導(dǎo)言：作為寫(xiě)作愛(ài)好者，不可錯(cuò)過(guò)為您精心挑選的10篇公司清算，它們將為您的寫(xiě)作提供全新的視角，我們衷心期待您的閱讀，并希望這些內(nèi)容能為您提供靈感和參考。

篇1

一、 公司清算的內(nèi)涵界定和理解。

公司的清算是指在公司面臨終止的情況下，負(fù)有公司清算義務(wù)的主體按照法律規(guī)定的方式、程序?qū)镜馁Y產(chǎn)、負(fù)債、股東權(quán)益等公司的狀況作全面的清理和處置，使得公司與其它社會(huì)主體之間產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)歸于消滅，從而為公司的終止提供合理依據(jù)的行為。從上述界定上要注意以下幾個(gè)要點(diǎn)：

首先、公司的清算是基于公司面臨終止的情況。公司的終止原因有三種，一種是公司的解散。公司的解散有強(qiáng)制解散和自愿解散兩種情形。公司的強(qiáng)制解散是指由于公司違反法律等強(qiáng)制性規(guī)范或者由于公司處于嚴(yán)重的經(jīng)營(yíng)困難狀態(tài)或者基于主管機(jī)關(guān)的意志或者基于股東的申請(qǐng)解散之訴而被相關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)和上級(jí)部門(mén)強(qiáng)力解散的情形。具體而言，包括因違反法律而被上級(jí)主管機(jī)關(guān)責(zé)令關(guān)閉或者撤銷、由于公司處于嚴(yán)重經(jīng)營(yíng)困難而被主管機(jī)關(guān)撤銷的，由于主管機(jī)關(guān)的意志而被撤銷的。這幾種種情況多發(fā)生于國(guó)有獨(dú)資公司中；還包括公司因違法而被工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的；前幾種情況目前我國(guó)法律和法規(guī)具有相關(guān)規(guī)定。還有一種情況能導(dǎo)致公司的解散，那就是基于有限責(zé)任公司股東的請(qǐng)求解散之訴訟。關(guān)于有限責(zé)任公司能否提起請(qǐng)求解散公司之訴訟，目前有很多爭(zhēng)論，筆者對(duì)其持肯定態(tài)度。簡(jiǎn)而言之，公司法賦予股東在法定條件下可以解散公司，但是公司處于該種狀態(tài)時(shí)卻不一定產(chǎn)生自然解散的后果，公司有可能繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，而有些股東認(rèn)為在此條件下應(yīng)當(dāng)解散公司，而遭到其他股東的反對(duì)不能成立這樣就使公司法規(guī)定的相關(guān)公司可以解散的情形根本無(wú)法實(shí)施，并且使得公司股東之間的矛盾無(wú)法解決?；诖它c(diǎn)考慮，筆者肯定此種訴訟的存在。但是，確立此種訴訟需要設(shè)計(jì)一套嚴(yán)密的程序制度，當(dāng)然這不再本文的探討之內(nèi)，筆者只是認(rèn)為股東提訟可以導(dǎo)致公司解散。按照公司法的規(guī)定，公司因合并和分立需要解散的情形也屬于公司強(qiáng)制解散的情況。公司的自愿解散是指公司股東的意志合議而達(dá)成的情況，股東合議解散基于公司章程、合同的規(guī)定或者基于股東會(huì)的決議。就前一種情況而言，如公司章程規(guī)定了公司營(yíng)業(yè)期限，規(guī)定了公司的在一定情況解散的事由而解散，但是，此種情況的出現(xiàn)不能立即導(dǎo)致公司解散，一般仍需股東合議確定，如達(dá)不成合議，股東有權(quán)提訟，此種情款即將自愿解散轉(zhuǎn)變?yōu)楣镜膹?qiáng)制解散。有一種情況仍需探討，即公司由于主管機(jī)關(guān)核定的營(yíng)業(yè)期限屆滿，應(yīng)否解散的問(wèn)題。目前國(guó)家的相關(guān)法律的規(guī)定比較模糊，筆者認(rèn)為除非國(guó)家法律和行政法規(guī)明確規(guī)定了該類企業(yè)的營(yíng)業(yè)期限，否則，不能基于登記部門(mén)核準(zhǔn)的期限而認(rèn)定公司應(yīng)當(dāng)解散。對(duì)此情況，應(yīng)但基于公司申請(qǐng)而予以延長(zhǎng)。此外，筆者認(rèn)為登記機(jī)關(guān)核定企業(yè)營(yíng)業(yè)期限意義不大，應(yīng)當(dāng)像放開(kāi)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍一樣取消該種制度。導(dǎo)致公司終止的第二種情況是公司的破產(chǎn)，公司基于宣告破產(chǎn)而終止在我國(guó)有公司法、破產(chǎn)法、相關(guān)司法解釋予以規(guī)制，相對(duì)來(lái)說(shuō)，現(xiàn)實(shí)操作具有一定依據(jù)性，故，本文不對(duì)此作重點(diǎn)論述。導(dǎo)致公司應(yīng)當(dāng)終止的第三種情形為公司處于僵死狀態(tài)，如公司的歇業(yè)。此種狀態(tài)下，公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)已經(jīng)停止，公司制度管理混亂，大多數(shù)情況下，公司是人去樓空，只剩下一個(gè)空殼，更有甚者，公司不知所蹤或公司已無(wú)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。這種情況下，股東之間權(quán)益，公司對(duì)外負(fù)債、公司的職員權(quán)益均處于極大的不安狀態(tài)，法律上公司雖然沒(méi)有注銷，但是，公司必將終止已為客觀事實(shí)。但是，我們必須認(rèn)識(shí)到一點(diǎn)，造成這種情況的，往往是惡意股東故意造成，金蟬脫殼，逃避債務(wù)。因此，法律應(yīng)當(dāng)在此種情況下，賦予相關(guān)股東和債權(quán)人有提起公司解散和對(duì)公司進(jìn)行清算的權(quán)利，必要時(shí)借助公司人格否認(rèn)制度，揭開(kāi)公司的法人面紗，直接要求相關(guān)股東承擔(dān)責(zé)任。上述闡明了公司終止的原因和情形，以此來(lái)理解公司清算的含義的大前提。

其次，公司的清算為負(fù)有公司清算義務(wù)的主體按照法律規(guī)定的方式、程序而為的行為。在公司的清算中明確公司清算的義務(wù)主體尤為重要。確定公司清算義務(wù)主體，明確義務(wù)使得該義務(wù)主體明曉義務(wù)，進(jìn)而能夠積極主動(dòng)履行義務(wù)。相反，如該主體殆于履行義務(wù)或者故意不履行、甚至實(shí)施惡意的加害履行行為，將由其承擔(dān)相關(guān)的責(zé)任。目前的現(xiàn)實(shí)生活中，存在比較典型的情況就是公司清算主體不明確，責(zé)任也不明確。我國(guó)公司法有關(guān)于清算組的概念，但是沒(méi)有明確的清算主體的概念。甚至有些人將清算組視為清算主體。這是不正確的認(rèn)識(shí)。公司的清算主體應(yīng)為基于自己對(duì)公司的資產(chǎn)享 有權(quán)益或者基于對(duì)公司的重大管理權(quán)限而為法律確定為公司在清算時(shí)組織公司清算的義務(wù)主體。這就不同于清算組的界定，清算組應(yīng)為清算主體任命或者選定具體操作公司清算事宜的臨時(shí)性組織。二者具體區(qū)別如下：清算主體一般與公司存在資產(chǎn)投資或者對(duì)公司擁有重大管理權(quán)權(quán)限，而清算組則不限于此，其可以是清算主體選定或者任命的任何人士，比如會(huì)計(jì)師、律師等與公司沒(méi)有任何實(shí)質(zhì)性權(quán)益的人員來(lái)?yè)?dān)任。公司的清算主體對(duì)相關(guān)債權(quán)人負(fù)責(zé)，其不僅承擔(dān)清算責(zé)任，而且還有可能承擔(dān)清算不利產(chǎn)生的賠償責(zé)任。公司的清算組則對(duì)清算主體負(fù)責(zé)，并在一定程度上代表公司。其不直接對(duì)債權(quán)人負(fù)責(zé)（破產(chǎn)清算除外）。此外，清算主體不因公司清算完畢而當(dāng)然消滅，但是，清算組一般會(huì)基于公司的清算完畢、法人人格的終止而消滅。區(qū)分開(kāi)二者的區(qū)別后，我們更加會(huì)認(rèn)識(shí)到清算主體確定的重要性。關(guān)于不同情款下公司清算主體的確定，我們將在后邊詳細(xì)論述。公司的清算是清算主體的義務(wù)行為，同時(shí)法律必須規(guī)定清算時(shí)程序和方法。公司的清算涉及股東、債權(quán)人、債務(wù)人、擔(dān)保人、公司職員的利益，并與一些社會(huì)公共利益相聯(lián)系。因此，公司清算必須公正、客觀地反映公司實(shí)際情款、公正處理相關(guān)的利益糾紛。而要想結(jié)果公正，從自然法的角度上講，就離不開(kāi)相關(guān)程序正義的保障。因此，公司的清算必須是以科學(xué)的程序和方法予以規(guī)制的行為。目前，我國(guó)關(guān)于公司清算的具體程序的規(guī)定過(guò)于簡(jiǎn)陋，缺乏操作性，嚴(yán)重影響了公司清算的公正性。因此，完善公司清算的程序?yàn)樵O(shè)計(jì)公司清算制度的重要內(nèi)容。

再次，公司清算的范圍為公司的出資、資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)的審查。

公司的出資不僅涉及公司存續(xù)時(shí)公司股東的權(quán)益分配，而且在公司終止時(shí)，其將直接影響公司股東對(duì)剩余財(cái)產(chǎn)的分配，更重要的是公司債務(wù)的根本保證。法律規(guī)定，公司股東對(duì)其出資必須堅(jiān)持資本真實(shí)、資本充實(shí)、資本維持原則。但是，現(xiàn)實(shí)中，股東虛假出資、出資不到位、出資后抽逃資金的行為比比皆是，這些行為的出現(xiàn)極大危害了債權(quán)人利益和公司及股東的利益。因此，在公司清算的時(shí)候一定要核驗(yàn)股東出資的真實(shí)性，要核驗(yàn)公司資本的真實(shí)性。如存在股東或者公司資本整體不實(shí)情況的，應(yīng)當(dāng)要求該股東予以補(bǔ)齊或者否認(rèn)公司人格。核驗(yàn)完公司的出資后，重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)清查公司資產(chǎn)包括債權(quán)、債務(wù)、并分析債權(quán)債務(wù)的性質(zhì)、清償和收回的合理性依據(jù)。對(duì)這些事項(xiàng)的清算，一是要清償公司的債權(quán)、二是要完全回收公司的債務(wù)，而且要安置公司的職工，并為公司股東分配剩余財(cái)產(chǎn)提供合理的依據(jù)。

最后，公司清算的目的在于使得公司與其它社會(huì)主體之間產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)歸于消滅，從而為公司的終止提供合理依據(jù)的行為。公司要終止，亦即公司生命體的死亡，如同自然人一樣，在其死亡之前，要對(duì)相關(guān)權(quán)利義務(wù)予以處置和解決。因此，對(duì)公司進(jìn)行清算自然為必要程序。通過(guò)對(duì)公司清算后，使得相關(guān)權(quán)利義務(wù)的得以消滅和轉(zhuǎn)移，公司才能“壽終正寢”。

