導言：作為寫作愛好者，不可錯過為您精心挑選的10篇法治社會論文，它們將為您的寫作提供全新的視角，我們衷心期待您的閱讀，并希望這些內(nèi)容能為您提供靈感和參考。

篇1

二是法治化是社會保障實施的前提條件，因為只有具備了這個條件和環(huán)境，那些有關社會保障的各種法規(guī)條文才能活起來，才可以發(fā)揮“良法”的效能；

三是法治化是社會保障實施的實踐檢驗標準，有了它便可以有效地監(jiān)督和調(diào)適社會上的各種違反《社會保障法》的行為，從而有利于保障全體公民、特別是社會弱勢群體的社保利益不受他者（來自個體或組織）的侵害。

目前我國社會保障的法治建設和行動中還存在著一些問題。主要體現(xiàn)在三個方面，即不同程度上法治的失信、失衡和失調(diào)情形。比如，老百姓在遇到諸如生病、工傷和養(yǎng)老等生活難題時得不到應有的法律援助，甚至走上艱難的上訪之路，顯然存在著對社保法的不信任感。又比如，我國由于退休待遇在行業(yè)和區(qū)域差異上過大，這種不公平社會狀態(tài)形成的原因也非常復雜，難以在短期內(nèi)合理解決。

法治化中國社會保障建設的實施策略包括以下三個方面：

一是需要各級社保組織領導干部進一步提高社保工作的法律意識，并且應適度地放棄一些行政權利，以便還利于民；

二是應大力提倡學習《社會保險法》等法規(guī)，并在公民中樹立起對法律的信仰和遵從態(tài)度；

篇2

第一，我國所建立起的環(huán)境友好型社會方面的法律等都有一定的紕漏，在環(huán)境保護和自然資源的合理利用等方面都不能做出更為嚴謹?shù)墓芾砗椭萍s，嚴重降低了資源的利用率，影響了資源的可持續(xù)發(fā)展，同時也違背了我國一直秉承的人與自然和諧相處的理念。另外，我國對野生動植物等自然資源的保護程度仍然不夠，法律的制約還不成熟。這些都將會導致我國法制建設不能得到更大程度的提升，嚴重阻礙了我國環(huán)境友好型社會的建設。

第二，我國在對環(huán)境友好型社會文化的法制建設主體認識程度不夠，無法在對建設主體的教育以及培訓等方面進行十分嚴謹?shù)墓ぷ?，這就可能會導致我國對法制建設工作中出現(xiàn)的問題不能進行地更為徹底地解決，在建設過程中出現(xiàn)更多的隱患，不利于我國環(huán)境友好型社會的法制建設。

第三，在進行環(huán)境友好型社會文化法制建設的過程中，所建立的法律以及其他制約性法制等都對我國環(huán)境等方面的建設提出了較為明確的措施。然而，這些法律并沒有將環(huán)境友好型社會文化建設提升到較高的法律地位上，這些都不能使得環(huán)境資源等方面的發(fā)展利用率得以提高，同時也使得環(huán)境友好型社會文化的法制建設受到較大程度上地影響。

二、解決環(huán)境友好型社會文化法制建設中問題的主要措施

在進行環(huán)境友好型社會文化的法制建設過程中，由于我國的環(huán)境友好型社會建設還處于初級階段，各種處理問題的方式、制約問題的法律規(guī)定等都還不成熟，造成了一些問題的出現(xiàn)。因此，為了能夠更加方便、快捷地解決建設過程中可能會出現(xiàn)的問題，促進環(huán)境友好型社會文化的法制建設，尋找出一些解決環(huán)境友好型社會文化法制建設中問題的措施成為了一項較為重要的任務，這些主要措施主要表現(xiàn)為以下幾個方面：

第一，相關部門要建立起適當?shù)姆煞ㄒ?guī)，確保環(huán)境友好型社會文化的法制建設得到更大程度的提高。我國進行環(huán)境友好型社會的建設，就是為了能夠充分體現(xiàn)我國人與自然和諧相處的理念，這就需要相關部門在法律方面做出較為嚴謹、科學的工作。我國需要在自然環(huán)境的整治方面做出較為完善的法律制約，促進環(huán)境的科學發(fā)展，確保環(huán)境清潔衛(wèi)生。另外，我國還應在對自然野生動植物的保護方面做出更為嚴格的法律制約，確保自然資源得到更為合理的利用，促進資源的可持續(xù)發(fā)展。這些都將會使得環(huán)境友好型社會文化的法制建設得到更為科學、合理地發(fā)展。

第二，我國要注意對國際上在環(huán)境友好型社會文化的發(fā)展建設方面有所成效的建設經(jīng)驗等進行適當?shù)匚?，摒棄較為落后的建設發(fā)展模式。在建設的過程中，需要時刻明確環(huán)境友好型社會文化法制建設的主體，確保建設能夠得到貫徹落實，避免影響了我國社會經(jīng)濟和文化等方面的發(fā)展。另外，在環(huán)境友好型社會文化的法制建設中，我國還要對相關的工作人員進行專業(yè)知識技能的培養(yǎng)，促進我國在建設環(huán)境友好型社會文化法制建設方面的發(fā)展。

第三，我國在建設環(huán)境友好型社會建設的過程中，需要在法律等方面進行適當?shù)男拚⑼晟?。相關部門可以制定出適當?shù)莫剳椭贫鹊?，對環(huán)境友好型社會建設進行科學、有效地指導。同時，我國還應當注意避免國際上阻礙環(huán)境友好型社會文化法制建設發(fā)展的文化的影響，建立健全環(huán)境友好型社會文化法制，確保環(huán)境友好型社會的建立。

篇3

一、金觸不良資產(chǎn)之現(xiàn)狀與成因

(一)金觸不良資產(chǎn)現(xiàn)狀

1999年底，國家成立了四大資產(chǎn)管理公司—華融、信達、長城和東方，目的在于協(xié)助消化四大國有銀行(中國工商銀行、中國銀行、中國建設銀行、中國農(nóng)業(yè)銀行)的19001)億元不良貸款。2001年底，時任中國人民銀行行長的戴相龍指出，四大銀行的不良資產(chǎn)已達18001〕億元左右。截至2003年底，四大銀行的不良貸款已達20001〕億元。據(jù)統(tǒng)計，四大國有商業(yè)銀行的不良信貸資產(chǎn)，1990年為2952億元，1996年達9500元億,6年間增加了兩倍多。至1999年高達18001〕億，3年間幾乎又翻了一番。國有銀行在近五年間消化了將近15001〕億元不良貸款(尤其是四大資產(chǎn)管理公司經(jīng)過長期不懈的努力)，但新出現(xiàn)的不良貸款總量幾乎保持在原有水平上。國務院批準成立四大資產(chǎn)管理公司，是我國借鑒國際經(jīng)驗和方法，處理國有銀行不良資產(chǎn)的重大舉措。但是，五年過去了，國有銀行的不良資產(chǎn)總量卻有增無減，這使得我們不得不從多角度、深層次分析金融不良資產(chǎn)的成因。

(二)金融不良資產(chǎn)現(xiàn)狀的成因

1.國家所有“虛位”、具體責任“真空”、金融風險意識淡薄、銀行經(jīng)營管理不善。

2.銀行體制弊端、金融監(jiān)控缺漏、銀行職員素養(yǎng)缺失、金融犯罪問題嚴重。

3.銀行有法不依—法治觀念淡薄。

4.國企效益低下—債務轉嫁銀行。

5.誠信觀念缺失—逃廢金融債務。

6.人情關系文化滲透—銀行借貸關系扭曲。

二、金觸不良資產(chǎn)之法律規(guī)制

在經(jīng)濟全球化的今天，我們應認真學習、研究和借鑒西方銀行管理經(jīng)驗，健全完善風險管理機制。

(一)巴塞爾原則及經(jīng)臉

巴塞爾銀行監(jiān)管委員會于1988年7月通過、于1997年4月補充修訂的(關于統(tǒng)一國際銀行資本衡量和資本標準的協(xié)議》(通稱《巴塞爾協(xié)議》)規(guī)定:資本對風險加權資產(chǎn)的最低目標標準比率為896，其中核心資本成分至少為496。該協(xié)議出臺之后，德國為首的歐共體各國紛紛響應，英國、日本等國銀行均嚴格達標。美國銀行不僅確保資本充足標準，并創(chuàng)造性地建立了資本風險預替系統(tǒng)，從而保障監(jiān)管機構防患于未然，有力地促進了美國金融業(yè)的穩(wěn)健運行。1997年9月，巴塞爾委員會通過的《有效銀行監(jiān)管的核心原則》，規(guī)定了有效銀行監(jiān)管的條件、審批程序、持續(xù)監(jiān)管手段以及監(jiān)管權力等有關方面的25項原則。巴塞爾委員會于1998年9月針對銀行出現(xiàn)問題的主要原因頒布的《銀行內(nèi)控制度的基本原則》，先后在內(nèi)控文化、風險識別評價、內(nèi)控措施與責任、信息及其溝通和內(nèi)控制度監(jiān)測等方面，規(guī)定了13項原則。同時，巴塞爾委員會在吸取一些銀行沉痛教訓的基礎上，了《關于操作風險管理的報告)(關于銀行透明度的建設》等文件。巴塞爾銀行監(jiān)管委員會的上述一系列原則之所以日益得到其成員國與眾多的非成員國的高度重視并適用，就在于這些規(guī)則和要求是巴塞爾委員會聚集了大批業(yè)內(nèi)專家，針對銀行金融業(yè)務數(shù)年開展過程中的突出問題深人研究的結論、對策和成果，符合國際商業(yè)銀行發(fā)展的趨勢，具有內(nèi)在的科學性和外在的權威性，是巴塞爾委員會與許多國家和國際性組織共同合作的結晶。

(二)西方銀行風險管理

金融業(yè)高度發(fā)達的西方國家對風險管理理論和實踐的不懈探討和深人研究已取得了卓有成效的經(jīng)驗。20世紀30年代由美國建立的存款保險制度，有力地促進和穩(wěn)定了美國銀行制度，亦先后為日本、聯(lián)邦德國、英國等國家所借鑒。目前，許多國家均建立并完善了存款保險制度。存款保險制度的創(chuàng)立和完善，豐富和發(fā)展了銀行監(jiān)管體系，已成為防范金融風險的行之有效的舉措。

德國商業(yè)銀行在風險管理中的VAR(ValueatRisk)風險度量法以及綜合運用風險規(guī)避、風險分散、風險轉嫁、風險補償?shù)榷喙荦R下的策略，加強金融監(jiān)管，有效地防范和化解了風險。

我國商業(yè)銀行尤其是國有商業(yè)銀行，真正步人金融市場可謂是剛剛踏上征程。我國加入WTO之后，商業(yè)銀行無疑要在經(jīng)濟全球化的大市場中運作、經(jīng)營和發(fā)展。如何防范和化解金融風險，控制、減少、避免不良資產(chǎn)，應當認真汲取和借鑒西方發(fā)達國家商業(yè)銀行的管理經(jīng)驗和管理措施，逐步提高對我國商業(yè)銀行的監(jiān)督管理水平和我國商業(yè)銀行風險管理水平。

