導(dǎo)言：作為寫作愛好者，不可錯(cuò)過為您精心挑選的10篇經(jīng)濟(jì)糾紛訴訟時(shí)效，它們將為您的寫作提供全新的視角，我們衷心期待您的閱讀，并希望這些內(nèi)容能為您提供靈感和參考。

篇1

    被告：湖南省常德市鼎城區(qū)公安局。

    法定代表人：蔣中秋，局長。

    1990年王愛民被聘為攸縣酒埠江鎮(zhèn)商業(yè)站經(jīng)理。同年10月22日，王派該站業(yè)務(wù)員賀良其持中國農(nóng)業(yè)銀行攸縣酒埠江營業(yè)所的信匯憑證，在常德市鼎城區(qū)食雜果品公司長沙經(jīng)營部購進(jìn)價(jià)值53040元的副食品。爾后王以常德市鼎城區(qū)供銷合作社聯(lián)合社欠其毛毯款為由拒付貨款，用電報(bào)通知對方來人協(xié)商處理。同年10月25日，鼎城區(qū)食雜果品公司以被王愛民詐騙財(cái)物為由，要求被告鼎城區(qū)公安局立案并追回?fù)p失。被告于1990年11月8日20時(shí)以詐騙案作出收容審查決定書，將王愛民收容審查，關(guān)押在常德市收審所。12月3日，攸縣派出黨政部門的領(lǐng)導(dǎo)同志與被告就償還貨款和解除對王愛民的收審問題進(jìn)行協(xié)商未果。12月13日，被告在將原告關(guān)押一個(gè)月零5天的情況下，才向上級主管機(jī)關(guān)辦理收審延期手續(xù)，要求延期收審一個(gè)月，但未獲領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)。1991年1月16日，湖南省公安廳召集被告和攸縣、株洲市公安局的負(fù)責(zé)同志，聽取案件匯報(bào)后，明確表示這是一起經(jīng)濟(jì)糾紛，責(zé)令被告對王愛民立即解除收審。被告表面上表示同意，實(shí)際上卻不執(zhí)行。同年1月21日，被告對原告辦理了取保候?qū)徥掷m(xù)。原告家屬張秋良寫出了擔(dān)保書后，被告又辦理了監(jiān)視居住手續(xù)，把原告王愛民交給常德市鼎城區(qū)供銷社食雜果品公司拘禁，限制其人身自由。在湖南省、常德市人大常委會(huì)及檢察機(jī)關(guān)的直接干預(yù)下，被告才于1991年2月2日撤銷對王愛民監(jiān)視居住的決定，將原告釋放回攸縣，共關(guān)押87天。因被告的具體行政行為造成原告及其家屬的誤工、差旅、伙食費(fèi)等直接經(jīng)濟(jì)損失1856.25元。王愛民不服常德市鼎城區(qū)公安局收容審查決定，于1991年3月18日向攸縣人民法院提起訴訟。原告訴稱：在我任酒埠江鎮(zhèn)商業(yè)站經(jīng)理期間，用銀行信匯單在常德縣食雜果品公司長沙經(jīng)營部購進(jìn)價(jià)值5萬余元的食品。因經(jīng)濟(jì)糾紛未付貨款，而被告以詐騙罪將我收容審查，關(guān)押及限制人身自由長達(dá)87天，要求依法撤銷被告的收容審查決定，恢復(fù)名譽(yù)，賠償經(jīng)濟(jì)損失。被告辯稱：王愛民的行為構(gòu)成詐騙罪，對其收審是合法的，不同意賠償。

    「審判

    攸縣人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：原告在用信匯憑證購物時(shí)，雖有欺詐表現(xiàn)，但屬民事違法行為。被告以詐騙案將原告收容審查，違背了公安部1989年《關(guān)于公安機(jī)關(guān)不得非法越權(quán)干預(yù)經(jīng)濟(jì)糾紛案件處理的通知》第二條、第三條的規(guī)定，是超越職權(quán)的行為，且延期收審又未經(jīng)上級公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，違背了公安部1985年《關(guān)于嚴(yán)格控制使用收容審查手段的通知》第一條、第三條、第七條的規(guī)定，是濫用職權(quán)的行為。因此，被告收審原告王愛民的具體行政行為是不合法的，對原告所造成的直接經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)予賠償。據(jù)此，依照《中華人民共和國民法通則》第一百二十一條和《中華人民共和國行政訴訟法》第五十三條第一款、第五十四條第二項(xiàng)第一、四、五目、第六十七條第一款、第六十八條第一款之規(guī)定。于1991年9月10日作出如下判決：一、撤銷被告常德市鼎城區(qū)公安局對原告王愛民收容審查的決定，二、由被告常德市鼎城區(qū)公安局賠償原告王愛民經(jīng)濟(jì)損失1856.25元，限判決書生效后30天內(nèi)付清。

    宣判后，當(dāng)事人沒有上訴，被告自覺履行了判決。

    「評析

    （一）收容審查不是刑事偵查措施，而是公安機(jī)關(guān)用來對付特定對象的一種限制人身自由的行政強(qiáng)制措施。管理相對人對收容審查決定不服，可以依法向人民法院提起行政訴訟。本案中，鼎城區(qū)公安局雖以詐騙犯罪將原告王愛民收審，同時(shí)還采取了“監(jiān)視居住”、“取保候?qū)彙钡刃淌聜刹槭侄?，但并不能改變收容審查的行政行為性質(zhì)，也不能因此而剝奪王愛民的訴權(quán)。