二、 公司清算的意義——是公司法人制度完善的必然要求。

公司法人治理結(jié)構(gòu)的建立可人類社會(huì)自步入商品經(jīng)濟(jì)以來(lái)最偉大的創(chuàng)舉，是促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的最有力的火車(chē)頭?，F(xiàn)代公司無(wú)論怎么改變更新，但是保持巨大吸引力和旺盛生命力的精髓沒(méi)有改變。那就是公司法人治理的精髓—公司股東以其出資為限承擔(dān)責(zé)任，公司以其資產(chǎn)為限對(duì)外承擔(dān)責(zé)任。盡管公司歷史發(fā)展中有無(wú)限兩合公司的出現(xiàn)，但是筆者認(rèn)為，真正代表公司發(fā)展方向并促進(jìn)其發(fā)展的仍是公司股東責(zé)任和公司責(zé)任的有限性。這種責(zé)任體制的設(shè)立是其成長(zhǎng)的原動(dòng)力，事實(shí)也證明，現(xiàn)代公司無(wú)論如何完善治理結(jié)構(gòu)，都將圍繞這個(gè)大前提來(lái)進(jìn)行。成千上萬(wàn)的投資者之所以出資設(shè)立公司或者參股投資，都看到公司法人制度這一巨大的優(yōu)越性。就投資本身來(lái)說(shuō)，風(fēng)險(xiǎn)性與之生而俱來(lái)，有時(shí)因?yàn)橥顿Y產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)要大過(guò)投資的本身。因此，如何降低投資風(fēng)險(xiǎn)便是投資者在投資時(shí)必須加以認(rèn)真考慮的問(wèn)題，其要努力的減少承擔(dān)責(zé)任的方式。同時(shí)交易相對(duì)人也存在風(fēng)險(xiǎn)，而其要想降低風(fēng)險(xiǎn)機(jī)會(huì)，有時(shí)就必須借助于投資者的責(zé)任的擴(kuò)大來(lái)實(shí)現(xiàn)。因此，公司制度的設(shè)立便是雙方博弈的結(jié)果，是一種交易雙方投資風(fēng)險(xiǎn)折衷的產(chǎn)物。這種制度的設(shè)立較為公平的分擔(dān)了交易主體的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)。但是，辯證看待一個(gè)事物是一個(gè)必須考慮到的真理，當(dāng)我們熱情謳歌公司法人制度的巨大優(yōu)越性時(shí)。我們也必須認(rèn)識(shí)到這種制度同樣是一把鋒利的雙刃劍，其在促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)進(jìn)步，創(chuàng)造財(cái)富的同時(shí)，也在鋒利割殺著商業(yè)社會(huì)中善良的交易對(duì)方。事實(shí)也恰恰如此，公司法人制度本身存在著弊端。這種弊端在于惡意投資者濫用公司法人制度，損害交易相對(duì)人，進(jìn)而獲取不法利益的行為。在現(xiàn)實(shí)生活中，公司股東虛假出資，大玩“空手套白狼的把戲”，利用公司人格能撈一把則好，如撈不成，也可借助公司法人人格做擋箭牌，自己則安然無(wú)恙。還有股東大玩“金蟬脫殼的把戲”，出資之后，抽逃資金，轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)，然后將一個(gè)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)作為支撐的空殼公司拋擲一處，笑看公司債權(quán)人對(duì)該空殼公司窮追猛打?？梢哉f(shuō)，凡此種種不善行為，均是利用了公司人格制度的精髓。針對(duì)公司法人制度的弊端，人們也是拿出種種措施予以應(yīng)對(duì)。如公司法人人格否認(rèn)制度的提倡，公司侵權(quán)理論的建立。這些措施都有著很大的優(yōu)越性。但是，筆者認(rèn)為，凡是股東借助公司法人制度騙取社會(huì)善意的情況下，其所利用的公司都不會(huì)長(zhǎng)久存在，公司終止自然為經(jīng)常現(xiàn)象，因此，設(shè)計(jì)好公司清算這一重要的環(huán)節(jié)為解決上述公司種種弊端的最后防線，并且不失為一劑對(duì)癥良藥。公司清算是一個(gè)系統(tǒng)工作，在公司的清算過(guò)程中，可以將公司人格否認(rèn)制度、債權(quán)侵權(quán)行為理論吸納進(jìn)來(lái)。

現(xiàn)代公司制度在突飛猛進(jìn)的發(fā)展，而我們的目標(biāo)在于發(fā)揮公司法人制度的長(zhǎng)處，磨去公司反面作用的鋒利。圍繞這個(gè)命題被現(xiàn)代人所關(guān)注的公司法人治理結(jié)構(gòu)理論自然顯露出蓬勃的生命力?？梢哉f(shuō)，完善公司設(shè)立制度是為了規(guī)范公司的設(shè)立的高效與目的的正當(dāng)性，完善股東權(quán)的保護(hù)、公司的管理是為了最大限度的保護(hù)投資者的利益和激發(fā)投資者的投資信心，而當(dāng)公司走向消亡的這一刻，我們就必須深刻的來(lái)認(rèn)識(shí)公司清算制度的意義，因?yàn)?，公司清算制度是公司治理結(jié)構(gòu)中最后而且十分重要的一環(huán)。這一環(huán)的重要性在于不僅保護(hù)了股東的權(quán)益、而且保護(hù)廣大債權(quán)人的權(quán)益，是清除公司法人制度弊端的最鋒利的武器、最有效的良藥，是促使公司法人制度存在的基石。在我們對(duì)公司清算的含義以及公司清算的巨大作用做出闡述之后。我們必須從目前的立法狀況的現(xiàn)實(shí)出發(fā)，探討公司清算制度的設(shè)立問(wèn)題。

三、 中國(guó)公司清算制度的建立

（一）、關(guān)于中國(guó)目前有關(guān)公司清算立法的綜述及評(píng)價(jià)

目前中國(guó)公司法律制定是以公司法為基本法，以證券法等為特別法并輔以相關(guān)行政法規(guī)、部位規(guī)章為一體化的法律體系。公司法是規(guī)定公司法律制度的根本性法律規(guī)范的總和，因此，關(guān)于公司清算制度的總括性規(guī)定也是有公司法規(guī)定的。公司法第八章關(guān)于公司破產(chǎn)、解散和清算中對(duì)公司的清算作了一定的闡述。首先，公司發(fā)規(guī)定了公司應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算的情形，如第189條破產(chǎn)清算、191條、192條公司解散清算的情形；規(guī)定了公司清算組的組成和清算組的職權(quán)（191條、192條）；公司清算的程序（194條——197條）?！吨腥A人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第33條明確規(guī)定，企業(yè)法人被吊銷《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)收繳其公章，并將注銷登記情況告知其開(kāi)戶銀行，其債權(quán)債務(wù)由主管部門(mén)或者清算組織負(fù)責(zé)清理?！吨腥A人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》第十四章規(guī)定了合營(yíng)企業(yè)解散和清算的相關(guān)規(guī)定?！锻馍掏顿Y企業(yè)清算辦法》規(guī)定了外商投資企業(yè)清算的具體清算方式和相關(guān)操作規(guī)程。。該文件規(guī)定企業(yè)在公司能組成清算組的情況下應(yīng)當(dāng)按照普通清算程序進(jìn)行清算。企業(yè)在不 能自行組織清算委員會(huì)進(jìn)行清算或者依照普通清算的規(guī)定進(jìn)行清算出現(xiàn)嚴(yán)重障礙的，企業(yè)董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)等權(quán)力機(jī)構(gòu)、投資者或者債權(quán)人可以向企業(yè)審批機(jī)關(guān)申請(qǐng)進(jìn)行特別清算。經(jīng)企業(yè)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)按照特別清算程序進(jìn)行清算。在普通清算程序中，規(guī)定了清算的期限、清算委員會(huì)的組成和相關(guān)權(quán)利和義務(wù)；規(guī)定了清算法人的通知和公告程序；規(guī)定了公司債權(quán)的確認(rèn)，公司財(cái)產(chǎn)的分配順序，清算費(fèi)用的承擔(dān)；規(guī)定了清算終結(jié)前危害公司債權(quán)人利益的行為無(wú)效；規(guī)定了公司清算終結(jié)的具體程序。該規(guī)范的可貴之處在于在普通清算之外規(guī)定了特別清算程序，解決了公司處于僵死狀態(tài)下的清算問(wèn)題，較好的維護(hù)了公司債權(quán)人的合法權(quán)益，距有一定的開(kāi)創(chuàng)性。該規(guī)范性文件的性質(zhì)雖然為部委規(guī)章，但是在我國(guó)立法對(duì)公司清算規(guī)定極為簡(jiǎn)陋的情況下，該規(guī)范性文件具有重大意義，其相關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)為公司法的清算制度的建立所吸收。

上述介紹了我國(guó)公司立法中關(guān)于清算制度的相關(guān)規(guī)定，坦誠(chéng)地說(shuō)，這些規(guī)定存在很多不完善的地方，面對(duì)公司清算制度這一較大的系統(tǒng)體系，公司法的相關(guān)規(guī)定顯得過(guò)于簡(jiǎn)陋，無(wú)法應(yīng)對(duì)現(xiàn)實(shí)生活中日益復(fù)雜的公司終止清算這一客觀現(xiàn)實(shí)問(wèn)題。上述立法的缺陷主要存在以下幾點(diǎn)。（1）、無(wú)論是公司法還是相關(guān)配套規(guī)定，均沒(méi)有規(guī)定清算主體，在相關(guān)文件中，有關(guān)于清算組的成立和職權(quán)的規(guī)定，但是普遍缺乏清算主體的規(guī)定，這樣反映出立法者對(duì)公司清算整體認(rèn)識(shí)的模糊與不足。如前所述，清算主體和清算組是兩個(gè)完全不同的民事主體，就清算而言，清算主體的確定是比清算組要重要至極的事情，對(duì)公司債權(quán)人和公司的社會(huì)責(zé)任而言，清算主體的確定具有極其重要的社會(huì)意義。（2）、缺乏清算主體責(zé)任的規(guī)定，現(xiàn)實(shí)生活中，公司在即將終止之前，形成的逃避清算，甚至不經(jīng)清算就注銷登記的情形，以及“清而不清、越算越糊涂”的情況嚴(yán)重危害了公司債權(quán)人、善意股東的權(quán)益，危害了公司法人制度的生存，危害了社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的平穩(wěn)建立。查根尋源，公司立法中缺乏對(duì)清算主體責(zé)任的確立是這種惡性狀況存在的根本原因。事實(shí)上，正是法律缺乏對(duì)清算主體義務(wù)的規(guī)制，才導(dǎo)致清算主體有恃無(wú)恐，任意損害相關(guān)權(quán)益人的合法權(quán)益，行不義之舉，賺不義之財(cái)。（3）、缺乏公司清算中關(guān)于通知、公告程序的嚴(yán)密設(shè)計(jì)。在公司清算中，通知和公告程序的規(guī)范設(shè)計(jì)具有重要的意義。因?yàn)椋窘?jīng)過(guò)清算后，即將終止，自然要對(duì)公司權(quán)利義務(wù)作一全面清理。因此，對(duì)確定債權(quán)人的通知義務(wù)和潛在債權(quán)人的公告義務(wù)就顯得尤為重要，該義務(wù)的履行可以使公司債權(quán)人積極申報(bào)債權(quán)，避免因?yàn)閷?duì)公司即將終止的情形不知而喪失清償利益。我國(guó)公司法和《外商投資企業(yè)清算辦法》對(duì)通知和公告雖有規(guī)定，但不完善。比如，逾期除權(quán)制度的設(shè)立。（4）缺乏公司清算的方式的劃分。在現(xiàn)實(shí)生活中，由于各個(gè)利益主體的利益沖突的原因，公司的清算方式也不盡一致。有些公司能夠自己組織清算，有些公司故意不清算或者自己無(wú)法清算。因此，必須設(shè)計(jì)任意清算和法定清算、普通清算和特別清算、強(qiáng)制清算和自愿清算的劃分。只有根據(jù)不同情況適用不同的公司清算方式，才能既提高清算效率，體現(xiàn)公司法人制度的高效性，又能保護(hù)公司相關(guān)權(quán)益人的合法權(quán)益，體現(xiàn)清算的公正性。（5）、對(duì)公司債權(quán)、債務(wù)、清算費(fèi)用、財(cái)產(chǎn)分配、人員安置等具體問(wèn)題缺乏相關(guān)制度設(shè)計(jì)。就公司清算而言，上述這些問(wèn)題是公司清算過(guò)程中具體操作的實(shí)務(wù)，十分復(fù)雜和瑣碎，最容易產(chǎn)生糾紛，因此，必須加以細(xì)致的設(shè)計(jì)或者提供指導(dǎo)。比如公司的債務(wù)不僅涉及申報(bào)，而且涉及確認(rèn)，這需要確定債權(quán)人會(huì)議是否成立以及如何成立的問(wèn)題，公司債權(quán)是否可以由法律規(guī)定強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓與債權(quán)人，公司的清算費(fèi)用由誰(shuí)承擔(dān)，公司財(cái)產(chǎn)的分配順序，公司員工如何安置，我國(guó)立法對(duì)這些問(wèn)題缺乏規(guī)定，或者即使有所設(shè)計(jì)也缺乏法律的層次效力。（6）、在公司清算過(guò)程中，對(duì)一些特殊情況缺乏應(yīng)對(duì)性措施。如公司股東虛假出資，或者抽逃資金，清算中如何處理。還有如公司未經(jīng)清算及被注銷，相關(guān)權(quán)利義務(wù)由誰(shuí)承擔(dān)。