(三)確立風險防范理念

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2以行政執(zhí)法重塑社會管理的意識

從概念上來講，社會管理是一個涵蓋內(nèi)容較大的系統(tǒng)，在某種層次上講還包含了文化的因素，其中所包含的事項眾多，需要管理的內(nèi)容比較繁雜。但是對于社會管理的意識來講，從內(nèi)涵的角度來講，卻有著與之較大的差別，相對來講范圍較窄。社會管理意識是一種主觀上的認知行為，是一種意識領域的執(zhí)行思維，主要表現(xiàn)在社會公職人員以及行政主體在進行社會管理的過程中所表現(xiàn)出來的一種思維認知。社會管理的過程具有公眾性，公職人員在執(zhí)行的過程中，需要秉承公平、公正、公開的態(tài)度，從理性的角度出發(fā)，嚴格按照國家所賦予的權利來參與社會管理，但是很多時候恰恰出現(xiàn)了相反的現(xiàn)象，破壞了這種和諧，過多的將自己的情感片面的帶入工作中，為我國社會管理的意識造成了不良影響。這種行為的出現(xiàn)，對于社會公眾參與社會管理的意識造成了一定的打擊，大大的降低了參與的積極性，制約了社會公眾權利實現(xiàn)的職能，所以可以認為，這是一種公權對私權壓制的行為。因此，我們必須以行政法意識構造社會管理意識，我們必須樹立一種科學的社會管理意識，我們必須用行政法意識來統(tǒng)攝社會管理意識，我們必須對我國行政法意識中的陳舊部分進行更新甚至創(chuàng)新。這樣便使行政法意識與社會管理意識予以統(tǒng)一。

篇5

二、機關事業(yè)單位社會保險改革實踐與法制建設探索

(一)機關事業(yè)單位社會保險與法律體系的基本構成社會保險的基本構成，指的是國家的社會保險統(tǒng)一遵照一定的規(guī)定制定，使社會保險實現(xiàn)橫向結構和縱向結構的穩(wěn)定，將不同層面的結構有機地統(tǒng)一在一起。社會保險的橫向結構一般指的是養(yǎng)老保險、失業(yè)保險、工傷保險等，社會保險的縱向結構一般指的是由于各企業(yè)經(jīng)營狀況的不同，根據(jù)企業(yè)的經(jīng)濟效益形成的不同保險的組合，運用我國的憲法和法律制定的相關的保險規(guī)章制度。我國社會保險與法律體系一般是由三個不同的制度構成的，一是我國的憲法，起到對社會保險制度的總體約束，二是《中華人民共和國社會保障法》，三是養(yǎng)老保險、失業(yè)保險等不同的規(guī)章制度。

(二)機關事業(yè)單位社會保險改革與法制建設的措施

機關事業(yè)單位要根據(jù)自身情況，制定穩(wěn)妥的社會保險制度機關事業(yè)單位的社會保險的改革要根據(jù)自身的財政情況，因為在社會保險的改革中會遇到各種突發(fā)的狀況，機關事業(yè)單位的財政狀況可能會出現(xiàn)不穩(wěn)定的情況，而且，不同的機關事業(yè)單位的財政情況也是不同的，所以，在制定機關事業(yè)單位的社會保險和法制制度時，應該靈活地考慮實際問題，對于那些財政狀況不是特別好的機關事業(yè)單位，可以采用統(tǒng)籌基金賬戶空賬的方法。

篇6

從居民需求出發(fā)，制定培育機制。社區(qū)民間組織的培育發(fā)展是一項系統(tǒng)工程，要以“黨委領導、政府支持，上下合力、部門聯(lián)動，社區(qū)牽頭、居民參與”為工作方針，以居民需求為起點，以培育發(fā)展為重點，以登記備案為手段，緊密結合社區(qū)的特點，按照“需求的全面性調(diào)查、服務的個性化標準、資源的信息化管理”機制，精心籌劃，周密安排，確保社區(qū)社會組織的健康、有序發(fā)展。同時，要充分做好準備工作，做到“三個摸清”，即通過調(diào)查研究，要摸清社區(qū)社會組織服務對象的數(shù)量、類型、分布等具體情況；通過召開社區(qū)居民代表、黨員代表等參加的座談會和設立征求意見箱等形式，廣泛征求意見和建議，摸清群眾的需求；根據(jù)群眾的意見和建議，摸清影響和制約本轄區(qū)社區(qū)社會組織發(fā)展的突出問題。按照“需求的全面性調(diào)查、服務的個性化標準、資源的信息化管理”的工作原則，理清工作思路，將社區(qū)內(nèi)的居民急需的服務項目、可為民服務的人員、可利用的服務設施進行梳理，分類建檔，為社區(qū)民間組織培育發(fā)展奠定基礎。

強化功能入手，健全保障機制。要制定《培育發(fā)展和規(guī)范管理社區(qū)社會組織工作的通知》，對工作內(nèi)容、工作責任、工作步驟、工作目標等提出具體要求，讓社區(qū)社會組織的發(fā)展有理有據(jù)。針對社區(qū)社會組織發(fā)展起步艱難的問題，我們在盡力扶持的同時，要把政策用好、用實、用出效果，還要積極協(xié)調(diào)有關部門幫助解決實際困難。為一些資金運轉較為困難的社區(qū)社會組織進行資金扶持，對一些社區(qū)的腰鼓隊、秧歌隊、健身隊、老年大學，積極與相關部門及等街道辦事處溝通、協(xié)調(diào)，放寬登記條件，降低準入門檻，簡化登記程序，采取“先發(fā)展、后規(guī)范，先備案、后登記，部門聯(lián)動、分類指導”的辦法，對符合登記條件的社區(qū)民間組織，要納入登記管理；對達不到登記條件的，可根據(jù)社區(qū)公益事業(yè)發(fā)展需要，自下而上，經(jīng)社區(qū)居委會初審，街道（鎮(zhèn)）、區(qū)民政部門逐級核準備案。還可動員駐區(qū)企業(yè)出資為社區(qū)社會組織舉辦各類有益活動，如舉辦文藝晚會和文體比賽活動等。部門、街道和企業(yè)的政策、資金扶持社區(qū)社會組織的發(fā)展奠定政治和經(jīng)濟基礎。

二、著力引導，搭建發(fā)展平臺

1、積極組織引導，營造有利于社區(qū)社會組織發(fā)展的良好氛圍。我們要本著吸引、培育、發(fā)展的理念，積極組織社區(qū)社會組織開展形式多樣的活動，為社會組織的健康發(fā)展創(chuàng)造良好的社會環(huán)境。如通過有計劃地安排社會組織參加各種廣場活動，專題晚會，在宣傳社會組織的同時，充分展示其在社區(qū)建設中的價值；通過引導社區(qū)社會組織開展“情系災區(qū)群眾”、“為殘疾人獻愛心”等愛心救助系列活動，展示社區(qū)社會組織的地位和作用，提高社區(qū)社會組織的社會認可度。

2、發(fā)揮示范作用，推動社區(qū)社會組織有序發(fā)展。在個別社區(qū)中，我們發(fā)展和培育一到兩個社區(qū)社會組織，精心指導，讓其在組織管理、活動開展上走在前列，充分發(fā)揮在整合社會資源、凝聚社會力量、完善社會服務、緩解社會矛盾、滿足社會需求、促進社會互動等方面的優(yōu)勢，起到榜樣示范作用，得到廣大社區(qū)居民的歡迎和擁護，從而帶動社區(qū)社會組織的整體發(fā)展。

3、加大宣傳力度，提升社區(qū)社會組織的地位。要充分利用各種新聞媒體，采用多種形式，廣泛宣傳社區(qū)民間組織在發(fā)展社區(qū)公益、提供社區(qū)服務、滿足居民需求、創(chuàng)建文明城市、構建和諧社會等方面不可或缺的重要作用，營造培育發(fā)展的良好氛圍，形成社區(qū)民間組織建設與和諧社區(qū)建設良性互動的新格局。

三、強化功能，彰顯發(fā)展活力

一是強化服務功能，提高社會參與度。通過進行指導性培訓，我們要督導社區(qū)社會組織逐步確立“老百姓需求什么，我們就做什么”的理念，引導社會組織積極整合社區(qū)資源，提高駐區(qū)單位和居民參與社會化服務的主動性。在慈善和公事業(yè)上，要積極從事減貧濟困、救災防害、安老撫幼、扶弱助孤、助學助醫(yī)等公益活動，對困難群體、弱勢群體及時給予救助和幫助；在社會事業(yè)上，社區(qū)組織要主動參與興辦教育、科技、文化、衛(wèi)生、體育、社會福利、環(huán)境保護等社會事業(yè)。如：可以建立社區(qū)老年大學，聘請有關專業(yè)人士講授保健、花卉培植、烹飪技術，開展書法、繪畫、家庭關系相處技巧講解，豐富居民生活，提高居民知識水平、藝術品位和生活質(zhì)量。這樣不斷強化服務職能，主動為社區(qū)居民服務，才能贏得群眾的信賴。

篇7

文章編號：16723198（2015）17017902

1秩序的內(nèi)涵

秩序是法理學的基本范疇之一，但秩序的確定含義是什么，國內(nèi)學術界尚沒有統(tǒng)一的認識。要想弄清秩序的含義，需要注意以下四點：首先，秩序是相對于無序而言的，沒有無序、沖突和混亂也就談不上秩序。其次，秩序的形成是由于對無序和沖突控制的結果，沒有對混亂的有效控制也就不會出現(xiàn)秩序。第三，在人類社會的進程中，可以看出法治和人治都能建立起秩序，但是根據(jù)法治所建立的秩序，才具有更高的穩(wěn)定性。法治建立的是法律秩序，而在人治社會里，由于個人意志凌駕于法律之上，人治建立的最終是非法律的秩序，這一點需要予以注意。第四，在此所論述的秩序不包括自然秩序，僅指社會秩序。秩序意味著社會存在著一定程度的穩(wěn)定性和一致性。

2社會秩序及特征

德國學者弗里德利希?馮?哈耶克說：“所謂社會秩序，在本質(zhì)上意味著個人的行為是由成功的預見所指導的，這也亦即說人們不僅可以有效地運用他們的知識，而且還能夠極有信心的預見到他們能從其他人那里所獲得的合作?！笨梢?，社會秩序是一種有益的價值因素。它能為人們理性的交往創(chuàng)造良好的外部環(huán)境。美國羅伯托?曼戈貝拉?昂格爾說：“一種社會秩序就是各種要素的體系，其中每一個要素都由它與所有其他要素之間的關系來界定，這些要素就是個人與群體。他們在體系中的位置就是社會地位?！痹诎焊駹柨磥恚鐣刃虻拇嬖谑且陨鐣恼w運行為背景，特別要關注其系統(tǒng)內(nèi)部之間的協(xié)調(diào)。也就是說，社會秩序的評價標準，關鍵要看個人群體之間的關系。一個社會在其發(fā)展過程中，個人與群體之間在社會、經(jīng)濟、政治和文化等方面存在著一致的、協(xié)調(diào)的關系，則說明社會秩序是合理的、有序的良好運行狀態(tài)。