篇2

趙先生說：

1999年，他的朋友田某向他借款5萬元，約定1個(gè)月后償還，并立有借據(jù)。1個(gè)月后，田某并未如期償還，但田某主動(dòng)提出賠付他的經(jīng)濟(jì)損失4000元，并立下了一張新的字據(jù)，明確了在2000年3月27日以前若不能如數(shù)償還欠他的54000元存款，愿意以自家所住房產(chǎn)抵押。此后，田某便消失至今。需要說明的是，田某是生意人，經(jīng)商多年，頗有積蓄。當(dāng)時(shí)向趙先生借錢時(shí)，說是因?yàn)槿莻木壒?，使其一時(shí)資金周轉(zhuǎn)不靈，而在一個(gè)月內(nèi)，田某的一筆大買賣做成，一定能全額加息還清，決不讓趙先生吃虧。因?yàn)樘锬尺^去一直信譽(yù)不錯(cuò)，再加上已經(jīng)認(rèn)識多年，且借款的利息也很誘人，趙先生便答應(yīng)借出了。而在田某允諾以房產(chǎn)抵押時(shí)，他更放心了。田某的積蓄有多少，趙先生自然不知道，可是，田某的住宅大院趙先生是清楚的。這處房產(chǎn)至少值數(shù)十萬元。事已至此，趙先生問，作為債權(quán)人，他該怎么辦?

律師解答：

根據(jù)北京市高級人民法院關(guān)于執(zhí)行《審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件若干問題的解決意見》的說明第五條之規(guī)定，案件當(dāng)事人下落不明的，如被告是公民的，可以公告送達(dá)，按缺席判決處理。原告可在判決生效后，依法申請強(qiáng)制執(zhí)行。因此，自然人作為被告下落不明，并不能成為趙先生主張權(quán)利的法律障礙。但趙先生目前遇到的問題是訴訟時(shí)效問題。訴訟時(shí)效是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利即喪失請求人民法院以保護(hù)的權(quán)利。同時(shí)《民法通則》第一百三十五條之規(guī)定：“向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為2年，法律另有規(guī)定的除外?！痹V訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算，其中未定有履行期限的債權(quán)，從權(quán)利成立之時(shí)開始計(jì)算；定有履行期限的債權(quán)，從履行期限屆滿之時(shí)開始計(jì)算。同時(shí)，《民法通則》第一百三十九條、第一百四十條還規(guī)定“在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算?！薄霸V訟時(shí)效因提訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。”從趙先生反映的情況來看，其主張權(quán)利的訴訟時(shí)效應(yīng)從2000年3月27日起算，至2002年3月27日為止，目前其對債務(wù)人權(quán)利的主張已超過法定訴訟時(shí)效，且無訴訟時(shí)效中斷或中止的情形發(fā)生，則該權(quán)利已不受法律保護(hù)。

律師　李勤古

篇3

風(fēng)險(xiǎn)提示：

借款、還款都必須注意保存好相關(guān)的書面證據(jù)。一般而言，欠條或者借條在債務(wù)人之手時(shí)，可能將被推定為該債務(wù)已經(jīng)清償。原告主張債權(quán)時(shí)，如無法提供書面借據(jù)的，應(yīng)提供必要的事實(shí)根據(jù)或與自己無利害關(guān)系的兩人以上的證人證言，來支持自己的主張。

甲乙雙方本著平等互利原則，遵循國家有關(guān)法律和行政法規(guī)，協(xié)商一致，訂立本合同。

第一條 甲方以自有車輛(廠牌型號)：______，車牌號：______，發(fā)動(dòng)機(jī)號：______，車架號：______，作抵押物在乙方抵押，向乙方借款人民幣______元。甲方保證該車輛屬本人所有，在抵押前未將該質(zhì)物轉(zhuǎn)讓、抵押、質(zhì)押、擔(dān)保及依法保全等，無任何經(jīng)濟(jì)糾紛，如有糾紛甲方愿承擔(dān)全部責(zé)任。

風(fēng)險(xiǎn)提示：

借款數(shù)額肯定要寫的，大家也都會(huì)寫，只是要注意數(shù)額應(yīng)該用大寫，并標(biāo)上幣種。在大寫的旁邊再附注小寫，并寫上小數(shù)點(diǎn)。這樣做主要是防止數(shù)額被更改。寫清楚了，如果你是借款人，你不用擔(dān)心數(shù)額被修改。如果你是出借人，不用擔(dān)心借款人說數(shù)額被你改過。

第二條 借款履行期限自______年____月____日至______年____月____日

風(fēng)險(xiǎn)提示：

借款時(shí)間是認(rèn)定借款期限和訴訟時(shí)效的重要依據(jù)，也是認(rèn)定借條事實(shí)的重要因素，應(yīng)該在寫明年月日。年份不能省略，如果沒寫年份，一旦發(fā)生糾紛，難以確定具體的時(shí)間。如果你是借款人，為防止借款日期被修改，應(yīng)當(dāng)用漢字大寫：如：二〇xx年三月十六日。