這些客觀情況的存在，使得現(xiàn)實(shí)過(guò)程中如何處理這些問(wèn)題，可以說(shuō)是費(fèi)盡腦筋，不知如何應(yīng)付。因此，這要求未來(lái)立法既要解決這些已發(fā)問(wèn)題，又要具有一定的預(yù)見(jiàn)性和前瞻性，盡可能設(shè)計(jì)出一些超前的問(wèn)題預(yù)設(shè)制度。

（二）、公司清算制度的相關(guān)設(shè)計(jì)。

公司的清算是一件系統(tǒng)工程，應(yīng)盡力完美。但坦誠(chéng)而言，公司清算涉及眾多權(quán)益、而有些公司或因公司本身規(guī)模較大，或因公司管理混亂、或因人為因素印象，而使得公司清算是一項(xiàng)十分艱巨的工作，無(wú)論如何設(shè)計(jì)都必將存在許多缺陷。但是現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中，面對(duì)公司清算的無(wú)據(jù)可依的混亂狀況，迫使的我們必須放棄這些顧慮。如何設(shè)計(jì)公司的清算制度呢？筆者認(rèn)為必循遵循“公正、高效、低成本’的原則。公司的清算涉及股東、債權(quán)人、債務(wù)人、公司職工、國(guó)家等眾多社會(huì)主體的利益，因此，為了維護(hù)社會(huì)的穩(wěn)定，平衡各方利益、發(fā)揮公司法人制度的長(zhǎng)處，就必須保證清算的公正性，清算公正為清算時(shí)應(yīng)當(dāng)遵守的第一原則，因此，清算制度的設(shè)計(jì)要圍繞好各個(gè)利益主體的救濟(jì)為要?jiǎng)?wù)，尤其是要保護(hù)好弱勢(shì)主體的利益。公司清算有時(shí)又非常復(fù)雜，可能需要很多人力、物力等要素，清算費(fèi)用很高，時(shí)間也拖得很久。而公司清算成本過(guò)高和時(shí)間的過(guò)久都不利于利益主體利益的實(shí)現(xiàn)，都將妨害相關(guān)主體的清算積極性，不利于清算程序的開(kāi)展。

由于本文在伊始便表明鑒于破產(chǎn)清算的特殊性和我國(guó)對(duì)于破產(chǎn)清算的立法初步成型，本文不對(duì)此展開(kāi)探討。下面筆者就破產(chǎn)清算以外的情況下公司清算類型展開(kāi)探討。

1、關(guān)于清算類型的建立。現(xiàn)實(shí)生活中，公司類型不同，大小有異、導(dǎo)致公司應(yīng)當(dāng)終止的類型亦不相同，因此，必須具體問(wèn)題具體分析，根據(jù)不同的情況設(shè)計(jì)不同的清算類型，不同的清算類型設(shè)計(jì)不同的程序，切莫一個(gè)模子煉鋼，以免出現(xiàn)了問(wèn)題沒(méi)有對(duì)策。借鑒國(guó)外的立法經(jīng)驗(yàn)，清算根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可劃分不同的種類，首先，根據(jù)清算的程序和方法是否由法律規(guī)定的不同，可將清算分為法定清算和任意清算。法定清算是指清算對(duì)象的清算的主體、程序、方式均由法律事先設(shè)計(jì)完整，清算對(duì)象必須按照該規(guī)定進(jìn)行清算的行為，該種清算方式一般在公司法人制度中應(yīng)用。任意清算是指法律將清算對(duì)象的具體清算程序授權(quán)于企業(yè)章程和相關(guān)投資主體的主觀意志決定，只要相關(guān)意志不違反法律即可。該種清算方式一般可適用于不具有法人資格的經(jīng)濟(jì)主體，如合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)中。本文認(rèn)為，就公司清算而言，只能采取法定清算方式，而不能采用任意清算方式，這是由法人制度本身的責(zé)任承擔(dān)方式來(lái)決定的，就公司而言，公司股東以出資額為限承當(dāng)責(zé)任，公司以其資產(chǎn)為限對(duì)外承擔(dān)責(zé)任，在現(xiàn)實(shí)生活中，公司股東濫用公司法人人格制度，大玩“金蟬脫殼”’空手套白狼“的把戲，損害善意債權(quán)人的合法權(quán)益。這些不當(dāng)行為嚴(yán)重?fù)p害了公司法人制度的積極意義。因此，對(duì)于公司而言，一定要預(yù)先用法律手段設(shè)計(jì)嚴(yán)密的清算制度，減少相關(guān)清算主體的意志空間。相對(duì)于公司而言，不具有法人主體資格的企業(yè)主體，由于其對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的方式為無(wú)限責(zé)任，故在此情況下，法律可將公司清算的問(wèn)題問(wèn)題下放到企業(yè)治理文件中去。但筆者認(rèn)為，即使如此，法律也不能撒手不管，任意為之。因?yàn)椋谄髽I(yè)債權(quán)人之外，投資者的利益同樣應(yīng)受到相關(guān)調(diào)整，在投資者發(fā)生沖突，無(wú)法達(dá)成清算的情況下，或者企業(yè)文件中的清算程序嚴(yán)重侵害相關(guān)利益時(shí)，法律在此情況下，應(yīng)當(dāng)作出適當(dāng)?shù)木葷?jì)。討論的結(jié)果時(shí)，就公司清算制度而言，應(yīng)當(dāng)采取法定清算制度。其次、關(guān)于普通清算與特別清算的問(wèn)題。就這兩種不同清算制度的設(shè)置，目前中國(guó)的公司法沒(méi)有規(guī)定，《外商投資企業(yè)清算辦法》中對(duì)此有所規(guī)定，這具有積極的意義，可為公司法立法所借鑒。普通清算是指公司能夠組成清算組自行清算的清算情形。特別清算是指公司在清算時(shí)無(wú)法組成清算組的情況下，由相關(guān)主體組成清算組，對(duì)公司進(jìn)行清算。這種劃分是一種實(shí)事求是的做法，因?yàn)樵诂F(xiàn)實(shí)生活中，有些公司清算主體明確，公司的清算主體之間能夠?qū)η逅憬M的成立和相關(guān)程序達(dá)成合議，顧可由公司自己負(fù)責(zé)清算程序的進(jìn)行。相 反，公司治理極為混亂，公司股東根本不能成立清算組，在這種情況下，相關(guān)部門(mén)應(yīng)當(dāng)按照法律的規(guī)定組成清算組啟動(dòng)清算程序。再次，關(guān)于自愿清算和強(qiáng)制清算的設(shè)置問(wèn)題。公司股東自愿表示愿意進(jìn)行清算，自然為自愿清算之行為，自愿清算包括普通清算和特別清算，在特別清算中，應(yīng)界定為公司股東有清算之意，但無(wú)清算之力。強(qiáng)制清算應(yīng)為公司股東惡意逃避清算責(zé)任，針對(duì)法律設(shè)置的限時(shí)清算制度視而不見(jiàn)，逃避公司債務(wù)的行為。強(qiáng)制清算應(yīng)為股東或者債權(quán)人提起的強(qiáng)制清算之訴所引起，由法院判令公司相關(guān)清算主體在規(guī)定期限內(nèi)完成對(duì)公司的清算，如不能或者拒不完成，法院可聘請(qǐng)相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員組成清算委員會(huì)，對(duì)公司進(jìn)行清算，清算費(fèi)用由公司承擔(dān)，如公司不能承擔(dān)，則可判令清算主體承擔(dān)的一種清算制度。強(qiáng)制清算為自愿清算必要補(bǔ)充，具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義。目前我國(guó)公司法無(wú)相關(guān)規(guī)定，因此建立強(qiáng)制清算制度十分必要。

2、關(guān)于清算主體和責(zé)任的設(shè)置。參考各國(guó)關(guān)于清算責(zé)任人的規(guī)定，大體有以下四種：公司股東或董事、公司章程確定的清算人、股東會(huì)決議任命的清算人、法院選任的清算人。借鑒北京市高級(jí)人民法院的規(guī)發(fā)行文件的規(guī)定，筆者認(rèn)為公司清算主體可作如下設(shè)置。（1）、國(guó)有獨(dú)資有限公司清算時(shí)，國(guó)家授權(quán)投資的主體應(yīng)當(dāng)為清算主體。如果國(guó)有獨(dú)資公司被撤銷的，清算主體可為授權(quán)投資主體或者為做作撤銷決定的主體。（2）、其他有限責(zé)任公司的清算主體為公司股東名冊(cè)上登記的全體股東，公司如無(wú)股東名冊(cè)可參考公司章程和公司登記文件確定公司的股東資格，然后認(rèn)定其為清算主體。（3）、有限責(zé)任公司分公司的清算主體為母公司，子公司的清算主體應(yīng)當(dāng)為各個(gè)投資股東。（4）、股份有限公司以公司章程規(guī)定負(fù)有清算責(zé)任的股東或者股東大會(huì)選定的股東為清算主體。公司章程能無(wú)規(guī)定，或者股東大會(huì)不成選定的，可認(rèn)定派員擔(dān)任董事會(huì)成員的股東為清算主體。上述是清算主體的設(shè)置問(wèn)題，在清算主體設(shè)置的考慮后，明確不及時(shí)清算的法律后果，以加強(qiáng)對(duì)責(zé)任人的制約，便涉及如何設(shè)計(jì)清算責(zé)任的建立問(wèn)題。筆者認(rèn)為，為強(qiáng)化清算主體的清算意識(shí)，要設(shè)計(jì)清算民事、行政、刑事（清算欺詐罪）三種不同的清算責(zé)任。民事上要設(shè)計(jì)清算主體的清算義務(wù)，即法律要求清算主體在公司面臨法定清算的情形下，必須主動(dòng)清算公司，清理股東、公司債權(quán)人、公司債務(wù)人、公司股東的相關(guān)權(quán)益。如清算主體不及時(shí)清算，法院可依據(jù)次義務(wù)設(shè)定要求清算主體履行義務(wù)。在清算主體違抗法院的強(qiáng)制決定和惡意清算時(shí)可判令清算主體承擔(dān)賠償責(zé)任。在行政責(zé)任設(shè)置上，如清算主體不積極清算，可由公司登記部門(mén)直接對(duì)其實(shí)施行政處罰。至于公司惡意清算、轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)的，給相關(guān)社會(huì)主體造成極大的損失的。可設(shè)定清算欺詐刑事處罰責(zé)任，追究相關(guān)清算主體的刑事責(zé)任。筆者之所以全方位設(shè)置清算責(zé)任，是基于目前公司清算之害成風(fēng)嚴(yán)重?fù)p害社會(huì)公正的深切感觸而提出的，正可謂，“亂世需用重典“。