社會秩序的特征集中表現(xiàn)在三個方面：第一，穩(wěn)定性。人類歷史的發(fā)展告訴我們，穩(wěn)定是人類社會生存和發(fā)展的重要前提，沒有穩(wěn)定就沒有一切，沒有穩(wěn)定更談不上良法善治。所以，我認為判斷社會秩序的標準，關鍵要看這種秩序是否符合或體現(xiàn)個體與群體的需求；是否能推動社會、經(jīng)濟、文化、軍事、科技等的進步與發(fā)展。以上“兩個是否”的實現(xiàn)，則體現(xiàn)著社會秩序的穩(wěn)定性。第二，合理性。合理性是社會秩序的核心價值所在?，F(xiàn)實世界的經(jīng)濟、政治、文化、軍事、科技的發(fā)展，說明社會秩序的存在一定要滿足合理性的價值取向。這是人類社會歷史發(fā)展的印證，也是現(xiàn)實社會進步的必然要求。第三，保守性。保守性是社會秩序的時代特征。事物都是運動的，人類社會是在運動中存在，運動中發(fā)展。面對不斷運動變化的世界，社會秩序應當具備一定的防御功能，否則社會秩序變化太快，則會引發(fā)社會動蕩，最終會波及社會的穩(wěn)定。

3法治是穩(wěn)定社會秩序的保障

法治是形成社會秩序的重要手段，它之所以能起到這種作用是由法治自身的要素與機制來決定的。下面，我們從四個方面分析法治對建立和穩(wěn)定社會秩序的功能。

（1）法治為控制無序與混亂提供了法律規(guī)范。任何社會的存在和發(fā)展就必須有相應的秩序，而秩序的形成就需要在沖突與混亂中引進控制機制，而法治就是最合適的社會控制機制。我國現(xiàn)階段實行的是市場經(jīng)濟。市場經(jīng)濟就是競爭經(jīng)濟，競爭就是一種實力的比拼。在社會經(jīng)濟生活中，不同的人有不同的追求，不同的群體也有不同的利益追求，同樣群體也有利益多少的爭奪。這種矛盾一方面推動了社會經(jīng)濟的進步和發(fā)展，另一方面也造成了人們之間的沖突與混亂。顯然，對沖突與混亂必須給予控制，否則社會秩序無法形成，更談不上法治秩序的實現(xiàn)。這就需要國家為人們提供一系列的行為規(guī)則來協(xié)調(diào)、支配和控制人們的行為。而法治可以為此提供法律規(guī)范，因為法治社會要求社會應主要由法律來治理，把社會生活的基本方面法律化和制度化?，F(xiàn)代社會之所以必須主要由法律來治理，這是因為法律規(guī)范與其他社會規(guī)范相比較，有一系列社會穩(wěn)定所必需的優(yōu)勢，如法律具有科學性、公正性、穩(wěn)定性、嚴肅性、強制性等，這是建立法治秩序的時代要求。

（2）法治為社會穩(wěn)定秩序的形成提供了途徑、方法和技術。一個社會秩序的確立和維持，不僅需要規(guī)則，而且還需要組織制度和解決社會沖突的方法。法治正是和平解決沖突和控制社會的制度、方法和技術。首先，現(xiàn)代法治社會要求普通社會成員要依法辦事，要忠實地履行法定義務，積極而正確地行使和維護法定權利，從而對可能發(fā)生的沖突，起到定分止爭的作用。其次，法治原則要求行政機關和官吏要依法辦事，接受法律的約束，不能濫用行政權力，正因為如此，才有法治可言。這樣，行政機關的全部活動會受到法律規(guī)范的約束，從而構成了保障社會秩序的組織制度。最后，法治提供了解決矛盾沖突的各種程序，其中包括調(diào)解、仲裁、審判、上訴、申訴程序，為社會疏通了解決沖突的多種途徑。市場經(jīng)濟就是法治經(jīng)濟，在市場經(jīng)濟條件下，無論是商品的生產(chǎn)、交換、消費和分配，都離不開法治。一旦離開法治，市場運行將寸步難行。在現(xiàn)代法治社會，人們在發(fā)生沖突時愿意尋找法律的幫助，從而促成了矛盾的解決，穩(wěn)定了社會秩序。

（3）法治能預防和消除各種不安定因素的產(chǎn)生和發(fā)展。一般來說，影響社會秩序穩(wěn)定的因素主要來自兩個方面：一是個人違法犯罪行為；二是國家行政機關濫用權力的行為。違法犯罪行為是一種使社會陷入無序的張力，如果違法犯罪數(shù)目劇增，會造成社會一定程度的動蕩不安；政府官員濫用權力，輕者以權謀私，重者侵犯普通公民的基本權利。這些不僅擾亂正常的社會秩序，而且還必然引起廣大人民群眾的不滿。因此，要維護并穩(wěn)定社會秩序，必須消除以上兩個不安定因素，而法治在這里能起到很大的作用。法治原則要求社會成員和社會組織都要有明確的權利義務，而且要忠實地履行義務，正確地行使權利，以期實現(xiàn)法定權利義務的統(tǒng)一，從而穩(wěn)定社會秩序，促進社會經(jīng)濟、政治、文化、科技等順利發(fā)展。特別需要指出的是，就法治的初始意義而言，法治的精髓在于它能有效地制約國家權力，防止國家權力的失控與異變，此乃一個社會最深層的穩(wěn)定因素。

（4）法治為社會穩(wěn)定秩序的形成提供了強力保障機制。實施社會控制僅有規(guī)則是不夠的，要想形成秩序還必須為規(guī)則的實現(xiàn)提供強力機制。如果社會主體自覺接受或認可并依規(guī)則行事，則勿需強力機制；如果社會主體被動或不愿接受或認可規(guī)則，則需要強力機制的威懾，以保持社會秩序狀態(tài)。法治社會中的監(jiān)獄、警察、法庭等即為強力機制，保證法治秩序的形成。

篇8

Abstract:Germany''''ssocietymarketeconomylegalregimehastheimportantreferencefunctionwithoutdoubttoourcountry''''ssocialistmarketeconomylegalregime.Myself1993-1995yearskeepGermanperiod,happentohaveexperiencedGermany1994superelectionandtheGermaneconomy1990to1994transformfromthedeclinetotherecoveryprocess,thereforehavetheownobservationtoGermanylegalregime''''seffectivenessandthedeepunderstanding.

keyword:Germany;Socialmarket;Marketeconomy;Legalregime

一社會市場經(jīng)濟以及社會市場經(jīng)濟法律制度的基本含義

根據(jù)德國"經(jīng)濟奇跡之父"艾茵哈特的設想，社會市場經(jīng)濟就是把市場競爭自由原則和社會利益均衡原則相結合，把個人進取心與社會進步相結合，以社會大眾福利制為目的的市場經(jīng)濟體制〔1〕。因取得社會進步和貫徹福利制是國家的任務，所以國家必須建立對經(jīng)濟生活的宏觀調(diào)控機制。因此社會市場經(jīng)濟的特征可以概括為三點：一是市場經(jīng)濟，二是國家宏觀調(diào)控機制、三是大眾福利制。社會市場經(jīng)濟是第二次世界大戰(zhàn)之后在德國取得執(zhí)政地位的基督教民主聯(lián)盟和基督教社會聯(lián)盟提出的執(zhí)政綱領，在他們戰(zhàn)后長期的執(zhí)政中這一綱領得到了充分的實施，在社會市場經(jīng)濟作為基本國策規(guī)定入憲法之后，也得到了曾經(jīng)一度執(zhí)政的社會人的遵守。

所謂市場經(jīng)濟，就是以商品生產(chǎn)與交換為目的，以自由競爭為手段的經(jīng)濟體制。德國歷屆政府和學術界的一致看法是，市場經(jīng)濟是和計劃經(jīng)濟相對立的一種經(jīng)濟體制，根據(jù)西方社會多年發(fā)展的經(jīng)驗，因為市場經(jīng)濟能夠保障個人自由并發(fā)揮個人積極性創(chuàng)造性，故只有它才能提供國民經(jīng)濟發(fā)展的自覺的和永久的動力，而計劃經(jīng)濟則不能做到這一點。因此德國實行的是全面的私有制基礎上的市場經(jīng)濟體制。其實戰(zhàn)后德國也有實施計劃經(jīng)濟的機會，1949年聯(lián)邦德國成立時參與競選的社會就是把計劃經(jīng)濟作為他們的競選綱領的。但是隨著社民黨人這次競選失敗，計劃經(jīng)濟的主張在德國似乎永遠失去了支持者，而社會市場經(jīng)濟成為憲法規(guī)定的國策。

所謂國家宏觀調(diào)控機制，指的是國家利用各種經(jīng)濟手段對國民經(jīng)濟進行積極干預的各種制度的整體，這是相對于資本主義發(fā)展初期的自由放任式經(jīng)濟體制提出的。德國人認為，自由放任式市場經(jīng)濟并不能保證國民經(jīng)濟的順利發(fā)展，正如1929-1933年的國際性經(jīng)濟危機證明的那樣。為協(xié)調(diào)經(jīng)濟發(fā)展，平衡社會利益分配，緩和階級沖突，國家必須采取積極的干預措施。這是實行國家宏觀調(diào)控機制的目的之一。實行國家宏觀調(diào)控機制的目的之二，是防止不正當競爭和限制競爭（壟斷），使企業(yè)始終處于競爭的狀態(tài)之中，使國民經(jīng)濟始終具有發(fā)展的動力。國家宏觀調(diào)控機制，是社會市場經(jīng)濟的本質(zhì)特征。在市場經(jīng)濟運轉正常的情況下，國家把經(jīng)濟發(fā)展的一切決定權放手給企業(yè)和民間，但是一經(jīng)顯示國民經(jīng)濟發(fā)展有異常情形，國家則立即施行多種干預手段，對市場進行調(diào)整，使其歸于正常。德國人對此的概括是："平時國家不問不管，緊時國家多方出面"。