第三條 抵押借款綜合費(fèi)率(包含借款利率)按月______%計(jì)算。在乙方發(fā)放借款時(shí)預(yù)扣______個(gè)月綜合費(fèi)率共計(jì)______元。其它各月均按月提前預(yù)交，逾期交納綜合費(fèi)用及利息按借款金額日加收______違約金。超五日甲方未交綜合費(fèi)率，乙方有權(quán)終止合同按規(guī)定處置抵押物。

風(fēng)險(xiǎn)提示：

利息可以由雙方自行約定，但如最終引發(fā)糾紛，對于未支付的部分利息，只要未超過年利率24%，人民法院會(huì)給予保護(hù);約定的利率超過年利率36%，超過部分的利息約定無效。但如果約定的年利率為24%--36%，借款人已經(jīng)支付的部分利息，出借人可不予返還。

第四條 甲方將抵押物相關(guān)品(詳見抵押物清單)交由乙方占管，在抵押期間甲方不得將抵押物及占管品掛失或轉(zhuǎn)讓、抵押等權(quán)屬轉(zhuǎn)移行為。否則甲方承擔(dān)由此給乙方造成的一切經(jīng)濟(jì)損失。

第五條 質(zhì)押期間質(zhì)物交由乙方占管。因乙方原因造成質(zhì)物丟失或損壞，乙方按評估值賠償。因不可抗拒因素造成質(zhì)物損壞及殃及部分，乙方不負(fù)賠償。

第六條 甲方保證在合同約定的借款期限內(nèi)償還借款，如甲方不能按期償還借款，甲方同意乙方處置抵押物或委托當(dāng)?shù)嘏馁u行拍賣。乙方處置抵押物所得款項(xiàng)，除收回借款本金、綜合費(fèi)和可能發(fā)生的孳息、違約金以及扣除處置抵押物所需費(fèi)用外，剩余部分退還甲方，不足部分有權(quán)向甲方繼續(xù)追償。

第七條 甲方承諾聲明

本合同質(zhì)押物一旦發(fā)生被乙方處分，甲方無條件、無償向乙方提供合法有效的過戶手續(xù)。

第八條 乙方應(yīng)對甲方提供的證件妥善保管，不得遺失、損毀。否則補(bǔ)辦手續(xù)費(fèi)用由乙方承擔(dān)。

第九條 本合同在甲方還清借款、綜合費(fèi)用后，乙方將甲方提供的抵押物和證件等返還甲方。本合同自行終止。

第十條 違約責(zé)任

1、若乙方不能按時(shí)放款，每延期一日，甲方有權(quán)要求乙方支付違約金_______元，延期超過_______日，甲方有權(quán)解除本合同。

2、甲方未能按時(shí)還款的，甲方應(yīng)向乙方支付借款金額的20%作為違約金，同時(shí)還應(yīng)承擔(dān)乙方實(shí)現(xiàn)債權(quán)而發(fā)生的費(fèi)用。

風(fēng)險(xiǎn)提示：

除違約金的約定外，為了保障款項(xiàng)的回收，還可以就借款設(shè)置抵押。

需要注意，借款的抵押如果涉及不動(dòng)產(chǎn)，要到相關(guān)部門辦理登記手續(xù)，才能對抗第三人。

第十一條 爭議解決方式

甲乙雙方在本合同履行期間如果發(fā)生爭議，雙方應(yīng)該協(xié)商解決，協(xié)商不成，任何一方可向本合同簽訂地有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟。

風(fēng)險(xiǎn)提示：

借款合同糾紛的訴訟時(shí)效為2年。如約定還款期限的，訴訟時(shí)效從借款到期次日開始計(jì)算。到期有催討的，從催討次日重新計(jì)算，但須保存催討的證據(jù);沒有約定還款期限的，債權(quán)人可以隨時(shí)提出還款主張，不受兩年訴訟時(shí)效的限制，但提出還款主張后兩年內(nèi)沒有繼續(xù)主張的，視為超過訴訟時(shí)效，法律不予支持。

第十二條 本合同經(jīng)甲乙雙方簽字、蓋章后生效。本合同一式三份。甲乙雙方各持一份。有關(guān)登記部門一份。具有同等法律效力。

風(fēng)險(xiǎn)提示：

為了確保簽名的真實(shí)性，應(yīng)要求當(dāng)事人提供身份證復(fù)印件，而且復(fù)印件上還應(yīng)當(dāng)讓債務(wù)人簽字。最好有借款人按手印，因?yàn)樯矸葑C也有假的，如果有蓋手印會(huì)更好。尤其是在簽名潦草的情況下更是如此。

甲方：(蓋章)

法定代表：

年月日

篇4

訴訟時(shí)效是指權(quán)利人在法律規(guī)定的期間內(nèi)不行使請求權(quán)，從而喪失了勝訴權(quán)，人民法院對其民事權(quán)利不再予以保護(hù)的法律制度?？梢?，訴訟時(shí)效制度實(shí)質(zhì)上是對民事權(quán)利的一種限制。