3、限時(shí)清算制度的構(gòu)造?，F(xiàn)實(shí)生活中，公司清算主體拖延清算的情況比比皆是，這種久拖不清的情況嚴(yán)重妨礙了公司相關(guān)權(quán)益人的合法權(quán)益，因此，法律必須對(duì)公司清算主體在清算時(shí)間上予以規(guī)定。由于導(dǎo)致公司清算的情況不盡相同，因此，法律在規(guī)定清算的限時(shí)也應(yīng)有所不同。如公司系自由解散而導(dǎo)致清算，則公司應(yīng)當(dāng)在公司決議解散的法律文件生效之日起的一定時(shí)間內(nèi)組織清算。如，公司系由被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照而被清算，則應(yīng)該在處罰決定書(shū)下達(dá)之日起一定時(shí)間內(nèi)組織清算。并可根據(jù)公司的國(guó)模性質(zhì)設(shè)定公司應(yīng)當(dāng)在多長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)完成清算。

4、對(duì)清算具體程序的考慮

公司清算的具體程序主要涉及通知和公告程序，債權(quán)人會(huì)議的組成和表決機(jī)制，公司清算委員會(huì)的具體設(shè)定，公司清算費(fèi)用的承擔(dān)問(wèn)題。公司財(cái)產(chǎn)的分配問(wèn)題。公司在清算時(shí)，對(duì)能通知到的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)予以通知其在發(fā)法定期限內(nèi)申報(bào)公司債權(quán)，對(duì)無(wú)法通知到的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在法定載體上予以公告，要求其申報(bào)債權(quán)，并決定超其申報(bào)債權(quán)的認(rèn)定機(jī)制。為了遏制公司惡意對(duì)能通知到的債權(quán)不通知而公告意圖逃避債務(wù)的行為，可設(shè)定相應(yīng)的責(zé)任承擔(dān)機(jī)制。關(guān)于債權(quán)人會(huì)議的組成和表決機(jī)制可借鑒破產(chǎn)清算中的做法。對(duì)公司清算費(fèi)用的承擔(dān)，一般應(yīng)設(shè)定為噢國(guó)內(nèi)公司義務(wù)，并在財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先支配，但是在法院強(qiáng)制清算的情況下，可責(zé)令由公司清算主體承擔(dān)公司的清算費(fèi)用。關(guān)于公司財(cái)產(chǎn)的分配問(wèn)題，可借鑒（外商投資企業(yè)清算辦法〉的規(guī)定，即應(yīng)先支付清算費(fèi)用，然后按職工工資、福利，國(guó)家稅收、公司普通債權(quán)，如有擔(dān)保債權(quán)，則擔(dān)保債權(quán)在普通債權(quán)前受償。

5、法人人格否認(rèn)和侵犯?jìng)鶛?quán)理論制度在公司清算中的運(yùn)用。

篇2

中圖分類號(hào)：D922.291.91 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼： A 文章編號(hào)：1003－3890（2008）07－0043-05

公司作為最活躍的市場(chǎng)主體，自有它“生老病死”的生命軌跡。雖然，《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》等法律法規(guī)對(duì)公司的產(chǎn)生、運(yùn)營(yíng)及消亡的整個(gè)過(guò)程進(jìn)行了相應(yīng)的規(guī)制，但是，由于在公司立法中存在著重“產(chǎn)生”輕“消亡”的意識(shí)，使得我國(guó)公司立法在程序設(shè)置、制度建設(shè)乃至相應(yīng)配套制度建設(shè)中實(shí)際上存在著“虎頭蛇尾”的現(xiàn)象。這造成了實(shí)踐中諸多經(jīng)營(yíng)不善的企業(yè)故意不經(jīng)過(guò)年檢而借助工商行政管理部門(mén)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的途徑，不經(jīng)過(guò)清算而自行消亡，從而導(dǎo)致眾多債權(quán)人討債無(wú)門(mén)。在新《公司法》修改過(guò)程中，曾有專家學(xué)者提出健全公司清算制度，但遺憾的是，新《公司法》條文中關(guān)于清算的規(guī)定依然顯得單薄、乏力，尤其沒(méi)有引入清算主體的概念，對(duì)清算主體不履行清算義務(wù)的法律后果也沒(méi)有涉及，使得清算條款實(shí)質(zhì)上被空置。本文從吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法律效力、清算主體、清算責(zé)任、清算程序等方面對(duì)完善我國(guó)公司清算制度進(jìn)行初步探討，以期拋磚引玉。

一、公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法律效力分析

營(yíng)業(yè)執(zhí)照是企業(yè)登記主管機(jī)關(guān)核發(fā)給企業(yè)的、確認(rèn)其法律地位并準(zhǔn)許其營(yíng)業(yè)的憑證。我國(guó)《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》第37條規(guī)定：“登記主管機(jī)關(guān)核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》是企業(yè)取得法人資格和合法經(jīng)營(yíng)權(quán)的憑證。”由此可以看出，在我國(guó)現(xiàn)行法律制度的背景下，公司作為一種企業(yè)法人，其營(yíng)業(yè)執(zhí)照被賦予了取得法人資格和經(jīng)營(yíng)資格的雙重證明力。這種將營(yíng)業(yè)執(zhí)照集法人資格和經(jīng)營(yíng)資格的證明效力于一身的“統(tǒng)一主義”的企業(yè)登記制度將公法和私法領(lǐng)域的問(wèn)題混為一談，導(dǎo)致了實(shí)踐操作和理論上的困惑。爭(zhēng)議的焦點(diǎn)主要表現(xiàn)在公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后法人主體資格是否存在。由于《公司法》等法律法規(guī)對(duì)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法律效力沒(méi)有明確規(guī)定，對(duì)相應(yīng)的清算程序也語(yǔ)焉不詳，所以，在實(shí)踐中各相關(guān)部門(mén)紛紛依據(jù)自己的理解出臺(tái)解釋或答復(fù)，造成法制的不統(tǒng)一。

（一）法人資格和經(jīng)營(yíng)資格消滅說(shuō)

有的觀點(diǎn)認(rèn)為，依據(jù)我國(guó)營(yíng)業(yè)執(zhí)照是“企業(yè)取得法人資格和合法經(jīng)營(yíng)權(quán)的憑證”的規(guī)定，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照使公司的法人資格和經(jīng)營(yíng)資格同時(shí)消滅。

根據(jù)國(guó)家工商行政管理局工商企字[2002]第106號(hào)《關(guān)于企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后法人資格問(wèn)題的答復(fù)》中規(guī)定：“根據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第三條和《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第三條和第二十五條的規(guī)定，企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照是企業(yè)法人憑證，申請(qǐng)人經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)登記，領(lǐng)取企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，取得法人資格。因此，企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照被登記主管機(jī)關(guān)吊銷，企業(yè)法人資格隨之消亡。”依此分析，工商登記機(jī)關(guān)吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，企業(yè)法人資格消亡，企業(yè)不僅不能進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并且不能以原告身份進(jìn)行和應(yīng)訴等訴訟活動(dòng)。國(guó)家工商行政管理局的這一答復(fù)堅(jiān)持了公司法人資格和經(jīng)營(yíng)資格一并消滅的觀點(diǎn)，但是卻忽視了公司消滅的過(guò)程性，沒(méi)有給公司留出處理善后事務(wù)的時(shí)間，不僅與公司法律主體資格必須經(jīng)過(guò)清算才能消滅的法人終止理論通說(shuō)相沖突，也與我國(guó)相關(guān)法律在法人終止問(wèn)題上采取的登記要件主義相違背，最終導(dǎo)致企業(yè)“財(cái)產(chǎn)尚存、公司不在、訴訟受阻”的尷尬局面，這不僅不利于實(shí)踐中對(duì)債權(quán)人利益的保護(hù)，更從根本上造成了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的紊亂。

（二）經(jīng)營(yíng)資格消滅說(shuō)

為了解決法人資格和經(jīng)營(yíng)資格消滅說(shuō)在實(shí)踐中存在的難題，理論界普遍傾向于將吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的效力限制在“取消企業(yè)的營(yíng)業(yè)資格”的范圍內(nèi)，不應(yīng)以此取消企業(yè)的法人資格，此時(shí)，“其法人資格依然存在，只有在企業(yè)注銷之后，其法人資格才喪失?！?/p>

根據(jù)最高人民法院法經(jīng)［2000］23號(hào)《關(guān)于人民法院不宜以一方當(dāng)事人公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷，以喪失民事訴訟主體資格為由，裁定駁回問(wèn)題的復(fù)函》的規(guī)定：“吊銷企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照是工商行政管理局對(duì)實(shí)施違法行為的企業(yè)法人給予的一種行政處罰。企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷后，應(yīng)當(dāng)由其開(kāi)辦單位（包括）股東或企業(yè)組織清算組進(jìn)行清算，停止清算范圍外的活動(dòng)。清算期間，企業(yè)民事訴訟主體資格依然存在?！弊罡呷嗣穹ㄔ悍ń?jīng)［2000］24號(hào)《關(guān)于企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復(fù)函》又進(jìn)一步明確：“企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。”依據(jù)上述司法解釋，企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照至清算結(jié)束辦理注銷登記前，法人資格依然存在，仍然具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，只不過(guò)其能力被限制在清算的范圍內(nèi)。

筆者認(rèn)為，企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，應(yīng)視為啟動(dòng)清算程序的法定事由，而不應(yīng)認(rèn)為是法人主體資格消滅的依據(jù)。在我國(guó)，法人資格的取得采用登記制，只有經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)依法登記領(lǐng)取法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)才具有法人主體資格，同時(shí)取得民事權(quán)利能力和民事行為能力，也只有辦理完注銷登記后，企業(yè)的法人主體資格方才消滅。

吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照作為對(duì)違法企業(yè)進(jìn)行的一種行政處罰行為，只應(yīng)剝奪其進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的資格，將其民事行為能力限制在清算的范圍內(nèi)，進(jìn)行與清算有關(guān)的公司事務(wù)（包括應(yīng)訴等），此時(shí)的企業(yè)性屬清算法人，不同于本來(lái)意義上的企業(yè)法人。對(duì)此，中國(guó)政法大學(xué)趙旭東教授也曾指出：“就立法、執(zhí)法和司法的本意而言，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的目的在于停止企業(yè)的營(yíng)業(yè)，不允許其繼續(xù)新的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，而不應(yīng)禁止其進(jìn)行清算活動(dòng)，而要進(jìn)行清算，企業(yè)的法人資格就是必要的主體條件。因此，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的后果應(yīng)是取消企業(yè)的營(yíng)業(yè)資格，而不應(yīng)同時(shí)將其法人資格一并取消，法人資格的取消必須以公司清算完結(jié)并辦理注銷登記為條件?！?/p>

（三）新《公司法》的頒布，對(duì)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法律效力作出了明確規(guī)定