所謂大眾福利制，就是使德國公民享受全面的社會保障的制度。按德國基本法的規(guī)定，福利制是德國建立的四大原則之一，也是實行社會市場經(jīng)濟的目的之一。所謂社會市場經(jīng)濟中的"社會"一詞，在德語中本來就有大眾福利的意思。追求利潤當然是市場經(jīng)濟的動力，但是國民經(jīng)濟發(fā)展的目的卻是為社會公眾造福。因此在德國，有關國計民生的農(nóng)業(yè)、交通、郵電等行業(yè)長期以來并不完全服從于市場經(jīng)濟規(guī)則，也就是說這些行業(yè)并未全部進入競爭機制，因為它們不能完全著眼于利潤。在這些部門曾經(jīng)保留著很大的國營經(jīng)濟成分（但是從1995年1月1日起德國鐵路、航空公司、和郵政電訊實行了私有化改造，即按照私營公司的形式進行了重新組合，現(xiàn)在的德國國營企業(yè)僅僅只有魯爾區(qū)的幾個煤礦）。另外德國還對社會的高收入階層實行累進稅制，并以國家財政支持對雇員的養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)等實行全面的保險，并對職業(yè)教育、兒童教育、低收入房租、貧困者的社會救濟等方面進行補貼。

德國社會市場經(jīng)濟的法律制度，就是德國為保證市場經(jīng)濟協(xié)調(diào)發(fā)展、給國家提供宏觀調(diào)控的手段、實現(xiàn)福利制國家目的而建立的法律制度的總和。這些法律有，為商品生產(chǎn)和流通提供基本規(guī)則的民法和商法，為國家調(diào)控提供手段的競爭法，反不正當競爭法和穩(wěn)定法等，保護勞動者的勞動法，實現(xiàn)福利制的社會立法等。這些法律構成一個相互協(xié)調(diào)的整體。德國社會市場經(jīng)濟是一種完全法律化的經(jīng)濟體制。它的運轉機制是完全建立在法律的基礎之上的。"法治原則"也是現(xiàn)代德國基本法規(guī)定的立國四大基本原則之一。該國現(xiàn)行有效的調(diào)整經(jīng)濟關系的法律大約3600多個，最大的法律如民法有2385條，小的有幾十條，它們基本上覆蓋了的經(jīng)濟活動的各個方面。完善的法制提供了社會經(jīng)濟所需要的穩(wěn)定政治環(huán)境。

二提供市場經(jīng)濟基本規(guī)則的法律--德國民法和商法

提供市場經(jīng)濟的基本規(guī)則的法律，亦即規(guī)范市場經(jīng)濟的參加者及其行為的法律，在德國是民法和商法，這是毫無疑義的。民商法在市場經(jīng)濟中的作用，是規(guī)范市場經(jīng)濟參加者身份，賦予市場經(jīng)濟參加者用于商品生產(chǎn)和商品交換所需要的基本的權利、提供商品交換基本的法律規(guī)則。民商法把商品生產(chǎn)者與商品交換者的基本需要，按照平等、自由、公正、公開、誠實信用、個人利益與公共利益協(xié)調(diào)一致等原則，規(guī)定為民事權利主體、物權、債權、公司、票據(jù)、保險等具體的制度，保障市場經(jīng)濟按照這些法律制度健康正常地運轉。民法和商法所提供的規(guī)則，是社會市場經(jīng)濟中最重要的規(guī)則，這在德國是不言而喻的，但在我國有關的探討中，對此似乎缺乏足夠的認識〔2〕。

（一）德國民法

民法是調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系法律規(guī)范的總和，其法律規(guī)范涉及到全社會的每一個自然人和法人，大到涉及國計民生的財產(chǎn)支配關系和流通關系，小到個人、家庭與鄰里之間的關系，都是民法的調(diào)整范圍。所以它是市場經(jīng)濟社會最基本的法律，其重要性只有憲法可以相比。德國現(xiàn)行民法是1886年頒布、1900年生效的《德國民法典》。明年該法典誕生就已經(jīng)整整100年了。100年來，德國社會與經(jīng)濟狀況已經(jīng)發(fā)生了巨大的變化，但是德意志聯(lián)邦共和國1949成立時制定的《德國基本法》即德國憲法承認《德國民法典》仍然有效。當然該法典也曾經(jīng)過不少的修改，但其基本結構和內(nèi)容沒有大的改變。德國法律明確規(guī)定，任何企業(yè)的開辦者和經(jīng)營者都必須有學習過《德國民法典》的經(jīng)歷，每個大學生，無論是自然科學、人文科學、社會科學的，都必須有《德國民法典》的學分。一部法典能有如此之長如此之大的生命力，其主要的原因有：

（1）體系宏大，覆蓋面廣。民法因調(diào)整范圍廣泛，在一般國家也都是體系最寵大的法律。《德國民法典》開始制定時，正是分裂數(shù)百年的德國剛剛統(tǒng)一之時，立法者也想利用該法典把長期分裂割據(jù)而混亂不一的德國社會統(tǒng)一起來〔3〕，這就更加擴大了民法典的規(guī)模。因此，該法典在立法時基本上把當時能夠設想到的市民社會的民事法律關系統(tǒng)統(tǒng)都規(guī)定進去了。這就使得整個德國社會都建立在該法典之上，使得《德國民法典》實際上成了規(guī)范整個德國社會的最基本的社會關系的法典，也使得后來想廢止該法典的人常常自嘆乏力（比如希特勒就曾想廢止該法典〔4〕）。同時也由于立法的這種背景和德國人一貫辦事細致認真的傳統(tǒng)，該法典的條文達到2385條，成為當今世界最宏大的一部現(xiàn)行法典。

（2）采納科學，多有創(chuàng)新。《德國民法典》制定時，立法者盡量采納了當時法律科學研究的成果，使得這部法典非常富有創(chuàng)新性。這一點比較突出的如：在立法模式的設置上，它放棄了在當時影響極大的1804年頒布的《法國民法典》把民法規(guī)范規(guī)定為"人"、"財產(chǎn)及對于所有權的各種變更"、"取得財產(chǎn)的各種方法"三篇結構，而根據(jù)本國法學家的研究成果，把民法典的內(nèi)容劃分為"總則"、"債務關系法"、"物權法"、"親屬法"、"繼承法"這五編式的結構，這樣，民法的全部內(nèi)容安排得清晰合理，人們從各編的題目就可以看出他們的相互區(qū)別和相互聯(lián)系。又如"權利能力"、"行為能力"、"法人"、"物權"等法律概念和制度，關于"有限所有權"理論、"權利濫用禁止"理論等，也是《德國民法典》吸收法學家的研究成果并在法典中首創(chuàng)使用的，目前這些概念及制度的科學性得到了全世界的承認并已經(jīng)得到普遍使用。

（3）結構嚴謹，技術性強?！兜聡穹ǖ洹烦浞煮w現(xiàn)了德意志民族慣于抽象思維和講究專業(yè)化、技術化的特點。《德國民法典》中大量地應用了"事實的抽象-概括式表達"、"一般性條款"、"共同性規(guī)定（提取公因式）"等法學邏輯手段和技術，使得《德國民法典》的層次分明，而且結構嚴謹。為了節(jié)省文字和篇幅，該法典中還大量地使用了"援用"技術，很多條文直接引用其他條文的事實規(guī)定或者法律效力。在立法語言上，《德國民法典》的一個顯著特點是盡量使用法律規(guī)范語言而不是一般民眾的生活語言，這就使得法典條文的含義盡量地精確無誤。在《德國民法典》制定時，曾有人就它的立法技術和語言進行了尖銳的批評，指責它過于專業(yè)化，疏遠民眾，是"教授的法律"。不過正因為此，該法典才做到了"法律計算機"〔5〕般的精確，給法官執(zhí)法提供準確的應用規(guī)則，并限制了法官的任意性，從而使法律得到準確的貫徹，而大眾化的立法技術和立法語言是做不到準確執(zhí)法的。

（4）立足長遠，講究質(zhì)量?！兜聡穹ǖ洹吠瑫r還體現(xiàn)了德意志民族認真、精確的特點。該法典從1873年起草，到1896頒布，先后三易其稿，共計24年方才制成。在整個法典之中，至今人們還很難發(fā)現(xiàn)冗言贅語，也很難發(fā)現(xiàn)沒有實用意義的條文，一些被后來實踐證明過時的或缺損的內(nèi)容，立法者也都進行了廢止和補充。舉世公認的是，《德國民法典》不愧為講究立法質(zhì)量的楷模。

當然，時代的發(fā)展是無止境的，任何法典，即使它制定時再完善，也得要不斷地進行修改。截止到1994年11月5日，《德國民法典》已經(jīng)進行了122次修改，涉及的條文約500余條〔6〕。其中廢止的條文主要是封建色彩濃厚的家庭與婚姻制度方面的內(nèi)容，增加的條文主要是禁止權利濫用、男女平權、侵權責任。消費者保護等方面的內(nèi)容?？偟膩碚f，隨著時代的發(fā)展，民法的內(nèi)容必須不斷增加。德國立法者也認識到，試圖用一部法典來概括和規(guī)范全部社會生活是不可能的。當增加個別條文無濟于事時，立法者干脆重新制定一部新法，作為《德國民法典》附從法。目前這些附從法有《地上權條例》、《住宅所有權法》、《通用交易條件法定規(guī)則法》、《婚姻法》、《消費者信用法》等。

（二）德國商法

商法是規(guī)定以營業(yè)為目的的人（包括法人）和行為的法律規(guī)范的總和。顧名思義，商法就是專門規(guī)定有關商品生產(chǎn)和商品交換的人（包括法人）和事實的法律。從法律邏輯上來說，商人是民事主體的特別形式，商行為是民事行為的特別形式，所以商法是民法的特別法，民法是商法的一般法。在法律適用規(guī)則上，應優(yōu)先適用商法，在商法無特別規(guī)定時，可以適用民法。1897年生效的《德國商法典》，對它和《德國民法典》之間的關系就是這樣規(guī)定的。

《德國商法典》和《德國民法典》是同時制定也是同時生效的，以后在德意志聯(lián)邦共和國成立時又同時得到《德國基本法》的承認。德國在民法典之外另外制定商法典的原因，是商人和商事行為雖然具有民事主體和民事行為的一般性質(zhì)，但是在市場經(jīng)濟運行中他們表現(xiàn)更多的是其獨特性，即具有以營業(yè)性商品生產(chǎn)和商品交換為目的，即以商業(yè)性盈利為目的的特點〔7〕。而且商行為比一般民事行為運轉更快，因而其風險更大，所以它有更高的安全性要求。為社會公益和社會經(jīng)濟生活安全而言，必須有國家立法對商人和商行為制定明確的規(guī)范?！兜聡谭ǖ洹钒ㄋ木幑?05條，第一編：商人，內(nèi)容有商人，商業(yè)注冊，商號，商業(yè)帳簿，商業(yè)代表等規(guī)定，第二編：商事公司及匿名合伙，是關于無限公司、兩合公司、股份兩合公司、股份有限公司的規(guī)定。第三編，商行為，內(nèi)容有商行為的一般規(guī)定、買賣、批發(fā)、運輸、倉庫、運送等。第四編是海商法的規(guī)定。