訴訟時(shí)效期間分為普通訴訟時(shí)效和特別訴訟時(shí)效。《民法通則》第135條規(guī)定：“向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外?！边@是我國民事法律對一般訴訟時(shí)效的規(guī)定，在適用上具有普遍性。按照此規(guī)定，享有民事權(quán)利的自然人和法人在知道或應(yīng)當(dāng)知道自己的權(quán)利受到侵害的二年之內(nèi)應(yīng)當(dāng)向人民法院提訟，否則其民事權(quán)利不再受法律的保護(hù)。特別訴訟時(shí)效主要有三種：1短期的訴訟時(shí)效。《民法通則》第136條規(guī)定：“身體受到傷害要求賠償?shù)?；出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；延付或拒付租金的；寄存財(cái)物被丟失或者損毀的。四種情形適用一年的訴訟時(shí)效。”2長期的訴訟時(shí)效。如《合同法》規(guī)定，涉外貨物買賣合同爭議提訟或者仲裁的期限為4年；《環(huán)境保護(hù)法》第42條規(guī)定的因污染環(huán)境損害賠償提起的訴訟期間為3年。3最長訴訟時(shí)效。《民法通則》第137條規(guī)定：“從權(quán)利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護(hù)?！?/p>

訴訟時(shí)效是法定期間，當(dāng)事人不得協(xié)議變更和改變。訴訟時(shí)效又是個(gè)可變期間，即短期和長期的訴訟時(shí)效因某些法定事由可發(fā)生時(shí)效的中止和中斷，這樣就會(huì)引訟時(shí)效的繼續(xù)計(jì)算和重新計(jì)算的問題。特別是訴訟時(shí)效中斷，它更加有利于保護(hù)當(dāng)事人的訴訟權(quán)利。那么，有哪些法定事由可引起時(shí)效中斷呢？主要指、權(quán)利人主張權(quán)利、義務(wù)人同意履行義務(wù)。當(dāng)發(fā)生三種事由之一時(shí)，原來已經(jīng)經(jīng)過的時(shí)效期間歸為無效，從中斷事由消失之時(shí)訟時(shí)效重新開始計(jì)算。

那么，如何防止失去勝訴權(quán)不超過訴訟時(shí)效呢？筆者認(rèn)為，除了要了解和重視訴訟時(shí)效的相關(guān)規(guī)定，在時(shí)效期間內(nèi)及時(shí)行施訴訟權(quán)外，還要利用好訴訟時(shí)效中斷的法律制度。特別是當(dāng)快要超過訴訟時(shí)效期間時(shí)，權(quán)利人要求義務(wù)人履行義務(wù)，讓義務(wù)人出具履行計(jì)劃或不能履行的情況說明書，引訟時(shí)效的中斷，從而保護(hù)訴訟權(quán)利的繼續(xù)。且訴訟時(shí)效可以多次中斷，但最長不應(yīng)超過20年的保護(hù)期。

二、收集、保存、運(yùn)用好證據(jù)問題

證據(jù)是查明案件事實(shí)的依據(jù)，案件事實(shí)都是發(fā)生過去的事件，人們無法直接感知過去的事件，只能通過各種證據(jù)來查明案件事實(shí)。民事訴訟有一個(gè)很重要的原則就是誰主張，誰舉證。有人也歸之于打官司就是打證據(jù)。甚至有的學(xué)者把證據(jù)稱為民事訴訟中的皇冠，可見證據(jù)的重要性。但是由于歷史傳統(tǒng)和法律文化的影響，人們的證據(jù)意識非常淡薄，輕視或忽視證據(jù)，而過多的重視人情關(guān)系、親屬關(guān)系。由于缺乏證據(jù)準(zhǔn)備，當(dāng)發(fā)生經(jīng)濟(jì)糾紛時(shí)，千方百計(jì)的找關(guān)系，托人情，而喪失本來自己占優(yōu)勢的機(jī)會(huì)。所以，人們在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中應(yīng)培養(yǎng)良好的證據(jù)意識。主要應(yīng)有：1證據(jù)準(zhǔn)備意識，力爭有書面的證據(jù)材料。2證據(jù)保存意識，無論是合同書，還是電報(bào)、信函、傳真，既應(yīng)有原始材料，還應(yīng)備有復(fù)印件，分別使用，注意存檔。3運(yùn)用證據(jù)的意識。

篇5

2009年4至9月，KS資源有限公司（以下簡稱KS公司）與案外人ORTECK公司訂立了一系列輪胎買賣合同。合同簽訂后，KS公司通過上海洋捷國際貨物運(yùn)輸有限公司（以下簡稱洋捷公司）分74票出運(yùn)貨物。2009年6月13日至11月22日，洋捷公司就涉案貨物共簽發(fā)了74份正本已裝船提單。

洋捷公司簽發(fā)的74份提單顯示，托運(yùn)人為KS公司，抬頭為SUMMIT LOGISTICS INTERNATIONAL.，INC.，提單左下方簽發(fā)欄處印有“AS AGENT（S） ONLY”字樣，但欄內(nèi)空白，無任何文字內(nèi)容，提單右下方簽章處為洋捷公司名稱，裝運(yùn)港為天津新港，卸貨港為紐約（迪爾帕克）、長灘（塞維維爾）、溫斯頓（賽納姆）等。74票貨物總貨值為1，999，931.45美元。