新《公司法》第184條規(guī)定：“公司因本法181條第（1）、（2）、（4）、（5）項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始清算?！钡?89條規(guī)定：“公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或人民法院確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷登記，公告公司終止”。根據(jù)上述規(guī)定，辦理注銷登記是公司法人資格消滅的唯一途徑。公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，相關(guān)清算主體應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算，清算結(jié)束并辦理注銷登記后企業(yè)法人資格消滅。也就是說(shuō)，在企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷后至清算結(jié)束并辦理完注銷登記之前，企業(yè)法人資格仍然存在。

另外，依文義分析，新《公司法》第184條對(duì)公司無(wú)論是自動(dòng)解散還是強(qiáng)制解散，均規(guī)定“公司”本身是組織清算組進(jìn)行清算的主體。由此可知，新《公司法》第184條事實(shí)上已確認(rèn)，被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司，在清算結(jié)束并辦理注銷登記前，公司法人資格仍處于存續(xù)狀態(tài)。而第187條更明確地指出：“清算期間，公司存續(xù)，但不得開(kāi)展與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)?！?/p>

新《公司法》的上述規(guī)定，對(duì)長(zhǎng)期以來(lái)理論及實(shí)務(wù)界關(guān)于吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法律效力的爭(zhēng)論起到了定分止?fàn)幍淖饔?，是新《公司法》?duì)維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的又一大貢獻(xiàn)。

綜上所述，企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，只是啟動(dòng)了清算程序，法人資格仍然存在。公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，必須經(jīng)過(guò)清算程序、了結(jié)債權(quán)債務(wù)、處置完剩余財(cái)產(chǎn)、辦理注銷登記后，法人資格方最終消滅。但是新《公司法》對(duì)清算程序、清算人、清算主體及其法律責(zé)任的規(guī)定仍存在疏漏，使得公司清算仍缺乏可操作性及相應(yīng)的制度保障。

二、清算人與清算主體的關(guān)系及清算人制度的缺陷與完善

清算人和清算主體是兩個(gè)完全不同的民事主體，在清算程序中厘清清算人和清算主體及其法律責(zé)任的界限顯得尤為迫切和必要。

（一）清算人與清算主體的關(guān)系

清算人是指經(jīng)過(guò)法定或約定（章程）程序產(chǎn)生的具體負(fù)責(zé)公司債權(quán)債務(wù)清算的組織，是清算中公司行為能力的實(shí)施機(jī)構(gòu)，具體執(zhí)行公司的清算事務(wù)。《公司法》上稱清算組，《合伙企業(yè)法》中稱清算人，《外商投資企業(yè)法》中稱為清算委員會(huì)，習(xí)慣上一般稱為清算組。清算主體是指基于其與解散公司的特殊關(guān)系而在公司解散時(shí)，負(fù)有依法組織清算機(jī)構(gòu)對(duì)公司債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清理，并在不履行組織清算義務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任的當(dāng)事人。依據(jù)公司法的規(guī)定，清算主體僅包括公司本身。

清算人和清算主體都是參與公司的清算過(guò)程并在其中享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)的主體，但二者存在明顯的差異，不能將其混為一談：

1. 組成人員不同：依《公司法》的規(guī)定，自愿清算的清算人由有限公司的股東、股份公司的董事會(huì)或股東大會(huì)確定的人員組成，強(qiáng)制清算的清算人由人民法院指定的人員組成。筆者以為，清算組中應(yīng)當(dāng)有債權(quán)人參與（下文詳述），清算主體經(jīng)過(guò)法定或約定程序選任或指定可以擔(dān)任清算人。而清算主體只能由公司的投資者或開(kāi)辦單位等具有股東性質(zhì)的單位構(gòu)成。

2. 法律性質(zhì)不同：依法成立的清算人在性質(zhì)上屬于清算階段企業(yè)法人的法人機(jī)關(guān)，代表企業(yè)法人進(jìn)行清算活動(dòng)，從大陸和英美法系國(guó)家立法規(guī)定來(lái)看，清算人與公司解散前的董事地位類似。公司清算主體則是具有股東性質(zhì)的單位。

3. 產(chǎn)生條件不同：清算人是在公司發(fā)生清算事由時(shí)，由有權(quán)機(jī)關(guān)（包括普通解散中的公司本身、有限公司股東、股份公司的董事會(huì)或股東以及強(qiáng)制解散中的法院）選任或指定。而清算主體自公司成立之日起就客觀存在，不需要其他機(jī)關(guān)的選任或指定。

4. 職責(zé)不同：清算人的職責(zé)主要是對(duì)公司的資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)等進(jìn)行清理。而清算主體的職責(zé)主要是在公司發(fā)生清算事由時(shí)，及時(shí)組織清算組對(duì)公司進(jìn)行清算。

5. 法律責(zé)任不同：我國(guó)法律法規(guī)對(duì)清算人組成人員的法律責(zé)任作了較為全面的規(guī)定，不僅新《公司法》及其配套文件規(guī)定了相關(guān)清算人的民事責(zé)任和行政責(zé)任，我國(guó)刑法也規(guī)定了“妨害清算罪”，對(duì)清算人的刑事責(zé)任進(jìn)行了明確規(guī)定，主要為個(gè)人責(zé)任。而包括新《公司法》在內(nèi)的現(xiàn)行法律法規(guī)卻缺乏對(duì)清算主體法律責(zé)任的規(guī)定。理論上講，清算主體除了要承擔(dān)組織清算的責(zé)任外，還應(yīng)分情況對(duì)清算公司的債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

（二）清算人制度的缺陷及其完善

新《公司法》第184條規(guī)定：“……有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算?！币罁?jù)上述規(guī)定，公司解散時(shí)的清算人分別由股東（有限責(zé)任公司）、董事或股東大會(huì)確定的人員（股份有限公司）以及人民法院指定的人員組成。該條規(guī)定了公司解散后清算人的構(gòu)成及產(chǎn)生程序，但從事務(wù)操作的角度看，仍存在諸多缺陷。主要表現(xiàn)在：

1. 產(chǎn)生程序方面：《公司法》第184條規(guī)定有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，但對(duì)于由誰(shuí)產(chǎn)生、如何產(chǎn)生等程序問(wèn)題并未提及。在有限責(zé)任公司股東人數(shù)不多的情況下，全體股東作為清算人直接參與清算事務(wù)，有利于維護(hù)其自身利益。但有限責(zé)任公司的股東最多可達(dá)50人，在法不責(zé)眾的心理作用下，眾多股東尤其是中小股東很難自發(fā)地組織起來(lái)進(jìn)行清算工作。并且眾多股東都參與公司清算事務(wù)，也不利于提高清算效率、降低清算成本。從便于操作的角度著眼，應(yīng)當(dāng)設(shè)置公司清算召集人，規(guī)定公司最大股東應(yīng)承擔(dān)召集股東大會(huì)選任清算組進(jìn)行清算的義務(wù)，具體產(chǎn)生程序可由公司章程具體規(guī)定。

2. 人員構(gòu)成方面：公司清算行為不僅關(guān)系股東的利益，更關(guān)涉到債權(quán)人的合法權(quán)益。但由于公司股東和債權(quán)人之間地位和性質(zhì)的差別，使其在公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、資產(chǎn)狀況、債權(quán)債務(wù)的構(gòu)成等方面信息不對(duì)稱，債權(quán)人實(shí)際上處于弱勢(shì)地位，這不可避免會(huì)造成債權(quán)人的恐慌，不利于樹(shù)立公眾的交易信心和維護(hù)正常的交易秩序。這種制度設(shè)計(jì)，也不能排除公眾對(duì)公司不良股東在清算過(guò)程中轉(zhuǎn)移、隱匿公司財(cái)產(chǎn)，將公司推向破產(chǎn)程序的合理懷疑，因而對(duì)債權(quán)人顯失公平。另一方面，由于解散的公司多數(shù)已經(jīng)經(jīng)營(yíng)不善，嚴(yán)重虧損，很可能會(huì)進(jìn)入破產(chǎn)程序，此時(shí)，由債務(wù)人提前介入清算，為順利進(jìn)入破產(chǎn)程序提供了操作上的便利。

因此，正在制定的《公司法》司法解釋中應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定，清算公司應(yīng)當(dāng)向全體債權(quán)人發(fā)出清算通知，通知債權(quán)人組成債權(quán)人大會(huì)，推舉一定比例的債權(quán)人代表參加清算組，代表全體債權(quán)人的利益，對(duì)債權(quán)人大會(huì)負(fù)責(zé)并報(bào)告清算情況。

三、清算主體的確定及其法律責(zé)任

就清算而言，從保護(hù)債權(quán)人利益、維護(hù)穩(wěn)定的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的視角看，清算主體的確定較之確定清算組更為重要和關(guān)鍵，實(shí)踐中出現(xiàn)的大量不經(jīng)清算而注銷公司，嚴(yán)重侵害債權(quán)人合法權(quán)益的現(xiàn)象，尋根溯源，就在于公司立法中缺乏對(duì)清算主體及其法律責(zé)任的規(guī)制，才使得清算主體有恃無(wú)恐，肆意侵吞公司財(cái)產(chǎn)，粗暴踐踏原本脆弱的社會(huì)誠(chéng)信體系。雖然在《公司法》修訂過(guò)程中，理論界和實(shí)務(wù)界對(duì)公司的清算主體及其法律責(zé)任進(jìn)行了廣泛的討論，但新《公司法》最終仍未對(duì)公司清算主體及其法律責(zé)任作出相應(yīng)的規(guī)定，乃是新法的一大缺憾。

（一）“公司”作為清算主體及其清算責(zé)任辨析

前面述及，依據(jù)《公司法》的規(guī)定，在公司出現(xiàn)解散事由時(shí)，應(yīng)當(dāng)由“公司”組織清算組進(jìn)行清算，因此，“公司”應(yīng)該定性為清算主體。但就理論而言，“公司”的意思表示機(jī)關(guān)包括：股東（代表）大會(huì)、法定代表人、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)以及經(jīng)理層。究竟應(yīng)該由哪個(gè)機(jī)構(gòu)代表公司組織清算活動(dòng)，新《公司法》并沒(méi)有具體的規(guī)定。在法律責(zé)任方面，雖然《公司法》未明確規(guī)定，但從法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)上可以推知，“公司”在未履行或不能履行組織清算義務(wù)時(shí)，理應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。然而，由于公司享有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任，若進(jìn)一步對(duì)怠于履行組織清算義務(wù)的“公司”進(jìn)行處罰，只能使公司的責(zé)任財(cái)產(chǎn)進(jìn)一步減少，最終受損害的將是債權(quán)人。同時(shí)，由于公司解散后，除股東大會(huì)以外的公司其他管理部門(mén)大多也隨之解散，已無(wú)法代表公司進(jìn)行正常的意思表示，由其承擔(dān)組織公司清算的義務(wù)也就無(wú)從談起。因此，對(duì)公司進(jìn)行處罰也無(wú)實(shí)際意義?；谏鲜龇治觯豆痉ā返囊?guī)定尚有須進(jìn)一步明確之處。

（二）有限責(zé)任公司股東，股份有限公司董事會(huì)和股東作為清算責(zé)任主體的法理分析

由于我國(guó)新舊《公司法》均未對(duì)公司清算責(zé)任主體作出規(guī)定，從而造成在公司解散時(shí)尤其是因公司故意不參加年檢被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照而解散時(shí)，公司原經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)也隨之解散，無(wú)法有效履行組織清算的義務(wù)。此時(shí)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步追加公司的開(kāi)辦者（股東）為清算責(zé)任人，在公司不能正常履行組織清算義務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以申請(qǐng)法院確定公司的開(kāi)辦者（股東）承擔(dān)組織清算責(zé)任，人民法院也可以直接判令其履行組織清算義務(wù)。