《德國商法典》并沒有規(guī)定商法的全部內(nèi)容。以后德國又單獨制定了《票據(jù)法》、《保險法》、《支票法》、《銀行法》等商事法律。由于商業(yè)的迅猛發(fā)展，商法典的內(nèi)容的更新和變化要必民法典更快更大。比較突出的有：1937年有關股份的法律從商法典中抽出，制定為單獨的《股份法》；1986年通過《資產(chǎn)負債表規(guī)則法》用100多個條文使商法典第三編得到更新：1989年又根據(jù)歐共體法制定了新的商業(yè)法。

三給國家提供宏觀調(diào)控手段的法律制度

由于對自由放任式市場經(jīng)濟產(chǎn)生的經(jīng)濟危機的深刻認識，德國才改行國家宏觀調(diào)控式市場經(jīng)濟，其目的一是為了均衡社會經(jīng)濟利益，二是為了防止因為壟斷而導致限制甚至扼殺競爭的現(xiàn)象，防止不正當競爭行為。也就是說，國家不再把社會經(jīng)濟的發(fā)展只當作私人事務，而要以社會的最高公共仲裁人的身份積極地干預社會經(jīng)濟生活。如果說民商法提供給市場經(jīng)濟參加者合法的身份和必要的權利，那么國家的積極的干預則是要給市場經(jīng)濟提供和諧發(fā)展的秩序，保證它能順利發(fā)展。

在法治國家的原則下，國家的宏觀調(diào)控的范圍和方式必須嚴格依照法律的規(guī)定。德國在這一方面制定的法律主要有：

（一）關于保護競爭的法律。

市場經(jīng)濟體制下國民經(jīng)濟發(fā)展的根本動力是競爭。因此促進競爭并保護競爭順利進行就成了市場經(jīng)濟條件下國家的一項重要任務。國家對競爭不能如自由放任時期那樣放任不管，因為放任競爭會產(chǎn)生如下兩種損害競爭的情況：一是競爭的濫用，即不正當競爭；二是企業(yè)之間達成協(xié)議限制甚至扼殺競爭。為此德國專門制定了如下立法：

⒈《反限制競爭法》又名《卡特爾法》。1957年制定，1980年和1990年兩次修改。之所以又稱之為《卡特爾法》，因為該法的主要立法目的就是要消除企業(yè)之間達成的限制競爭的卡特爾協(xié)議。有時卡特爾也指根據(jù)上述協(xié)議而產(chǎn)生的企業(yè)組織，如企業(yè)集團、企業(yè)組合等〔8〕。該法列舉的卡特爾形式有：交易條件卡特爾，它給一個行業(yè)的企業(yè)規(guī)定一個統(tǒng)一的合同條件：價格卡特爾，它規(guī)定一個統(tǒng)一的最低價格；顧客或者地區(qū)卡特爾，它為每個企業(yè)規(guī)定特定的顧客種類或者特定的營業(yè)地區(qū)等。卡特爾的極端形式是辛迪加，它是指將價格、交易條件、合同條款、有關產(chǎn)品的一般條件等全部統(tǒng)一規(guī)定從而形成壟斷的卡特爾形式?？ㄌ貭栃袨榭梢援a(chǎn)生于市場的各個行業(yè)，也可以發(fā)生在市場交易的各個階段。總之，卡特爾的本質(zhì)，就是使企業(yè)減少甚至是免于競爭壓力，保證他們在不改進其為顧客提供的商品或服務的質(zhì)量的條件下而能夠獲得穩(wěn)定的甚至是不斷提高的收入。

在對卡特爾行為進行國家干預時，確定它對于國民經(jīng)濟的發(fā)展是否真正造成損害是非常必要的，因為企業(yè)的聯(lián)合有時是好事，有時是壞事。按《卡特爾法》的規(guī)定，當企業(yè)之間的協(xié)議造成他們"支配市場"的地位（壟斷），并濫用此地位剝削合同相對人或者消費者時，即認為其是法律應該禁止的"限制競爭行為"即卡特爾行為。對交通、能源、以及自然資源開發(fā)型企業(yè)等自然壟斷行業(yè)，也要根據(jù)上述標準來判斷其是否具有限制競爭的行為。國家對卡特爾行為的干預方式是：對要成立卡特爾的企業(yè)實行準許制，即企業(yè)之間成立卡特爾時必須向聯(lián)邦經(jīng)濟部申請準許，否則為非法。對已經(jīng)成立的卡特爾組織，由設在柏林的聯(lián)邦卡特爾局或者各州的卡特爾局進行調(diào)查，以確認他們是否能夠造成他們"支配市場"的地位以及他們是否有"控制濫用"（即利用其地位操縱市場）的情形。由于對此情形的判斷在具體的事件中是很困難的，所以立法者賦予卡特爾局一種可以假設的權利：根據(jù)企業(yè)的某一行為（比如規(guī)定價格）確定，它在市場上是否具有限制競爭甚至取消競爭情況。在得到肯定的答案之后，卡特爾局將頒發(fā)一個"聯(lián)合禁止"命令，宣布企業(yè)之間的卡特爾行為無效，并將其予以解散。在德國，成立卡特爾必須得到聯(lián)邦經(jīng)濟部的批準，而聯(lián)邦經(jīng)濟部在這個問題上非常慎重，只有能夠創(chuàng)造或者擴大就業(yè)機會的卡特爾才能獲得批準，而卡特爾的本性一般來說是消減就業(yè)機會的，故新成立卡特爾幾乎是不可能的。目前在德國，只有環(huán)境保護企業(yè)不受《卡特爾法》的限制〔9〕；另外因受歐洲聯(lián)盟法（原來的歐共體法）制約的農(nóng)業(yè)等行業(yè)，因不參與競爭，故也不受《卡特爾法》的限制。

⒉《反不正當競爭法》又名《競爭法》，1909年制定。該法的立法目的，是排除競爭中的不公正、不道德行為，建立并發(fā)展公開、公正的競爭秩序，保護市場經(jīng)濟的順利運行。《反不正當競爭法》與《卡特爾法》在具體調(diào)整范圍上雖有差別，但是他們的作用是互補的，目的是相同的。該法制定于第一次世界大戰(zhàn)之前，它是德國政府早就認識到國家應當積極干預市場經(jīng)濟的意義并實施了干預的一個象征。當然此后德國對該法也曾進行過一些補充和修改，如1932和1933年頒布兩個附加條例等〔10〕。

該法把不正當競爭的行為分為四大類：第一種是"顧客誤導"，指的是使得顧客自己作出決定而損害自己的種種不道德行為，如通過誘惑性廣告進行心理上的和道德上的強迫買賣等。第二種是"妨礙對手"，指通過毀滅性價格戰(zhàn)（即傾銷行為）、封鎖、貶低他人的廣告甚至違法犯罪等手段，降低競爭對手的競爭能力。第三種是"剝削性競爭"，指的是企業(yè)對他人勞動的剝削，如假冒他人的成就（如在自己的產(chǎn)品上使用與他人相同的包裝等）、模仿他人的廣告、盜用他人的聲譽、誘拐挖走他人的工作者等。第四種是"違法競爭"，指企業(yè)有意識地、有計劃地以違背稅法、工商法等謀取競爭優(yōu)勢，獲得不正當利益，如給回扣、行賄等。另外該法還具體地列舉了一系列有關的法律事實，并從中甄別出正當與不正當?shù)慕缦?。這些事實有：迷惑性廣告、清倉出售、甩賣和季節(jié)末大甩賣、購物券交易、行賄、誣陷、營業(yè)性誹謗、吐露商業(yè)秘密等。

雖然《競爭法》對種種不正當?shù)母偁幮袨樽鞒隽思氈碌囊?guī)定，但是它又規(guī)定，判斷某種行為是否屬于不正當競爭行為的權利，并不屬于企業(yè)和個人，而是屬于法院。受害人可以依據(jù)事實向法院，但只有法院有權判定某種競爭行為是否正當并決定是否給予相應的處罰。

（二）關于國家調(diào)節(jié)、穩(wěn)定社會經(jīng)濟關系的法律

即使各種社會經(jīng)濟力量完全按照合法的方式存在和競爭，有時國民經(jīng)濟的發(fā)展也會出現(xiàn)一些異常情況，如通貨膨脹和失業(yè)等，這在市場經(jīng)濟條件下是常見的。此時就必須有國家出面，對社會經(jīng)濟的發(fā)展進行調(diào)節(jié)，把市場經(jīng)濟導向健康發(fā)展的軌道。德國1967年制定的《穩(wěn)定法》就是給國家提供調(diào)節(jié)社會市場經(jīng)濟的手段的法律。該法的全稱是《促進經(jīng)濟穩(wěn)定與增長法》。它規(guī)定，在社會市場經(jīng)濟條件下聯(lián)邦政府有權以間接的干預措施調(diào)節(jié)經(jīng)濟發(fā)展（所謂"經(jīng)濟干預"）；調(diào)節(jié)的目標是，在經(jīng)濟持續(xù)增長的同時保持穩(wěn)定的物價、高的就業(yè)率和對外貿(mào)易平衡，保持各州、城鎮(zhèn)、鄉(xiāng)之間的經(jīng)濟均衡發(fā)展：調(diào)節(jié)的主要手段是預算、稅收、社會福利措施等。它還規(guī)定，監(jiān)督、調(diào)節(jié)社會市場經(jīng)濟，是聯(lián)邦政府的義務，聯(lián)邦政府必須對協(xié)調(diào)各地的經(jīng)濟發(fā)展負責，對各地區(qū)的投資用稅收進行引導，并在每年初就過去年度的國民經(jīng)濟的發(fā)展狀況向國會報告?！斗€(wěn)定法》的施行，其意義一是它給國家提供了經(jīng)常的明確的調(diào)節(jié)控制經(jīng)濟發(fā)展的權利義務、以及實施調(diào)節(jié)的手段；二是它擴大了聯(lián)邦政府參與經(jīng)濟事務的權力，縮小了經(jīng)濟的地方自決權，對聯(lián)邦制條件下的經(jīng)濟地方自治原則進行了修正。

德國在穩(wěn)定社會經(jīng)濟關系的方面，除利用《穩(wěn)定法》進行大膽的調(diào)節(jié)之外，還采取了如下措施：

為抑制、消滅通貨膨脹，規(guī)定德國中央銀行德意志銀行獨立，使其脫離聯(lián)邦中央政府機構系列，中央銀行董事會的組成不屬于聯(lián)邦總理的職權。這樣，政府就無法決定貨幣發(fā)行量，這就消除了政府為追求經(jīng)濟高速發(fā)展而濫發(fā)鈔票導致的通貨膨脹。

設立經(jīng)濟發(fā)展理事會，成員有聯(lián)邦經(jīng)濟部長、財政部長、各州政府一名代表、鄉(xiāng)級政府的代表等。理事會的任務是：對德國境內(nèi)全局性的經(jīng)濟發(fā)展問題進行協(xié)商，尋找解決經(jīng)濟發(fā)展中的方法并盡可能地采取一致行動。因德國是聯(lián)邦制國家，經(jīng)濟事務的決策權屬于各州政府。成立經(jīng)濟發(fā)展理事會后，聯(lián)邦政府便可以對各州之間的利益關系進行協(xié)調(diào)，并貫徹聯(lián)邦的經(jīng)濟政策。