KS公司收到提單后，從實(shí)際承運(yùn)人網(wǎng)站上查詢到的集裝箱流轉(zhuǎn)信息，顯示其中有10個(gè)提單項(xiàng)下貨物已被提取，便要求洋捷公司告知涉案貨物狀態(tài)，在洋捷公司未作答復(fù)的情況下，KS公司以無單放貨為由將洋捷公司訴至天津海事法院，請求法院判決洋捷公司賠償貨物損失人民幣15，092，328.71元及其利息。

一審法院審理后，認(rèn)為KS公司是涉案貨物提單上載明的托運(yùn)人并持有正本提單，洋捷公司簽發(fā)了提單，雙方存在運(yùn)輸合同關(guān)系，洋捷公司無單放貨事實(shí)的發(fā)生，造成了KS公司經(jīng)濟(jì)損失。據(jù)此，法院判決洋捷公司賠付KS公司貨款損失人民幣13，655，931.93元及利息損失。

洋捷公司不服一審判決，上訴至天津市高級人民法院，二審法院經(jīng)過審理，維持了一審判決。

案例二：

2008年8月7日，寧波凱越公司委托華豐上海分公司辦理集裝箱貨柜出運(yùn)手續(xù)，后者接受了委托，并在貨物裝船后向凱越公司交付了編號為SHA0808004A的全套正本提單。該提單顯示承運(yùn)人為天津華豐，托運(yùn)人為凱越公司，收貨人為“TO ORDER”，運(yùn)費(fèi)到付，起運(yùn)港寧波，目的港為ROTTERDAM，集裝箱號碼為CCLU6905390，裝船日期為2008年8月13日。該批貨物的出口貨物報(bào)關(guān)單顯示貨物價(jià)值為38500美元。貨物出口后，凱越公司持有正本提單但一直未收到貨款。2009年11月27日凱越公司通過集裝箱流轉(zhuǎn)信息查詢，得知集裝箱已重新進(jìn)入流轉(zhuǎn)。

2009年12月3日，凱越公司作為原告向?qū)幉êＪ路ㄔ禾嵩A，請求法院判令天津華豐、華豐上海分公司共同賠償其貨款損失245000元人民幣及利息損失。

一審法院判決天津華豐賠償凱越公司245000元人民幣及利息，理由是：凱越公司與天津華豐之間存在海上貨物運(yùn)輸合同關(guān)系，天津華豐作為承運(yùn)人負(fù)有憑正本提單交付貨物的義務(wù)，華豐上海分公司并非本案承運(yùn)人，故凱越公司要求其共同賠償?shù)脑V請與事實(shí)不符。另外，天津華豐提出的貨物仍在俄羅斯海關(guān)監(jiān)管倉庫的抗辯證據(jù)不足，不予采信，而凱越公司已提供初步證據(jù)證明貨物在目的港被拆箱，并仍持有全套正本提單未能收回貨款，故推定貨物已被無單放貨。

天津華豐不服一審判決，向浙江省高級人民法院上訴。二審期間，天津華豐提出，第一，本案已超過一年訴訟時(shí)效；第二，凱越公司沒有證據(jù)否認(rèn)本票貨物不在俄羅斯海關(guān)監(jiān)管倉庫，第三，涉案貨物一審之后又處于俄羅斯羅斯德克·下洛夫哥羅德海關(guān)的查封狀態(tài)。因此，天津華豐不承擔(dān)賠償責(zé)任。

二審法院審理后維持了一審判決。

二、案例分析

上述兩則案例是典型的承運(yùn)人無單放貨糾紛，兩則案例經(jīng)過一審二審程序，法院雖然沒有支持托運(yùn)人的所有損失請求，但都判定承運(yùn)人承擔(dān)無單放貨責(zé)任。這說明在國際貿(mào)易中賣方只要掌握一定的訴訟技巧，通過合理的程序，是可以挽回?zé)o單放貨造成的部分經(jīng)濟(jì)損失的。上述兩則案例主要涉及到以下幾個(gè)問題：

（一）無單放貨的責(zé)任主體

無單放貨責(zé)任主體是指無單放貨事實(shí)發(fā)生后需要對該行為承擔(dān)侵權(quán)或違約責(zé)任的主體。根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，承運(yùn)人若無正本提單交付貨物，損害正本提單持有人的權(quán)利，正本提單持有人可以要求承運(yùn)人承擔(dān)由此造成損失的民事責(zé)任。承運(yùn)人因無正本提單交付貨物造成正本提單持有人損失的，正本提單持有人可以要求承運(yùn)人承擔(dān)違約責(zé)任，或者承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?？梢姡羞\(yùn)人是無單放貨的責(zé)任主體。

然而海運(yùn)實(shí)踐中，提單的簽發(fā)與流轉(zhuǎn)可能會(huì)涉及到契約承運(yùn)人、實(shí)際承運(yùn)人、貨運(yùn)人、無船承運(yùn)人等相關(guān)主體，一個(gè)提單下，這些主體存在兩個(gè)或以上，而提單記載較為模糊的情況下，誰是無單放貨的責(zé)任主體便成為案件的爭議焦點(diǎn)。