（三）清算主體的的清算責(zé)任

對(duì)解散的公司進(jìn)行清算，了結(jié)公司既有的債權(quán)債務(wù)，分配公司剩余財(cái)產(chǎn)，既是公司股東的義務(wù)，也是依據(jù)其股東身份所享有的權(quán)利。實(shí)踐中，在清算主體不履行組織清算義務(wù)，債權(quán)人到法院，往往只是判決公司或股東限期組織清算。但是由于法律法規(guī)缺乏對(duì)清算主體不履行組織清算義務(wù)的法律責(zé)任的規(guī)定，使得法院的判決對(duì)債權(quán)人來(lái)說(shuō)成了一紙空文，助長(zhǎng)了實(shí)踐中大量不經(jīng)清算而任由公司自消自滅的現(xiàn)象發(fā)生，這不僅嚴(yán)重侵害了債權(quán)人的利益，更嚴(yán)重的是造成了社會(huì)的誠(chéng)信危機(jī)，使市場(chǎng)交易主體人人自危，嚴(yán)重?cái)_亂了正常的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，也與我國(guó)建立和諧社會(huì)的目標(biāo)背道而馳。

筆者以為，公司股東不履行組織清算義務(wù)的，應(yīng)分情況承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

1. 由于股東不履行清算義務(wù)導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)流失，損害債權(quán)人利益的，應(yīng)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任。依據(jù)《民法通則》第106條規(guī)定：“當(dāng)事人不履行法定或約定義務(wù)，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任?！?/p>

股東不履行清算義務(wù)，造成公司財(cái)產(chǎn)流失貶值，使債權(quán)人利益受到損害的，符合侵權(quán)損害賠償責(zé)任的構(gòu)成要件為：

第一，主觀過(guò)錯(cuò)：根據(jù)過(guò)錯(cuò)推定原則，清算主體負(fù)有清算義務(wù)卻不履行，應(yīng)認(rèn)定為故意。

第二，損害行為：我國(guó)《公司法》、《民法通則》、《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》等法律法規(guī)均規(guī)定了公司股東有義務(wù)對(duì)公司債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清理，公司股東的不作為顯然違反了法律確定的清算義務(wù)。

第三，損害結(jié)果：清算主體不履行清算義務(wù)給債權(quán)人造成損失。包括兩層含義，一是清算義務(wù)不履行導(dǎo)致公司法人財(cái)產(chǎn)毀損、滅失；二是因公司法人財(cái)產(chǎn)毀損、滅失，給債權(quán)人造成損失。清算主體不履行清算義務(wù)致使公司財(cái)產(chǎn)流失、貶值，就會(huì)造成債權(quán)人無(wú)法實(shí)現(xiàn)債權(quán)，致使債權(quán)人期待利益的喪失。

第四，損害行為與損害結(jié)果之間有因果關(guān)系：清算主體不履行組織清算組進(jìn)行清算的義務(wù)，致使公司法人財(cái)產(chǎn)流失、損壞，造成債權(quán)人可分配財(cái)產(chǎn)減少，債權(quán)人的損失與清算主體的過(guò)錯(cuò)具有直接因果關(guān)系。但對(duì)于債權(quán)人而言，要證明此事實(shí)無(wú)疑是非常困難的。筆者認(rèn)為應(yīng)適用舉證責(zé)任倒置原則，即：除非清算主體提出相反證據(jù)，否則債權(quán)人只需證明清算主體沒(méi)有履行清算義務(wù)，即可要求清算主體對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。

至于賠償?shù)姆秶?，?yīng)當(dāng)以該行為所造成的實(shí)際損失為限，且各股東之間應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

2. 出資者未繳足出資、抽逃出資的。應(yīng)判令未繳足或抽逃出資的股東在認(rèn)繳出資額的范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)足責(zé)任。為了確保債權(quán)人的合法權(quán)益，對(duì)于股東未繳足出資的，還應(yīng)判令其他股東在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。

3. 對(duì)于公司解散后，私分公司財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)適用揭開(kāi)公司面紗原則，直索股東的無(wú)限責(zé)任。依據(jù)新《公司法》第20條：“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利。不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/p>

參考文獻(xiàn)：

［1］李國(guó)光.當(dāng)前民商事審判工作應(yīng)當(dāng)注意的主要問(wèn)題［R］.北京：中華人民共和國(guó)最高人民法院公報(bào)，2001，（6）.

篇3

(二)各項(xiàng)稅款、職工工資已結(jié)清;

投資人親筆簽字:________

________年________月________日

(一)、清算工作基本情況:

1、注銷企業(yè)概況。(企業(yè)名稱、性質(zhì)、注冊(cè)時(shí)間、注冊(cè)資本、是否設(shè)有分支機(jī)構(gòu)及對(duì)外投資、其他要說(shuō)明的情況)

2、企業(yè)注銷的原因。

3、清算組的成立情況。(清算組成立時(shí)間、清算組成員的組成及清算組成員的身份、職務(wù))

4、公告的情況。(公告的時(shí)間、報(bào)紙類別)

(二)、清算企業(yè)財(cái)產(chǎn)狀況(清算開(kāi)始日的財(cái)產(chǎn)構(gòu)成包括:貨幣資產(chǎn)、實(shí)物資產(chǎn)、其他資產(chǎn))。

(三)、清算企業(yè)債權(quán)、債務(wù)的審定情況:

1、債權(quán)的追收情況及對(duì)未收債權(quán)的處理;

2、債務(wù)的申報(bào)、審定情況。

(四)、清算財(cái)產(chǎn)分配情況:

1、清算費(fèi)用、職工工資的支付情況;

2、海關(guān)、稅務(wù)部門(mén)稅款交納情況;

3、企業(yè)債務(wù)的清償情況;

4、投資人或股東的分配情況;

(五)、清算其它情況:

1、企業(yè)帳本及營(yíng)業(yè)、清算的重要文件，由____________投資人保存十年，本投資人承諾予以妥善保存。

2、投資人保證企業(yè)債務(wù)已清償完畢，所報(bào)清算備案材料真實(shí)、完整，并承擔(dān)由此產(chǎn)生的一切責(zé)任。

篇4

    1、調(diào)查和清理公司財(cái)產(chǎn)。清算組在催告?zhèn)鶛?quán)人申報(bào)債權(quán)的同時(shí),應(yīng)當(dāng)調(diào)查和清理公司的財(cái)產(chǎn)。根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)和調(diào)查清理的情況編制公司資產(chǎn)負(fù)債表、財(cái)產(chǎn)清單和債權(quán)、債務(wù)目錄。應(yīng)當(dāng)指出的是,清算組在編制資產(chǎn)負(fù)債表時(shí),不得將公司財(cái)產(chǎn)價(jià)值低估。

    2、制訂清算方案。編制公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告之后,清算組應(yīng)當(dāng)制訂清算方案,提出收取債權(quán)和清償債務(wù)的具體安排。

    3、提交股東會(huì)通過(guò)或者報(bào)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)。清算方案是公司清算的總方案。因此,股份有限公司的清算組應(yīng)將清算方案提交股東大會(huì)通過(guò)。但是,有限責(zé)任公司的清算組成員是由股東組成的,所以,無(wú)須提交股東會(huì)另行通過(guò)。將清算方案提交有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)的規(guī)定,適用于因違法而解散的清算公司。

    4、另外,如果公司清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單時(shí),發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的,清算組有責(zé)任立即向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后,清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交人民法院。

    二、了結(jié)公司債權(quán)、債務(wù)

    1、處理公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)。清算期間,公司不得開(kāi)展新的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。但是,公司清算組為了清算的目的,有權(quán)處理公司尚未了結(jié)的業(yè)務(wù)。

    2、收取公司債權(quán)。清算組應(yīng)當(dāng)及時(shí)向公司債務(wù)人要求清償已經(jīng)到期的公司債權(quán)。對(duì)于未到期的公司債權(quán),應(yīng)當(dāng)盡可能要求債務(wù)人提前清償,如果債務(wù)人不同意提前清償?shù)?清算組可以通過(guò)轉(zhuǎn)讓債權(quán)等方法變相清償。

    3、清償公司債務(wù)。公司清算組通過(guò)清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單之后,確認(rèn)公司現(xiàn)有的財(cái)產(chǎn)和債權(quán)大于所欠債務(wù),并且足以償還公司全部債務(wù)時(shí),應(yīng)當(dāng)按照法定的順序向債權(quán)人清償債務(wù)。首先,應(yīng)當(dāng)支付公司清算費(fèi)用,包括公司財(cái)產(chǎn)的評(píng)估、保管、變賣(mài)和分配等所需的費(fèi)用,公告費(fèi)用,清算組成員的報(bào)酬,委托注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師的費(fèi)用,以及訴訟費(fèi)用等;其次,支付職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用;再次,繳納所欠稅款;最后是償還其他公司債務(wù)。

篇5

2、特別清算。是指公司在普通清算過(guò)程中，出現(xiàn)了顯著的障礙或發(fā)現(xiàn)其債務(wù)有超過(guò)其實(shí)有資產(chǎn)的可能時(shí)，依法由法院和債權(quán)人進(jìn)行直接干預(yù)和監(jiān)督的清算。

3、任意清算。是指按照企業(yè)章程、董事會(huì)或股東大會(huì)決議而進(jìn)行的清算。任意清算只適合于無(wú)限公司等人合公司，因?yàn)槿撕瞎竟蓶|之間存在著某種相互信賴的關(guān)系，股東對(duì)債權(quán)人員負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任。

法律依據(jù)：

篇6

(二)接管公司；

(三)清理公司財(cái)產(chǎn)；

(四)接管公司債務(wù)；

(五)設(shè)立清算帳戶；

(六)通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人申報(bào)債權(quán)，進(jìn)行債權(quán)登記；

(七)處理與清算相關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)，收取公司債權(quán)；

(八)參與公司的訴訟活動(dòng)；

(九)處理公司財(cái)產(chǎn)；

(十)編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；

(十一)制定清算方案；

(十二)確認(rèn)并實(shí)施清算方案；

篇7

所謂的清算責(zé)任指清算義務(wù)人在公司解散后，未依照法定程序和法定期限實(shí)施清算而應(yīng)承擔(dān)的強(qiáng)制履行清算義務(wù)的民事責(zé)任。因?yàn)榍逅阖?zé)任強(qiáng)調(diào)有限責(zé)任公司股東應(yīng)當(dāng)組織成立清算組進(jìn)行清算，所以，有的學(xué)者直接稱之為“清算的組織責(zé)任”。有限責(zé)任公司解散后股東有依法組織成立清算組進(jìn)行清算的義務(wù)，清算義務(wù)是一種法定義務(wù)。如果公司股東在公司解散后未履行該法定義務(wù)，沒(méi)有組織撤離清算組進(jìn)行清算，公司股東所承擔(dān)的清算義務(wù)此時(shí)就轉(zhuǎn)化為清算責(zé)任，即在這種情況下，債權(quán)人如果向法院提出要求判令有限責(zé)任公司股東承擔(dān)清算責(zé)任的話，人民法院應(yīng)當(dāng)支持債權(quán)人的訴請(qǐng)，判令有限責(zé)任公司股東依照法律規(guī)定的期限和程序組織成立清算組對(duì)公司進(jìn)行清算。目前我國(guó)公司法對(duì)清算責(zé)任有具體的規(guī)定，欠缺直接規(guī)定有限責(zé)任公司股東就是清算義務(wù)人，應(yīng)當(dāng)增加這方面的規(guī)定。