設立財政計劃理事會，其成員與經(jīng)濟發(fā)展理事會組成方式一樣，其任務是協(xié)調(diào)國家、州和鄉(xiāng)的財政計劃，使公共收支與國民經(jīng)濟的發(fā)展水平相適應。

設立社會力量監(jiān)督國民經(jīng)濟運行的常設機構，于1963成立的一個由德國境內(nèi)沒有黨派色彩的五個著名經(jīng)濟學家組成的專家理事會，人稱"五賢士會"。該理事會的主要任務是：鑒定宏觀經(jīng)濟的發(fā)展狀況，每年秋季撰寫一部關于宏觀經(jīng)濟發(fā)展的優(yōu)劣的鑒定報告。這份報告要向社會公布，而且對政府實施政策有直接的作用。在每年1月份召開的聯(lián)邦議會上，聯(lián)邦政府要將他們對該鑒定的意見向議會提出專門的說明。

（三）關于市場準入的法律

對于允許公開競爭的行業(yè)，國家均規(guī)定嚴格的市場準入制度，不達到標準者不得開業(yè)進入市場。市場準入制度是企業(yè)開業(yè)登記制度之外的另一種考核制度，任何營業(yè)者當然都必須經(jīng)過國家登記方可開業(yè)，但德國法律要求，營業(yè)者在申請登記之前，還必須具備一定的市場準入條件。這些條件是，對各種公司，依據(jù)商法的規(guī)定實行規(guī)范制和批準制；對個體商人，則要求其具備職業(yè)知識。對具有高級技術知識的個人營業(yè)者，如醫(yī)師、律師、會計師、經(jīng)濟師和稅務顧問等，國家還要求他們必須經(jīng)過特殊的培訓并達到一定的年齡。德國在市場準入方面的法律是非常嚴格而細致的。例如，即使是修鞋師傅、家庭用水管道修理師傅這樣的個體開業(yè)者，法律也要求他們必須具備實科中學畢業(yè)（六年制中學）畢業(yè)、學徒三年、幫工五年、最后通過政府專門考試的履歷。

四關于勞動者的法律

勞動是社會財富的根本來源，激發(fā)勞動者的積極性，保護他們的合法利益，理所當然地是立法的中心任務之一。由于德國是私有制國家，貫徹的是"勞動自由"的原則，故勞動關系的建立完全采用市場化方式即采用勞動契約形式，由雇主與雇員自己決定是否發(fā)生雇傭關系，并決定工資、工作時間、工作條件、休假、勞動保護等有關勞動的具體事宜。在這種條件下，勞動者總是處于較不利的地位，他們的權益常常難以得到保護，勞資沖突的產(chǎn)生是必然的。為緩和這種沖突，穩(wěn)定社會關系，德國法律在保護勞動者上采取了較大的舉措，其主要有：

⒈制定獨立于民法的勞動法。在《德國民法典》關于雇傭關系的規(guī)定顯然已經(jīng)不足以保護勞動者的條件下，把勞動關系從雇傭的法律規(guī)范中分離出來，另外從19世紀末開始制定了一系列勞動法規(guī)，這些法規(guī)最初是針對個別行業(yè)制定的，尤其是針對礦工等勞動保護最為迫切的行業(yè)制定的，到第一次世界大戰(zhàn)后已經(jīng)成為勞動法群體。1969年德國制定了專門的《勞動法統(tǒng)一法》，把所有的勞動法規(guī)統(tǒng)一為一個大法。該法以《德國民法典》和《德國商法典》為基礎，但又廣泛地引入行政法措施，確立了統(tǒng)一的勞動保護條件。該法的另一個顯著的成就是，把對勞動關系的司法管轄權從一般管轄權中分離出來，為成立獨立的勞動法院提供了法律依據(jù)。

⒉設立獨立的勞動法院，對勞動關系進行特別司法管轄。德國于1979年制定《勞動法院法》，規(guī)定設立縣、州、聯(lián)邦三級勞動法院系統(tǒng)，審理雇主與雇員之間的勞動關系爭議。該法規(guī)定，區(qū)別于一般的民事爭議的是，勞動爭議的審理貫徹程序捷便和費用節(jié)儉的原則。

3提倡"社會伙伴關系"。所謂"社會伙伴關系"指的是德國社會的一種說法，它認為德國的雇主與雇員之間的關系，以及他們的代表者雇主聯(lián)合會與工會之間的關系，不是你死我活的根本沖突，而是一種在客觀上既有矛盾但又誰也離不開誰的、要共同為經(jīng)濟穩(wěn)定和繁榮發(fā)揮積極的社會作用的伙伴關系。德國法律對這種說法至少是采取了鼓勵的態(tài)度，法學家們在其著述中也大量采用并闡述這一說法。按照"社會伙伴關系"，只有雇主與雇員之間、雇主聯(lián)合會與工會之間在出現(xiàn)勞資沖突時即互相斗爭又互相協(xié)調(diào)才能解決問題。這一看法可以說在德國形成了共識。1993-1994年德國南部的鋼鐵工人長達10個月的罷工就是在工會與雇主聯(lián)合會頑強而又靈活的斗爭中得到解決的。

2建立"共決權"制度。所謂"共決權"制度，指的是德國法律規(guī)定的，在所有的企業(yè)中建立的由就業(yè)者享有參與和雇主共同決定企業(yè)事務的權利的制度。這一制度的主要內(nèi)容有：⑴"企業(yè)委員會"制度。按照1952年頒布、1989年修訂的《企業(yè)法》，在一切企業(yè)中設立企業(yè)企業(yè)委員會，企業(yè)委員會由就業(yè)者或者就業(yè)者代表組成，它享有代表就業(yè)者講話以及決定部分企業(yè)內(nèi)部關于就業(yè)者事務的權利。其權利主要包括：在集體事務方面如就業(yè)者的休假計劃、工作時間、職員宿舍的安排以及工作秩序、工人崗位勞動監(jiān)督、企業(yè)新技術引進等問題上企業(yè)委員會擁有決定權；在企業(yè)對就業(yè)者的個人處置事務如就業(yè)者的培訓、崗位調(diào)換、解雇等問題上，企業(yè)委員會擁有知情權和建議權；在企業(yè)變更損害到20名以上的就業(yè)者的利益時，企業(yè)委員會有為他們?nèi)〉美嫜a償和申請社會救濟的建議權等。企業(yè)委員會不同于工會，因前者是法定組織，有法定權利；而后者是自愿成立的社團，其權利來源于組織章程；而且前者只可在企業(yè)內(nèi)部活動，而后者可以是行業(yè)的、地區(qū)的甚至是全國的組織。⑵就業(yè)者參加企業(yè)監(jiān)事會制度。根據(jù)德國前述《企業(yè)法》、1951年的《產(chǎn)業(yè)企業(yè)共決權法》、1976年的《共決權法》等法律，就業(yè)者有權在一切股份公司、兩合公司、股份有限公司中擁有監(jiān)事會席位。法律對就業(yè)者席位的多少有明確規(guī)定，如在擁有500名以上就業(yè)者的礦山、鋼鐵企業(yè)中擁有1/3至半數(shù)的席位，在企業(yè)集團如康采恩的監(jiān)事會中擁有至少20％的席位。在監(jiān)事會中，就業(yè)者監(jiān)事行使與其他監(jiān)事同樣的權利。

⒌工會的統(tǒng)一化和獨立化。德國法律規(guī)定，某一行業(yè)只能組織統(tǒng)一的工會，其目的是避免該行業(yè)工人力量分散，保持工會的強大。所謂工會的獨立化，指的是德國法律規(guī)定，工會不能從屬于任何黨派或者教派，而只能保持其獨立。該規(guī)定的目的，是要防止把工會作為黨派的競選的工具或者教派斗爭的工具，使工會保持其只為工人利益活動的特性。

⒍建立完善的勞動保護和勞動保險制度。德國對勞動保護的法律制度見于民法、商法、行政法的一系列法律之中。其內(nèi)容包括兩方面，一種是針對勞動中的危險對就業(yè)者的保護，如勞動秩序、就業(yè)者健康、勞動技術條件、危險品作業(yè)的保護等規(guī)定；另一種是勞動時間保護、勞動報酬保護、解約保護等。另外，對特殊勞動者如婦女、青年、重殘疾人、以及家庭勞動者等，由法律針對其特性作出規(guī)定。雖然德國法把勞動關系的締結仍然當作民法上的一種合同，承認其成立依據(jù)雙方當事人意思表示一致成立，但是它把勞動保護條款規(guī)定為強制性條款，雇主只能接受，而不能改變和拋棄。同時，德國對一切就業(yè)者建立以企業(yè)資金和國家資金為基礎的強制性保險制度，它規(guī)定所有的雇員都必須參加醫(yī)療、養(yǎng)老、事故、失業(yè)等項保險，保險費由雇主與雇員各半分擔。如就業(yè)者失業(yè)，除其可以領取失業(yè)保險賠償外，還可免費接受由國家財政支持的職業(yè)培訓和轉崗培訓。

總之，一方面由于就業(yè)者技能的提高和勞動市場的一百多年的"磨合"，另一方面由于法律對就業(yè)者的完備的保護，德國的就業(yè)者的法律地位和勞動條件已顯著提高，據(jù)1991年的統(tǒng)計資料，其勞動力價格已經(jīng)成為世界之冠，個人的消費達到全國社會凈產(chǎn)值的56.1％，遠遠大于同期國家的各項支出〔11〕。

五關于社會福利制的法律

如上所述，所謂福利制，就是使德國公民享受全面的社會保障的制度，這是德國基本法規(guī)定的四大原則之一，也是實行社會市場經(jīng)濟的目的，為實行福利制國家的目標，德國長期把農(nóng)業(yè)、交通、郵電等行業(yè)置于市場之外，使之未進入競爭機制。同時，德國還制定了一系列法律，以國家的財政為基礎在該國建立起了全面的福利制制度。這些制度除上文談到的就業(yè)者的福利措施外，還主要有如下方面：

⒈住房。德國依據(jù)國家財政支持建立起了西方國家唯一的"福利制住房制度"。第二次世界大戰(zhàn)之后住房十分緊張，大量的無房居住者使得住房市場對居住者非常不利。因此德國政府開始實行住房市場的國家控制，使其基本上不再依市場調(diào)節(jié)?？刂频氖侄沃?，是國家強制投資住房市場，并獲得對住房的部分支配權，然后把住房低價出租給社會低收入者階層不定期居住，這就是所謂的"福利制住房"?？刂频氖侄沃?，是依《住宅義務法》（1948年）強制規(guī)定對房主解約的限制，后來該規(guī)定導致對《德國民法典》的修改，而建立起了"承租人保護"的法律制度。依靠這些制度，德國的住房市場曾有過長期的對居住者寬松的局面。但是自從德國統(tǒng)一后，住房市場目前仍然比較緊張。