上述案例1中，涉案提單正面記載中，有三處涉及承運(yùn)人的信息，即提單抬頭、提單簽發(fā)欄和提單簽章。提單抬頭顯示的是SUMMIT LOGISTICS INTERNATIONAL.， INC.的名稱，提單左下方簽發(fā)欄處印有“AS AGENT（S） ONLY”字樣，但欄內(nèi)空白，無任何文字內(nèi)容，提單右下方簽章處為“洋捷公司”名稱。洋捷公司簽發(fā)提單時(shí)的身份到底是承運(yùn)人還是承運(yùn)人的人則是否應(yīng)承擔(dān)無單放貨責(zé)任的關(guān)鍵。

一、二審法院均認(rèn)為，從涉案提單樣本來看，提單抬頭和簽發(fā)欄處的“AS AGENT（S） ONLY”字樣均為印刷的提單格式，可為任何使用該提單的人所援引，具有不確定性。只有通過提單簽章的內(nèi)容才能作為確定承運(yùn)人身份的依據(jù)。涉案契約承運(yùn)人提單簽章處僅簽有洋捷公司的名稱，并未附加任何批注，如“AS AGENT FOR CARRIER”等，其在簽發(fā)欄處又無任何文字記載表明人的身份，故該提單應(yīng)視為洋捷公司以自己的名義所簽發(fā)，其法律地位為涉案貨物的契約承運(yùn)人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無單放貨的責(zé)任主體。

（二）貨物是否已經(jīng)交付

無單放貨是承運(yùn)人無正本提單交付貨物給提貨人的簡稱，承運(yùn)人承擔(dān)無單放貨責(zé)任的前提條件是其實(shí)施了無單交付貨物的行為并給提單持有人造成了經(jīng)濟(jì)損失。這里的“交付”實(shí)際上是指貨物脫離承運(yùn)人或承運(yùn)人人的掌管或控制，通常表現(xiàn)為承運(yùn)人或其人將貨物交給國際貿(mào)易中的買方。貨物到達(dá)目的港后未被拆箱或貨物雖然已經(jīng)被拆箱，但拆箱后存放在海關(guān)監(jiān)管倉庫則不構(gòu)成承運(yùn)人交付貨物。

提單持有人往往通過承運(yùn)人網(wǎng)站上公布的集裝箱流轉(zhuǎn)信息證明涉案集裝箱已經(jīng)被拆箱并重新投入流通作為承運(yùn)人交付貨物的證據(jù)。在承運(yùn)人沒有舉出反證的情況下，法院一般會(huì)認(rèn)定提單持有人的證據(jù)，進(jìn)而認(rèn)定無單放貨行為成立。如果承運(yùn)人有充足的證據(jù)證明涉案集裝箱雖然已被拆箱，但貨物仍然存放在海關(guān)監(jiān)管倉庫中，該批貨物是無人提貨而不是承運(yùn)人無單放貨時(shí)，法院一般會(huì)認(rèn)定無單放貨事實(shí)不成立，進(jìn)而駁回原告提單持有人的訴訟請求。

上述案例1中，一審期間，KS公司向法院提供從實(shí)際承運(yùn)人網(wǎng)站上查詢到的集裝箱流轉(zhuǎn)信息，證明其中有10個(gè)提單項(xiàng)下貨物已被提取，法院認(rèn)定承運(yùn)人洋捷公司交付貨物的事實(shí)。二審期間，洋捷公司提出原審判決認(rèn)定貨物已經(jīng)交付的事實(shí)證據(jù)不足，最終法院結(jié)合依據(jù)KS公司申請調(diào)取的證據(jù)，以及KS公司提供的運(yùn)費(fèi)支付記錄，認(rèn)定承運(yùn)人洋捷公司實(shí)施了無單放貨的行為。

上述案例2中，一審、二審法院根據(jù)凱越公司已提供的集裝箱流轉(zhuǎn)信息認(rèn)定涉案貨物在目的港被拆箱，承運(yùn)人無單放貨行為已經(jīng)發(fā)生。天津華豐提供的經(jīng)過俄羅斯相關(guān)機(jī)構(gòu)公證的羅斯德克·下洛夫哥羅德海關(guān)查封貨物的證明，法院認(rèn)為，該證據(jù)雖然經(jīng)過公證程序，但是公證書對翻譯人員資格作公證，未對該證據(jù)上記載的內(nèi)容是否真實(shí)性作出陳述，因此不予以認(rèn)定。

（三）提單持有人是否有實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失

根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，正本提單持有人因無單放貨造成的經(jīng)濟(jì)損失，是承運(yùn)人承擔(dān)無單放貨賠償責(zé)任的重要條件。如果承運(yùn)人實(shí)施了無單放貨行為，但沒有對提單持有人造成經(jīng)濟(jì)損失，也不能要求承運(yùn)人承擔(dān)責(zé)任。因此，提單持有人需要提供證據(jù)證明自己因無單放貨遭受到經(jīng)濟(jì)損失以及實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失的具體數(shù)額。

提單持有人往往通過買賣合同中的合同金額、發(fā)票金額與結(jié)匯方式或者報(bào)關(guān)單上顯示的金額與結(jié)算方式證明其受到實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失以及經(jīng)濟(jì)損失的具體數(shù)額。實(shí)踐中經(jīng)常存在合同金額與報(bào)關(guān)單上記載的金額不一致或者借用案外貨款進(jìn)行外匯核銷的情形，此時(shí)提單持有人證明有實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失時(shí)承運(yùn)人時(shí)常會(huì)提出各種抗辯理由。