清算賠償責(zé)任

所謂的清算賠償責(zé)任是指清算義務(wù)人（本文指的是有限責(zé)任公司的股東）在公司解散后，因未盡清算義務(wù)給公司股東或者債權(quán)人造成經(jīng)濟(jì)損失而應(yīng)當(dāng)予以賠償?shù)呢?zé)任制度。有限責(zé)任公司解散后，有限責(zé)任公司的股東未在法定期限內(nèi)履行清算義務(wù)，造成有限責(zé)任公司財(cái)產(chǎn)毀損、滅失、貶值等，致使有限責(zé)任公司的償債能力下降并進(jìn)而損害到債權(quán)人的債權(quán)，有限責(zé)任公司股東應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)人的損失承擔(dān)損害賠償責(zé)任。此種清算賠償責(zé)任實(shí)際上就是一種侵權(quán)責(zé)任，所侵犯?jìng)鶛?quán)的侵權(quán)責(zé)任。我國(guó)法律目前沒(méi)有就侵害債權(quán)的侵權(quán)責(zé)任作出明確的規(guī)定，筆者認(rèn)為是可以直接追究股東的債權(quán)侵權(quán)責(zé)任的。理由如下：（1）有限責(zé)任公司解散后，公司股東應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算。如果公司股東不履行其應(yīng)當(dāng)履行的法定的清算義務(wù)，該消極的不作為的行為會(huì)對(duì)公司的財(cái)產(chǎn)造成侵害，并進(jìn)而會(huì)侵害到債權(quán)人的利益。所以，消極的不作為侵權(quán)在邏輯上是能夠成立的。（2）有限責(zé)任公司股東不履行清算義務(wù)的行為符合《民法通則》第 106條規(guī)定的侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。首先，從主觀上講，有限責(zé)任公司股東不履行法律規(guī)定的清算義務(wù)，不管是故意的還是過(guò)失的，其主觀上都是具有過(guò)錯(cuò)的；其次，從客觀行為和結(jié)果看，有限責(zé)任公司股東的消極的不作為的行為，肯定會(huì)造成解散的有限責(zé)任公司股東責(zé)任財(cái)產(chǎn)的損失，導(dǎo)致債權(quán)人的債權(quán)得不到充分的實(shí)現(xiàn)，對(duì)債權(quán)人的債權(quán)是一種侵害；再次，有限責(zé)任公司股東的這種消極的不作為的行為與公司、債權(quán)人利益受損之間存在因果關(guān)系。

在存在債權(quán)侵權(quán)的情況下，有限責(zé)任公司股東承擔(dān)賠償責(zé)任的范圍，理論界主要有二種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，主張清算義務(wù)人（有限責(zé)任公司的股東）承擔(dān)賠償責(zé)任的范圍為公司全部債務(wù)，筆者認(rèn)為此觀點(diǎn)與股東有限責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成存在沖突，不可取。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，對(duì)積極損害債權(quán)人權(quán)益的行為和消極行為（不作為）損害債權(quán)人利益的行為所造成的實(shí)際損失承擔(dān)賠償責(zé)任。筆者認(rèn)為此種觀點(diǎn)與股東的有限責(zé)任不沖突，完全符合侵權(quán)責(zé)任的范圍。缺點(diǎn)是責(zé)任范圍的確定很復(fù)雜，需要證據(jù)證實(shí)侵權(quán)責(zé)任的范圍。實(shí)踐中債權(quán)人往往是因?yàn)闊o(wú)法完成舉證責(zé)任，導(dǎo)致利益受損的債權(quán)人很難維權(quán)，此種制度有一定的缺陷。筆者認(rèn)為此制度的構(gòu)建應(yīng)當(dāng)將舉證責(zé)任以法律明確規(guī)定的形式分配給違反法定清算義務(wù)的有限責(zé)任公司的股東。

清償責(zé)任

篇8

中圖分類號(hào)：D923 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1002-2589（2012）20-0097-02

一、公司非破產(chǎn)清算遺漏債權(quán)概述

根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，除了因合并與分立而導(dǎo)致的公司終止外，清算是公司終止的必經(jīng)程序。在“先散后算”的公司制度中，公司清算是指終結(jié)解散公司的法律關(guān)系，消滅公司法人資格的程序；在“先算后散”的公司制度中，公司清算是指解散公司的先決程序[1]。我國(guó)采取的是“先算后散”的制度，公司清算指的是公司解散過(guò)程中，為了終結(jié)公司現(xiàn)存的各種法律關(guān)系和了解公司的債務(wù)，清理公司債權(quán)，分配剩余財(cái)產(chǎn)，了結(jié)公司法律關(guān)系的行為[2]。公司的非破產(chǎn)清算，顧名思義就是指非因破產(chǎn)原因而進(jìn)行的公司清算。

公司終止后的遺漏債務(wù)，主要是由以下三個(gè)方面原因造成的：一是債權(quán)人由于自身的原因未申報(bào)債權(quán)；二是由于清算公司的故意或者過(guò)失，使得債權(quán)人缺乏申報(bào)債權(quán)的信息來(lái)源，從而造成債務(wù)遺漏；三是非破產(chǎn)清算的公告制度缺陷。雖然公司在清算過(guò)程中一切均按照法律的規(guī)定進(jìn)行，可是由于法律的不完善，即使所有的程序全部依照法律的規(guī)定進(jìn)行，遺漏債務(wù)在所難免。下文將對(duì)這三種情形下產(chǎn)生的遺漏債權(quán)逐一進(jìn)行分析。

二、債權(quán)人明知應(yīng)當(dāng)申報(bào)債權(quán)而未申報(bào)的遺漏債權(quán)

我國(guó)公司法第178條規(guī)定，“債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。”在債權(quán)人明知應(yīng)當(dāng)申報(bào)債權(quán)的情況下，卻未向清算公司申報(bào)債權(quán)，這種行為的性質(zhì)如何界定呢？法律上沒(méi)有明確規(guī)定這其中兩個(gè)期間的性質(zhì)，導(dǎo)致司法實(shí)踐中操作的紊亂。筆者認(rèn)為，公司法規(guī)定的這兩個(gè)期間均為除斥期間。下面我們通過(guò)一個(gè)案例來(lái)分析其合理性。

在余姚市佳威無(wú)紡制品有限公司訴潘鑫鐘、馮夏員債權(quán)人代位權(quán)糾紛案一案中，昌鑫公司為佳威公司的債務(wù)人。魯春陽(yáng)同時(shí)為佳威公司與昌鑫公司的法定代表人，這表明在昌鑫公司清算時(shí)，魯春陽(yáng)作為佳威公司的法定代表人，明顯知道其清算的事實(shí)。在佳威公司明確知道昌鑫公司要進(jìn)行清算的情況下，卻沒(méi)有申報(bào)債權(quán)。法院最終判決，隨著昌鑫公司的注銷登記，其法人資格消滅，其不能清償?shù)膫鶆?wù)依法免除。此判決說(shuō)明，債權(quán)人在清算過(guò)程中應(yīng)當(dāng)積極行使自己的權(quán)利，倘若在申報(bào)期限內(nèi)，明知應(yīng)當(dāng)申報(bào)債權(quán)而沒(méi)有申報(bào)，且無(wú)正當(dāng)理由的，視為其自動(dòng)放棄其債權(quán)，公司終止后，也就沒(méi)有權(quán)利要求原公司股東來(lái)承擔(dān)此債務(wù)。

時(shí)間性是權(quán)利的一個(gè)不容忽視的特性，任何權(quán)利的行使都有一定的限制，這是由我們所生存的社會(huì)所決定的。任何權(quán)利的行使也都伴隨著一定的義務(wù)，從法理學(xué)的角度看，權(quán)利與義務(wù)在數(shù)量上是等值的。法律要求債權(quán)人及時(shí)申報(bào)債權(quán)，實(shí)質(zhì)上已不僅僅是一種權(quán)利，也是一種義務(wù)。在債權(quán)人不及時(shí)履行義務(wù)的同時(shí)，其相應(yīng)的權(quán)利也會(huì)受到限制，直至最終權(quán)利義務(wù)一起歸于消滅。我國(guó)公司法中所規(guī)定的申報(bào)期間是時(shí)效制度的一種，其目的就在于督促債權(quán)人盡早申報(bào)債權(quán)，加快清算的速度，縮短資金滯留的時(shí)間，從而促進(jìn)社會(huì)資源的效用。此外，經(jīng)濟(jì)法關(guān)注的焦點(diǎn)不僅僅是某一個(gè)局部利益，也要強(qiáng)調(diào)整個(gè)社會(huì)的效益；不僅僅要考慮到公平，也要注重效率。在公司的清算制度中，我們不僅僅要保護(hù)債權(quán)人的利益，也要考慮清算本身的機(jī)會(huì)成本。在公司清算的過(guò)程中，公司的權(quán)利能力受到限制，不能進(jìn)行除清算以外的其他活動(dòng)，此時(shí)公司的所有資產(chǎn)都處于凝固狀態(tài)，沒(méi)有資金的流動(dòng)，就不會(huì)產(chǎn)生效益。清算的時(shí)間越長(zhǎng)，資本停滯運(yùn)行的時(shí)間就越長(zhǎng)，這就會(huì)導(dǎo)致社會(huì)資源的浪費(fèi)。所以公司法為了實(shí)現(xiàn)資源的優(yōu)化配置，提高整個(gè)社會(huì)的效率，不可能無(wú)限制地等債權(quán)人來(lái)申報(bào)權(quán)利，而必須盡可能地縮短清算時(shí)間。

三、清算公司故意或過(guò)失產(chǎn)生的遺漏債權(quán)

篇9

1、調(diào)查和清理公司財(cái)產(chǎn)。清算組在催告?zhèn)鶛?quán)人申報(bào)債權(quán)的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)調(diào)查和清理公司的財(cái)產(chǎn)。根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)和調(diào)查清理的情況編制公司資產(chǎn)負(fù)債表、財(cái)產(chǎn)清單和債權(quán)、債務(wù)目錄。應(yīng)當(dāng)指出的是，清算組在編制資產(chǎn)負(fù)債表時(shí)，不得將公司財(cái)產(chǎn)價(jià)值低估。

2、制訂清算方案。編制公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告之后，清算組應(yīng)當(dāng)制訂清算方案，提出收取債權(quán)和清償債務(wù)的具體安排。

3、提交股東會(huì)通過(guò)或者報(bào)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)。清算方案是公司清算的總方案。因此，股份有限公司的清算組應(yīng)將清算方案提交股東大會(huì)通過(guò)。但是，有限責(zé)任公司的清算組成員是由股東組成的，所以，無(wú)須提交股東會(huì)另行通過(guò)。將清算方案提交有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)的規(guī)定，適用于因違法而解散的清算公司。

4、另外，如果公司清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單時(shí)，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，清算組有責(zé)任立即向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交人民法院。

二、了結(jié)公司債權(quán)、債務(wù)

1、處理公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)。清算期間，公司不得開(kāi)展新的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。但是，公司清算組為了清算的目的，有權(quán)處理公司尚未了結(jié)的業(yè)務(wù)。

2、收取公司債權(quán)。清算組應(yīng)當(dāng)及時(shí)向公司債務(wù)人要求清償已經(jīng)到期的公司債權(quán)。對(duì)于未到期的公司債權(quán)，應(yīng)當(dāng)盡可能要求債務(wù)人提前清償，如果債務(wù)人不同意提前清償?shù)?，清算組可以通過(guò)轉(zhuǎn)讓債權(quán)等方法變相清償。