⒉養(yǎng)老。德國對全社會實行法定養(yǎng)老保險制度。養(yǎng)老保險是由國家財政支持的。通常男子年滿65歲，婦女年滿60歲即可領取到養(yǎng)老金、退休金。

⒊教育。德國對全體居民實行十年制義務教育制和一切教育免費制度。對受教育有困難的居民，國家給予特殊的幫助，比如對殘疾人國家建立特別的學校予以教育。對經(jīng)濟困難的大學生，國家給予未來可以減免的貸款。對失業(yè)者，國家舉辦專門的學校使他們免費學習新的技能。

⒋貧困者的社會救濟。德國對低收入者實行國家補助。補助的方式有發(fā)生活補助費、提供福利制住房等。

六德國社會市場經(jīng)濟法律制度對我國的參考價值

關于德國社會市場經(jīng)濟的效果的分析，例如原西德如何依靠這種制度而取得舉世注目的建設成就的情況，在我國已經(jīng)有不少學者進行了介紹。此處當不再贅言。所應補充的是，在德國統(tǒng)一后原東德地區(qū)的經(jīng)濟重建過程中，德國式市場經(jīng)濟又一次發(fā)揮了積極的作用。因東西德經(jīng)濟發(fā)展水平相差巨大，統(tǒng)一后為發(fā)展東部經(jīng)濟而耗費了大量資金，從而導致德國經(jīng)濟從1990年到1993年沒有正增長率，但是德國馬克的幣值與匯率基本保持未變，通貨膨脹率沒有超過3％，人民的生活水平基本沒有下降，未出現(xiàn)大的社會動蕩。1994年德國東部的經(jīng)濟改建已經(jīng)基本完成，德國經(jīng)濟開始走出低谷，出現(xiàn)2％的增長率，1995年經(jīng)濟可望持續(xù)增長。正因為此，執(zhí)政已經(jīng)三屆的基督教民主聯(lián)盟黨在多數(shù)人預期競選失敗的情況下，在1994年的超級大選中又一次取得了競選勝利。這一切與前蘇聯(lián)地區(qū)及東歐地區(qū)某些引進英美自由市場經(jīng)濟模式的國家的政治動蕩、經(jīng)濟難以發(fā)展、人民怨聲載道的情況形成鮮明的對照。

當然，德國社會市場經(jīng)濟的法律制度從法律政治學的角度來看并非是無可指責的。但是，對它的批判不是本文的目的。我國的市場經(jīng)濟的法制建設尚處于初級階段，我們需要廣泛地吸收和借鑒市場經(jīng)濟發(fā)達國家的法制經(jīng)驗，尤其是德國社會市場經(jīng)濟法制的成功經(jīng)驗。實事求是地說，德國的社會市場經(jīng)濟的法律制度對我國在許多方面都有借鑒作用，最突出的方面應該是以下幾點：

⒈依靠民法來建立我國市場經(jīng)濟社會的行為規(guī)范基礎。民商法是市場經(jīng)濟法制建設的基礎。正如德國社會市場經(jīng)濟的法律制度--其實也是其他市場經(jīng)濟國家法律制度所表明的那樣，市場經(jīng)濟的最基本的立法是民法以及作為民法特別法的商法，因為他們提供了市場經(jīng)濟條件下的整個社會的最基本的法律規(guī)則。但是實事求是地說，我國的立法者對此并無清楚的認識。目前我國民法立法非常薄弱，根本無法適應市場經(jīng)濟條件下作為整個社會的基本規(guī)范的需要?，F(xiàn)行民法最基本的法律"民法通則"過于簡單，只有156條，在其實質(zhì)內(nèi)容方面，不但物權財產(chǎn)權（最突出的是不動產(chǎn)財產(chǎn)權）、債權這些民法中最基本的內(nèi)容，也是市場經(jīng)濟的基本的法律規(guī)范，在我國可以說是缺乏有實質(zhì)意義的規(guī)定，而且已經(jīng)被改革實踐和其他法律所否定的內(nèi)容，如關于不許土地出租的規(guī)定等，到目前為止仍然是民法的有效條文，所有這些給我國目前的改革確實帶來不少困難。但同時這也給改革帶來良好的契機。因為大家都能看到的是，舊的古老傳統(tǒng)很難適應當代的情勢，在產(chǎn)品經(jīng)濟體制下制定的行為規(guī)則又被改革和人民群眾所拋棄，所以我國目前最缺乏的就是民間的基本的行為規(guī)范。而民法依其本源就是市場經(jīng)濟條件下的民間社會的行為規(guī)范的總和。因此，如果現(xiàn)在我國能夠制定出一部詳備而得當?shù)拿穹?，不但會彌補我國目前的民間社會行為規(guī)范缺乏的漏洞，而且會極大地促進改革的發(fā)展。這也是我們從《德國民法典》的制定和施行百年時理應得到的經(jīng)驗。

⒉依靠法治方法實現(xiàn)法治經(jīng)濟。對我國社會主義市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟這一點，目前從上到下已經(jīng)沒有疑義。但是對怎樣才能實現(xiàn)法治經(jīng)濟這一問題，理論界無人提及，實踐上可以說并不明確。因為，目前我們所使用的改革方法可以說是與法治目標相違背的。其主要的表現(xiàn)是，新的改革措施的出臺常常不依靠法律的手段和方法，沒有遵循"先立法、后行動"這一法治國家普遍的原則，而是繞過現(xiàn)行法律、甚至違背現(xiàn)行法律的規(guī)定，依靠非法律的種種手段推進改革的進行。比如，改革中大量存在的"先試驗、后立法"方法就是如此。這樣，幾乎每一次改革措施出臺都會帶來法律威信下降的副作用，它違背了法治國家的目的。這一點無疑也是我國目前法制威信不高的原因之一。對此問題的解決可以參考德國等法治國家的作法。在德國，對政府的行為實行的是"法律之外一切行為均為非法"的原則，政府施政如有新的舉措，首先考慮的是把自己的綱領制定為法律，然后才付之于行動，如不然，政府的行為就是非法行為。這一原則雖有僵硬之嫌，但它卻維護了法律的尊嚴，遵循了法治的原則，收到了長遠的政治效益和經(jīng)濟效益。我國對改革也應貫徹"先立法、后行動"的改革策略，也就是依靠法治手段達到法治目的的策略，把一切改革活動納入法治軌道。要做到這一點在我國并不難，因為目前所推行的改革制度，常常是在理論上和實踐上已經(jīng)為我國臺港地區(qū)或者其他國家證明是市場經(jīng)濟的成功經(jīng)驗，甚至有些改革措施就是直接從這些地區(qū)和國家引進的。那么在吸收這些地區(qū)和國家的經(jīng)驗時同時引進他們的有關的法律制度、同時把這些法律制度通過立法轉化為我國的法律制度，應該說是比較容易做到的。

〔1〕A.Hofmann.TatsachenueberDeutschland,Societaets.Verlag1992,Seite185.

〔2〕參見張賢鈺：《德國社會市場經(jīng)濟與法制的評價》，《中國法學》1993年第6期等。

〔3〕HelmutKoehler:EinfuehrungzumBGB,DeutscherTaschenbuchVerlag,SeiteIX

〔4〕HelmutKoehler;EinfuehrungzumBGB,DeutscherTaschenbuchVerlag,1993,SeiteXIX

〔5〕KonradZweigert&HeinKoetz,EinfuehrungindieRechtsvergleichung,Tuebingen1971,Seife268.

〔6〕Schoenfelder:DeutscheGesetze,VerlagC.H.Beck,1994,11.

〔7〕WolfgangHefermehl:EinfuehrungzumHGB,DeutscherTaschenbuchVerlag,Seite7.

〔8〕Creifelds;Rechtswoeterbuch.VerlagC.H.Beck.Neuauflage1994,Seite645

篇9

二、法治理念更新是社會管理創(chuàng)新的先導

前已述及，我國現(xiàn)階段社會管理創(chuàng)新需要理念的更新及社會管理方法與方式的轉變。理念的更新是首要的，這是因為理念更新是行動創(chuàng)新的先導，人們的思想和眼光決定人們的行為選擇。一個沒有法治思維的領導干部，很難想象他在解決所遭遇的社會管理問題時會想到用法律解決問題;人們具有不同的法治理念，就會對社會管理中的問題與做法有不同的認識，就會形成不同的法治實踐效果。在目前社會管理創(chuàng)新不斷推進的進程中，我們必須樹立與之相適應的現(xiàn)代法治理念，以全新的思維與眼光來體察社會，認識自己，以避免在社會管理創(chuàng)新過程中發(fā)生重大偏差，把社會管理創(chuàng)新引向歧途。實現(xiàn)民主和善治是社會管理創(chuàng)新的目標，為此，我們必須要嚴格依法辦事，依照法律和制度管理社會;而這需要一種全新的社會管理法治理念的指引。哈耶克指出，“法治的意思就是指政府在一切行動中都受到事前規(guī)定并宣布的規(guī)則的約束”。①換句話說，政府必須要法律的框架內(nèi)活動，其社會管理的權限和職責必須由法律授予，在社會管理過程既不能越權、也不能濫用權力、更不能怠行職責;要形成“權為民所授”、“權為民所用”，以及權力的行使由人民進行監(jiān)督的意識與氛圍。如果在社會管理創(chuàng)新中還固守原來的理念，如“權大于法”、“把法律作為管理和控制社會的國家”、“不嚴格依法辦事”等，將會把社會管理創(chuàng)新引向歧途，無法達到社會管理創(chuàng)新的目的。

三、法治理念更新是規(guī)范和保障社會管理權力的需要

社會管理政策的決定者和執(zhí)行者均具有一定的權力，因而存在著社會管理權力侵害相對人權利的可能性，這已被現(xiàn)實中大量實例所證明。因此需要對社會管理權力進行必要的規(guī)制，其實規(guī)制也是一種保障。為達到規(guī)范和保障社會管理權力的目的，需要進行兩個方面的工作:一是對社會管理人員進行法治理念教育，用正確的法治理念能夠武裝其頭腦，使社會管理者樹立依法行使權力和注重保障相對人權利等正確的社會管理的法治觀，遠離與排斥超越職責范圍行使權力、濫用權力、侵害相對人權益的行為。二是將正確的法治理念具化于具體的社會管理制度和機制中，使社會管理的各項制度與決策能夠體現(xiàn)現(xiàn)代法治觀的要求，能真正保障公民權利。對社會管理相對人而言，具備正確的法治理念也非常重要。社會管理創(chuàng)新必須要保護相對人合法權益，這當然要求管理人員在進行管理活動時依法而為和自我克制，也需要相對人對法治理念的接受與理解，才能在權益被侵害時具有依法維權的意識，能采用合法方式維權，這樣才有利于社會和諧與穩(wěn)定。