上述案例1中，洋捷公司提出，收貨人付款不以提交正本提單為前提條件，KS公司無實(shí)際損失，即使KS公司有實(shí)際損失，也是由于買方原因?qū)е?，與承運(yùn)人無單放貨行為沒有因果關(guān)系。一、二審法院均認(rèn)為洋捷公司的該項(xiàng)主張與交易規(guī)范不符，也沒有證據(jù)加以證實(shí)，不予認(rèn)定。對于KS公司實(shí)際損失的數(shù)額，法院認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)按照貨物的實(shí)際價(jià)值計(jì)算，而貨物的實(shí)際價(jià)值按照貨物裝船時(shí)的價(jià)值加保險(xiǎn)費(fèi)加運(yùn)費(fèi)計(jì)算。貨物的實(shí)際價(jià)值均按涉案國際貨物買賣合同中約定的金額計(jì)算。

上述案例2中，法院認(rèn)為，凱越公司主張的貨款損失以外貿(mào)合同價(jià)格計(jì)算，但該金額與報(bào)關(guān)單顯示金額不符，應(yīng)以報(bào)關(guān)單價(jià)格38500美元為準(zhǔn)，而折合后的人民幣金額高于凱越公司金額，故天津華豐的賠償數(shù)額應(yīng)以凱越公司金額245000元人民幣為準(zhǔn)。

（四）提單持有人主張權(quán)利是否超過訴訟時(shí)效

提單持有人主張無單放貨權(quán)利需要受到訴訟時(shí)效期間的約束，即提單持有人應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定的訴訟時(shí)效期間內(nèi)提出請求，否則就會(huì)喪失勝訴權(quán)。關(guān)于訴訟時(shí)效，《海牙規(guī)則》規(guī)定，貨主承運(yùn)人不得超過一年；我國最高人民法院《關(guān)于審理無正本提單交付貨物案件適用法律若干問題的規(guī)定》第14條規(guī)定，時(shí)效期間為一年，自承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)交付貨物之日起計(jì)算。因此，提單持有人通過了解到的貨物運(yùn)輸信息，應(yīng)該在承運(yùn)人交付或者應(yīng)當(dāng)交付貨物之日起1年內(nèi)向承運(yùn)人提出賠償請求，否則就喪失了勝訴的可能性。

上述案例2中，提單自2008年8月13日簽發(fā)，合理航期1個(gè)月，貨物應(yīng)在2008年9月14日之前到港。根據(jù)規(guī)定，提單持有人凱越公司應(yīng)當(dāng)在自承運(yùn)人交付或者應(yīng)當(dāng)交付貨物之日起1年內(nèi)向承運(yùn)人天津華豐提出賠償請求，即2008年8月13日前提出，而凱越公司的時(shí)間為2009年12月3日。

案例2中提單持有人凱越公司的超過了訴訟時(shí)效期間，然而被告天津華豐及華豐上海分公司在一審?fù)徶形从芯蛣P越公司的訴請是否超過訴訟時(shí)效進(jìn)行抗辯。根據(jù)最高人民法院的相關(guān)法律規(guī)定，當(dāng)事人在一審期間未提出訴訟時(shí)效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持，故法院沒有支持天津華豐有關(guān)訴訟時(shí)效已過的上訴請求。事實(shí)上，如果天津華豐在一審中提出凱越公司的超過訴訟時(shí)效期間的抗辯，法院就可能做出駁回凱越公司訴訟請求的判決。

三、結(jié)論

篇6

由江偉和范躍如撰寫的＂刑民交叉案件處理機(jī)制研究＂（為行文方便，以下簡稱＂研究＂）一文（分上下二部分，分別載于人民法院報(bào)2005年1月19日B2版和2005年1月26日B2版），筆者仔細(xì)進(jìn)行了拜讀。收益頗多。為此，有必要對＂研究＂一文進(jìn)行評析。

首先，筆者認(rèn)為，＂研究＂一文，是近來研究刑民交叉案件處理機(jī)制理論的重要成果之一。主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：其一，對于刑事與民事案件交叉的實(shí)質(zhì)源于法規(guī)的競合；其二，對刑事與民事案件交叉，以犯罪嫌疑的發(fā)現(xiàn)時(shí)間為標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)行了類型化分析，特別指出了民事訴訟審結(jié)后發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑的案件的類型；其三，針對知識產(chǎn)權(quán)犯罪案件的特殊性，提出了＂先民后刑＂的觀點(diǎn)；其四，對刑民訴訟中的訴訟時(shí)效、證據(jù)制度、判決之間的沖突，分別提出了解決的辦法。其五，采用比較法的方法，對于刑事附帶民事訴訟進(jìn)行了比較，認(rèn)為我國刑事附帶民事訴訟制度已經(jīng)背離了世界發(fā)展的趨勢。

