的評析納入同意之中，而不再局限對（同意）意思本身的考慮，可以說客觀說推動了承諾錯(cuò)誤理論的進(jìn)一步發(fā)展。客觀說中首先登場是“動機(jī)錯(cuò)誤說”，慍谷毅認(rèn)為單純的動機(jī)錯(cuò)誤不影響同意效力。隨后登場的便是“法益錯(cuò)誤說”，該說自從Arzt提出后，便引起了日本學(xué)界的強(qiáng)烈關(guān)注，并得到了山口厚。西田典之等學(xué)者的支持。但對于“法益錯(cuò)誤說”的具體內(nèi)涵或包含射程則有不同理解。例如對于緊急狀態(tài)下的欺騙所致的錯(cuò)誤承諾，西田典之認(rèn)為假借緊急狀態(tài)的同意屬于對所要處分的法益本身的價(jià)值存在錯(cuò)誤的情形，因而屬于法益關(guān)系的錯(cuò)誤⑥；而山口厚教授則是把處分法益的自由是法益的構(gòu)成部分來理解侵害的法益⑦，在緊急狀態(tài)下即使保護(hù)法益沒有受到侵害，但對該法益處分的自由喪失了選擇的可能性，也會導(dǎo)致法益的致?lián)p，亦屬法益關(guān)系的錯(cuò)誤。 （作者單位：南昌大學(xué)）

注解：

① 我國刑法學(xué)界主要引入的是“法益錯(cuò)誤說”，參見黎宏：《被害人承諾問題研究》，載《法學(xué)研究》2007年第1期；張明楷：《刑法學(xué)》，法律出版社2011年版，第218頁。

② 張明楷：《外國刑法綱要》，清華大學(xué)出版社2007年版，第184頁。

③ 在德語的文獻(xiàn)中，狹義的錯(cuò)誤有時(shí)僅僅指因自身原因而產(chǎn)生的錯(cuò)誤（簡單錯(cuò)誤），而欺詐是與錯(cuò)誤并列的導(dǎo)致出現(xiàn)意思瑕疵的另一種原因。

④ 張若然：《論刑法中的被害人同意》，山東大學(xué)2011年碩士學(xué)位論文。