四、市民社會的良性成長需要全新的法治理念

在我國改革開放以前，政府是社會管理的唯一主體，包括人們的衣食住行等在內(nèi)的社會生活各個方面均由政府統(tǒng)一安排和管理。但是，隨著改革開放的不斷深入和市場經(jīng)濟的逐步完善，我國的經(jīng)濟與社會均發(fā)生了深刻變化，經(jīng)濟發(fā)展是日新月異，社會結構日益多元，人們的訴求更加多樣，利益格局日趨復雜。傳統(tǒng)的“全能型政府”、由政府大包大攬的管理模式的弊端日益凸顯，已越來越不能適應經(jīng)濟社會發(fā)展的需要。社會管理模式進行變革和創(chuàng)新是呼之欲出。于是，國家權力逐漸從一些領域退出，逐步構建起職能范圍適度、組織規(guī)模適中的政府，在管理中是提供引導、指導與服務。

五、政府職能轉變及法治政府的建立需要更新法治理念

我國傳統(tǒng)的治理模式是以行政機關為主體，采用強制命令等行政手段進行社會管理。一方面政府大包大攬，包打天下，另一方面政府應負責的公共職能卻長期履行不到位;一方面政府承擔一些不該管也管不好的社會事務，另一方面應該由政府履行的一些社會管理職能卻沒有得到很好的落實。這說明倚重行政手段的傳統(tǒng)社會管理模式是弊端叢生。經(jīng)濟市場化、利益格局的多元化、市民社會的生成與發(fā)展等社會結構的變化促使政府要轉變職能，要求變革傳統(tǒng)的“一元化”的自上而下的管理模式，打破政府發(fā)號施令、群眾被動接受的單向管理方式;我們要順應社會結構發(fā)生的新變化重新為政府定位，形成多元多維、社會協(xié)同的社會管理新格局;形成公民人人參與管理，服從管理，并從中受益的格局。這需要全新的法治理念，建立法治政府，政府需依法治理，不能越權、不能濫權、更不能怠行職責。公民需要依法參與管理活動，依法享有權利履行義務，最終，在社會管理中充分體現(xiàn)民主，使社會管理成為政府與公民之間雙向的互動的活動，政府與公民達到真正意義上的合作。

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二、現(xiàn)行職工社會保險制度存在的主要問題

（一）對職工的參保登記、繳費權保護不力

《社會保險法》所規(guī)定的維護參保人利益是從“維護公民參加社會保險”開始的，即參保本身就是公民的權利。參保是公民個人參保，首先需登記，繼而繳費，養(yǎng)老保險計入個人賬戶。但該法似乎并未將“個人參?！弊鳛槭滓h(huán)節(jié)，而是側重于用人單位繳納保險費。如第57條、58條規(guī)定了用人單位申請單位社保登記和為職工進行社保登記的事項，但對于用人單位不為職工登記的處理，只是“按照該單位上月繳費額的110%確定應當繳納數(shù)額”，然后“由社會保險費征收機構按照規(guī)定結算”，至于職工是否獲得登記和繳費，未作相應規(guī)定。登記、如實繳費的事項不落實，職工的社保權利無從談起。

（二）重要事項的管理機構未確定或不統(tǒng)一

對保險費征收機構未作明確規(guī)定?，F(xiàn)在仍是根據(jù)1999年國務院頒布的《社會保險費征繳暫行條例》，由省級政府規(guī)定由稅務機關征收或社會保險經(jīng)辦機構征收。目前“征收”主要發(fā)生在職工參保方面，職工參保從登記到繳費（征收）、核實繳費、強制繳費等經(jīng)常性管理本應聯(lián)系在一起，依現(xiàn)行法，經(jīng)辦機構負責經(jīng)常性的管理，但征收事項卻不一定由它負責，假定是由稅務機關負責，勢必發(fā)生征收業(yè)務在經(jīng)辦機構和稅務機關之間翻來轉去的情況，造成在管理上的嚴重脫節(jié)，不利于職工參保權的保護。處理社保違法的機構未確定或未統(tǒng)一。《社會保險法》中有幾處提到“由有關行政部門”對社保違法行為進行處罰或采取強制措施，但未規(guī)定具體部門。

（三）處理違法的程序繁雜

按照《社會保險法》，處理社會保險投訴、舉報、違法事項的國家機關（機構）主要是人社部門、社保經(jīng)辦機構（或加上稅務機關），這些機構本是同一系統(tǒng)，在同一統(tǒng)籌區(qū)互為上下級，但在處理事項的范圍上，兩機構的職能在性質(zhì)上重疊，在程序上彎來轉去，處理周期長。職工參保是基于勞動關系，由于勞資雙方均可以單方解除勞動關系，勞動關系具有易變性，待投訴處理完畢少說也要半年以上，此時勞動者很難留在原單位。

（四）參保權法律救濟規(guī)定混亂

《社會保險法》第61條規(guī)定：個人認為社會保險費征收機構、經(jīng)辦機構侵害其社會保險權益的，可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟。第83條規(guī)定：個人與所在用人單位發(fā)生社會保險爭議的，可以依法申請調(diào)解、仲裁，提訟。用人單位侵害個人社會保險權益的，個人也可以要求社會保險行政部門或者社會保險費征收機構依法處理。這些法律救濟的規(guī)定，看似考慮得很全面，卻很難有效執(zhí)行。個人社保權是一個有機的整體，卻人為制造了救濟上的分割：登記、核定、支付保險待遇的救濟對著經(jīng)辦機構，征收救濟對著征收機構即經(jīng)辦機構或稅務機關，對征收處理不服的對著那個未明確的“有關行政部門”，并加上“用人單位侵害個人社會保險權益的，個人也可以要求人社部門處理”，如對處理（包括不作為）不服，依法可以申請復議或，而這些機關、機構都由他們的本級政府或上級機關作為復議機關，這樣一來，復議機關大概有十個之多。

（五）與勞動仲裁的關系糾纏不清

根據(jù)《社會保險法》，職工不能自行參保，即不能自行申請登記也不能自行繳費，而是由用人單位申請登記，保險費由用人單位代扣代繳?？梢姡毠⒈５那疤崾窃撀毠づc一個用人單位存在著勞動關系并且該單位承認這一關系。社保關系與勞動關系是聯(lián)系在一起的；如發(fā)生爭議，這兩項爭議也聯(lián)系在一起。這就產(chǎn)生了兩種不同的法律關系混合在一起，在司法程序上牽扯不清的問題：社保關系是行政法律關系，而勞動關系卻不是。依現(xiàn)行法，發(fā)生社保爭議按行政復議、行政訴訟程序處理；發(fā)生勞動爭議按申請仲裁、民事訴訟程序處理。根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》規(guī)定，社保爭議屬于勞動爭議仲裁的受案范圍。如果發(fā)生勞動爭議，實際上也一定包含有社保爭議的內(nèi)容，這時的社保爭議須以勞動爭議的處理為前提，具有附帶性，仲裁機構應一并裁決；對勞動關系爭議裁決不服，可向法院；但對社保爭議裁決不服是否可向法院？理論和實踐上都存在著很大爭議。依現(xiàn)行法，在一個按民事訴訟法審理的勞動關系爭議案件中夾雜著一個本屬于行政法律關系的社保爭議，對社保爭議一并審理確實于法無據(jù)。問題還不僅如此———如果職工一方僅提出社保爭議（包括投訴），可以要求人社部門或者保險費征收機構處理。但此時如果用人單位提出存在勞動爭議，則人社部門和征收機構則無權處理，而應由仲裁機構處理。如此，案件就回到前述的申請勞動（含社保）仲裁—仲裁—不服仲裁—一審判決—不服一審判決上訴—二審裁判的漫漫程序，期間或最終，社保爭議部分又因“社保爭議”不屬法院受理民事案件的受理范圍而無果，還得回到行政程序，但行政程序又因無權處理勞動爭議而把案件推給勞動仲裁。

三、改革完善職工社會保險法律制度的思路和建議

（一）以保障參保人利益為根本目的，對相關條款作調(diào)整、明確

主要是明確職工是社會保險行政法律關系的相對人，職工自與用人單位發(fā)生勞動關系之日起，即與行政機關成立了社會保險行政法律關系。社保法律關系的制度設計和實際處理，應完全遵循行政法律關系的原則和重要規(guī)則，明確規(guī)定在社保關系存續(xù)期間，職工享有申請登記、繳費、知情、投訴、享受待遇等權利。一是明確規(guī)定在用人單位不為職工申請辦理社保登記的情況下，職工有權自己到經(jīng)辦機構申請登記，經(jīng)辦機構查實勞動關系存在后予以登記，并通知用人單位履行繳納義務；逾期未履行的，由社保經(jīng)辦機構處以罰款；收到罰款決定后仍不履行的，按月處罰款，直至繳交。用人單位不服以上處理的，可以申請行政復議或提起行政訴訟。二是明確規(guī)定職工有權要求經(jīng)辦機構對用人單位不履行義務，侵犯自己社保權利的行為進行查處，而不必經(jīng)勞動仲裁裁決。處罰方式為警告或罰款，收到罰款決定后仍不履行義務的，按月處罰款；仍不履行的，強制執(zhí)行；用人單位不服以上處理的，可以申請行政復議或提起行政訴訟。三是明確將職工的社保登記、繳費、知情、投訴、享受待遇等權利均納入社保行政法律關系保護范圍。個人對于行政機關對這些權利有侵犯或怠于保護的，可以申請行政復議或提起行政訴訟。

（二）調(diào)整、明確社保行政管理權的劃分，改變“龍多不治水”的狀況

一是明確征繳機構一律由經(jīng)辦機構擔當。社保登記、繳費、支付保險待遇屬同一事項的不同環(huán)節(jié)，由不同的機構管理，實際上是制造矛盾，橫生枝節(jié)，既不利于政府自己的管理，也不利于行政相對人行使權利，還嚴重影響有關機關、單位和個人監(jiān)督。二是將人社部門對社會保險事項的直接管理權原則上一并交給經(jīng)辦機構，包括調(diào)查權、處罰權、強制措施實施權，同時加強經(jīng)辦機構的力量。人社部門作為經(jīng)辦機構的上級機關主要負責制定規(guī)章、政策，指導、監(jiān)督，如處理行政復議、受理、查處對經(jīng)辦機構及其人員的投訴、舉報等。三是經(jīng)辦機構直接對本級政府負責，有權協(xié)調(diào)衛(wèi)生、民政、財政、工商等行政管理部門所涉及的社會保險事項。

（三）協(xié)調(diào)社保管理與勞動監(jiān)察的關系

將勞動監(jiān)察機構職能中的社保監(jiān)察事項交由社保經(jīng)辦機構行使，勞動監(jiān)察的職能應重新定位。主要理由是該兩機構的該項職能重疊且勞動監(jiān)察機構對社保事項的監(jiān)管實際上是不到位的。