3、清償公司債務(wù)。公司清算組通過(guò)清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單之后，確認(rèn)公司現(xiàn)有的財(cái)產(chǎn)和債權(quán)大于所欠債務(wù)，并且足以償還公司全部債務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照法定的順序向債權(quán)人清償債務(wù)。首先，應(yīng)當(dāng)支付公司清算費(fèi)用，包括公司財(cái)產(chǎn)的評(píng)估、保管、變賣(mài)和分配等所需的費(fèi)用，公告費(fèi)用，清算組成員的報(bào)酬，委托注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師的費(fèi)用，以及訴訟費(fèi)用等；其次，支付職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；再次，繳納所欠稅款；最后是償還其他公司債務(wù)。

篇10

中圖分類號(hào):D92 文獻(xiàn)標(biāo)志碼:A文章編號(hào):1673-291X(2010)10-0085-02

收稿日期:2010-02-04

作者簡(jiǎn)介:劉曉光(1979-),女,上海人,碩士(MBA)研究生,從事金融管理研究。

公司清算旨在通過(guò)對(duì)公司債權(quán)債務(wù)的清理,達(dá)到維護(hù)公司債權(quán)人、股東等各利害關(guān)系人的利益平衡,保證社會(huì)秩序穩(wěn)定的目的。中國(guó)破產(chǎn)清算制度相對(duì)規(guī)范些,有《破產(chǎn)法》的專門(mén)規(guī)定,而非破產(chǎn)清算僅有《公司法》中原則性的規(guī)定。實(shí)踐中,非破產(chǎn)清算過(guò)程中操作的任意性和侵害債權(quán)人利益的現(xiàn)象非常普遍。 本文僅就中國(guó)公司非破產(chǎn)清算程序中的相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行分析。

一、非破產(chǎn)清算的基本問(wèn)題

1.非破產(chǎn)清算的概念。非破產(chǎn)清算是指非因破產(chǎn)原因而對(duì)公司資產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清理,并向股東分配剩余財(cái)產(chǎn),最終消滅公司法律人格的程序?！肮痉瞧飘a(chǎn)清算”包含有以下幾個(gè)要素:發(fā)生在公司解散之后;內(nèi)容是清理公司財(cái)產(chǎn),了結(jié)公司的法律關(guān)系;后果是最終消滅公司的法律人格。

2.啟動(dòng)非破產(chǎn)清算程序的原因。中國(guó)《公司法》第184條規(guī)定,啟動(dòng)非破產(chǎn)清算程序原因具體有: 公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn); 股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散; 依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷; 人民法院依照本法第183條的規(guī)定予以解散。因此,公司非破產(chǎn)清算起點(diǎn)就是公司的解散,可以是自愿解散,也可以是強(qiáng)制解散;可以在訴訟之外解散,也可以是通過(guò)訴訟解散。

二、清算主體及其權(quán)利義務(wù)

1.清算主體。非破產(chǎn)清算主體即組織、實(shí)施非破產(chǎn)清算的清算人。對(duì)于非破產(chǎn)清算人的資格,中國(guó)立法上沒(méi)有明確的規(guī)定,根據(jù)中國(guó)《公司法》第184條規(guī)定,有限責(zé)任公司的清算組由股東組成;股份有限公司的清算組由董事會(huì)或股東大會(huì)確定的人員組成;逾期不成立清算組的,債權(quán)人可以申請(qǐng)法院指定非破產(chǎn)清算人。因此,就非破產(chǎn)清算人的積極資格而言,可以認(rèn)為,在有限責(zé)任公司自愿解散的情況下,非破產(chǎn)清算人由股東擔(dān)任,而股東并不限于自然人,可以是法人,也可以是非法人組織,因此,非破產(chǎn)清算人不限于自然人。

2.清算人的法律地位及權(quán)利義務(wù)。對(duì)于非破產(chǎn)清算中清算組的法律地位,實(shí)踐中存在兩種觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為,它在清算目的范圍內(nèi),與解散前公司的機(jī)關(guān)具有同等法律地位。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為,它是獨(dú)立于原公司的。筆者贊同第一種觀點(diǎn)。

依據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定,清算人在執(zhí)行清算過(guò)程中,其職權(quán)主要包括:清理公司資產(chǎn),編制財(cái)產(chǎn)清單和資產(chǎn)負(fù)債表;按照法定時(shí)間通知和公告?zhèn)鶛?quán)人;清理公司人員的法定保險(xiǎn)費(fèi)用,妥善安置公司職員;接管并清理公司債權(quán)、債務(wù)等。其義務(wù)主要包括:忠于職守,依法履行清算義務(wù);不得侵占公司財(cái)產(chǎn);因故意或者重大過(guò)失給公司或者債權(quán)人造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任等。

三、公司非破產(chǎn)清算程序的執(zhí)行

公司非破產(chǎn)清算程序主要按如下步驟執(zhí)行:(1)成立清算組;(2)接管公司資料、財(cái)產(chǎn)及公司債權(quán)債務(wù)等;(3)通知或公告?zhèn)鶛?quán)人申報(bào)債權(quán),進(jìn)行債權(quán)登記;(4)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù),收取公司債權(quán);(5)清理公司的財(cái)產(chǎn),編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單(會(huì)計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所介入);(6)制定清算方案;(7)確認(rèn)并實(shí)施清算方案;(8)處理公司財(cái)產(chǎn);(9)清償債務(wù);(10)提交清算報(bào)告;(11)辦理注銷登記。具體流程可用下圖表示(見(jiàn)下頁(yè)):

四、中國(guó)非破產(chǎn)清算制度中存在的主要問(wèn)題

1.公司解散的起始程序及效力不明確?！豆痉ā返?84條規(guī)定,“公司因本法第181條第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)、第(四)項(xiàng)、第(五)項(xiàng)規(guī)定而解散的,應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組,開(kāi)始清算”,從《公司法》第181條的規(guī)定來(lái)看,公司的解散原因可分為:自愿解散、行政解散和司法解散。不同的解散原因其起始程序是不一樣的。自愿解散的情況下,由公司的股東啟動(dòng)清算程序自然無(wú)可非議,但是在行政解散和司法解散的情況下,將清算程序的啟動(dòng)完全交給公司股東顯然是不安全的。行政機(jī)關(guān)和法院在解散公司后,若對(duì)清算置之不管,那么就無(wú)法保證清算工作的正常開(kāi)展。

2.對(duì)通知債權(quán)人的通知方式和債權(quán)申報(bào)期限是否具有除權(quán)效力沒(méi)有明確。新修訂的《公司法》第186條規(guī)定,“清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人,并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書(shū)之日起三十日內(nèi),未接到通知書(shū)的自公告之日起四十五日內(nèi),向清算組申報(bào)債權(quán)。”

未明確應(yīng)以何種方式通知已知和未知的債權(quán)人,也沒(méi)說(shuō)明公告應(yīng)在什么樣的報(bào)紙上進(jìn)行,造成一些公司可能對(duì)已知債權(quán)人用公告的方式進(jìn)行通知,甚至用流傳不廣的報(bào)紙來(lái)公告通知,使債權(quán)人的合法權(quán)益無(wú)法得到保證。另外,如果債權(quán)人超過(guò)債權(quán)申報(bào)期限申報(bào)債權(quán),是否應(yīng)該對(duì)其清償也未規(guī)定。這就涉及到清算組通知的債權(quán)申報(bào)期限的法律效力是否是除斥期間,極易導(dǎo)致公司利用申報(bào)債權(quán)的時(shí)間漏洞隨意損害債權(quán)人的利益。

3.債權(quán)申報(bào)異議該如何處理沒(méi)有明確。債權(quán)人向清算組申報(bào)債權(quán)時(shí),往往會(huì)出現(xiàn)債權(quán)人申報(bào)債權(quán)與公司賬目不符的情形,清算組審核債權(quán)該以何為標(biāo)準(zhǔn)法律沒(méi)有明確的規(guī)定。是否應(yīng)嚴(yán)格的依據(jù)申報(bào)人出示的證據(jù)來(lái)認(rèn)定?超過(guò)訴訟時(shí)效的債權(quán)是否應(yīng)予以清償?實(shí)踐中,難免存在因法律無(wú)專門(mén)規(guī)定而采取對(duì)股東有利的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn),從而損害了債權(quán)人的利益。

五、完善中國(guó)公司非破產(chǎn)清算制度的幾點(diǎn)設(shè)想

1.建立并落實(shí)公司解散登記制度?！豆镜怯浌芾?xiàng)l例》第42條規(guī)定,公司解散,依法應(yīng)當(dāng)清算的,清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)將清算組成員、清算組負(fù)責(zé)人名單向公司登記機(jī)關(guān)備案。該規(guī)定的立法目的是在一定程度上起到披露公司信息的作用,便于公司登記機(jī)關(guān)的監(jiān)管和公司債權(quán)人獲悉公司的運(yùn)營(yíng)狀況,但實(shí)際操作中,很多工商管理部門(mén)對(duì)此不予專門(mén)受理備案,而是要求辦理注銷登記的時(shí)候一起做。這就導(dǎo)致債權(quán)人和公司登記機(jī)關(guān)對(duì)公司的解散仍難以獲悉。因此,中國(guó)應(yīng)該建立解散的登記備案制度,并由工商管理部門(mén)切實(shí)落實(shí),以彌補(bǔ)債權(quán)人獲取公司解散信息渠道缺失方面的不足。

2.明確通知債權(quán)人的通知方式和債權(quán)申報(bào)期限的效力。公司在清算時(shí),對(duì)能通知到的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書(shū)面通知其在法定期限內(nèi)申報(bào)債權(quán),對(duì)無(wú)法通知到的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在法定載體上予以公告,要求其申報(bào)債權(quán)。公告的報(bào)紙應(yīng)當(dāng)為全國(guó)性報(bào)紙,或至少為當(dāng)?shù)厥　⑹屑?jí)報(bào)紙。為了遏制公司惡意對(duì)能通知到的債權(quán)不通知而公告意圖逃避債務(wù)的行為,可設(shè)定相應(yīng)的責(zé)任承擔(dān)機(jī)制。

中國(guó)關(guān)于破產(chǎn)程序的法律規(guī)定中,申報(bào)債權(quán)的期限具有除權(quán)效力。那么在公司非破產(chǎn)清算中是否可以類推適用該規(guī)定呢?筆者認(rèn)為這種做法不妥。在此可以借鑒其他國(guó)家的做法:

如果債權(quán)人超過(guò)債權(quán)申報(bào)期限,在財(cái)產(chǎn)分配前申報(bào)債權(quán)的,應(yīng)將其列入清償范圍;債權(quán)人超過(guò)債權(quán)申報(bào)期限,但在財(cái)產(chǎn)分配結(jié)束前申報(bào)債權(quán)的,應(yīng)在未分配財(cái)產(chǎn)的范圍內(nèi),在其他已申報(bào)債權(quán)人之后受償;如果債權(quán)人逾期申報(bào)債權(quán)時(shí)公司財(cái)產(chǎn)已經(jīng)分配完畢,則公司可以不再清償。

3.建立債權(quán)異議處理機(jī)制。在債權(quán)人向清算組申報(bào)債權(quán)過(guò)程中,因?yàn)闀?huì)出現(xiàn)雙方就債權(quán)是否存在、數(shù)額多少以及是否過(guò)了訴訟時(shí)效問(wèn)題產(chǎn)生異議的情況。對(duì)此,可以做出規(guī)定,當(dāng)雙方對(duì)債權(quán)人申報(bào)的債權(quán)存在異議時(shí),應(yīng)向法院,由法院來(lái)對(duì)債權(quán)是否成立及債權(quán)數(shù)額進(jìn)行確認(rèn)。清算組應(yīng)根據(jù)法院的裁決對(duì)債權(quán)人予以清償。從而實(shí)現(xiàn)債權(quán)人與公司股東利益的平衡。

參考文獻(xiàn):