其次，＂研究＂一文以立足于我國的法律現(xiàn)狀和司法環(huán)境，提出了有針對性的法律適用的方法。主要表現(xiàn)在：其一，認(rèn)為，立法規(guī)定附帶民事訴訟，確有一定積極意義。而且，附帶民事訴訟案件已經(jīng)有相當(dāng)多的經(jīng)驗(yàn)，也不應(yīng)簡單地否定；其二，以實(shí)現(xiàn)公正前提下兼顧效率為原則，提出“先刑后民”、“先民后行”還是實(shí)行“刑民并行”模式，都有一定的合理性和可行性，指出要根據(jù)具體情況來決定如何適用；其三。刑民訴訟的沖突對于司法實(shí)踐中如何適用法律，其指導(dǎo)意義更是不言而喻的。特別是針對在民事判決生效以后才發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑從而展開刑事追訴，其結(jié)果就可能發(fā)生民事判決與刑事判決的沖突，出現(xiàn)民事判決明顯錯(cuò)誤，有的人主張由法院作出補(bǔ)正裁定，建立修正判決的裁定制度，進(jìn)行了否定，認(rèn)為不符合我國法律的規(guī)定。其四，針對知識產(chǎn)權(quán)犯罪案件的特殊性，提出的＂先民后刑＂的觀點(diǎn)，有充分的法律根據(jù)。我國《刑法》第213條至219條規(guī)定了侵犯知識權(quán)罪的7個(gè)罪名，根據(jù)六部門聯(lián)合頒發(fā)的《關(guān)于刑事訴訟法實(shí)施中若干問題的規(guī)定》對于上述7種罪，司法機(jī)關(guān)在適用時(shí)，對于＂被害人有證據(jù)證明的輕微的刑事案件＂，可以適用＂告訴才處理＂。對于＂研究＂一文在訴訟時(shí)效沖突中提出，如果案件審理適用＂先刑后民＂原則，為保證被害人利益，被害人在刑案件審結(jié)后，單獨(dú)提起的民事訴訟，可以按照訴訟時(shí)效中止事由來對待。該觀點(diǎn)也為最高人民法院《關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第9條證明是有法律依據(jù)的。

再次，不可否認(rèn)的是，＂研究＂一文也存在些許問題，如，在訴訟時(shí)效沖突中，認(rèn)為單獨(dú)提起的民事訴訟應(yīng)當(dāng)遵從民事訴訟法規(guī)定的一般時(shí)效。這是完全錯(cuò)誤的。因?yàn)?，時(shí)效制度是民法的基本制度，規(guī)定在我國的《民法通則》中，《民事訴訟法》沒有時(shí)效的規(guī)定，只有期間的規(guī)定。

孫瑞璽

篇7

一、公安機(jī)關(guān)的雙重職能是易被混淆的主要原因

公安行政管理行為與偵查行為可由同一公安機(jī)關(guān)實(shí)施。雖然公安機(jī)關(guān)內(nèi)部有職能部門如刑警大隊(duì)負(fù)責(zé)刑事偵查，治安大隊(duì)負(fù)責(zé)治安行政管理，但對外行使職權(quán)均以公安機(jī)關(guān)為權(quán)利主體機(jī)關(guān)。兩種行為形式上相同或相近，如行政傳喚與刑事傳喚，行政沒收、扣押財(cái)物與刑事扣押物證、追繳贓物等，都是針對人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)益實(shí)施的強(qiáng)制措施，這是易被混淆的首要原因。其次，公安機(jī)關(guān)行使行政管理權(quán)往往是以拘留、罰款、吊銷許可證等為手段，對相對人的違法行為給予糾正及懲戒。如果相對人的違法行為超過一定的限度，觸犯了刑法，行為人就由相對人的身份變成了犯罪嫌疑人，公安機(jī)關(guān)的職責(zé)就由行政機(jī)關(guān)變成了刑事司法機(jī)關(guān)。而違法程度的標(biāo)準(zhǔn)很難準(zhǔn)確把握，這是公安機(jī)關(guān)雙重職能易被混淆的客觀原因。再者，有些辦案人員故意混淆這兩種職能，表現(xiàn)為以行政處罰代替刑事偵查，以刑事偵查為名插手經(jīng)濟(jì)糾紛，以刑事偵查為名干擾行政審判，對抗行政判決，這是造成雙重職能混淆的主觀原因。

審判實(shí)踐經(jīng)常出現(xiàn)的另一種現(xiàn)象是，將公安機(jī)關(guān)對經(jīng)濟(jì)犯罪案件的偵查，認(rèn)為是越權(quán)插手經(jīng)濟(jì)糾紛，以行政判決的方式撤銷刑事偵查中采取的強(qiáng)制措施，從而造成犯罪嫌疑人逃脫刑法的制裁，致使國家、法人或公民的財(cái)產(chǎn)遭受損失。究其原因是擴(kuò)大了行政審判的權(quán)限，將刑事偵查行為誤認(rèn)為是可訴的具體行政行為，屬行政審判權(quán)干涉刑事偵查權(quán)的行為。

有些公安機(jī)關(guān)認(rèn)為行政審判對其拘束力越小越好，有些法院認(rèn)為行政審判的權(quán)限越大越好，這都是違背現(xiàn)行刑事訴訟法及行政訴訟法原理的認(rèn)識，對依法行政、依法獨(dú)立偵查、依法獨(dú)立審判、維護(hù)法律尊嚴(yán)都是一種障礙。

二、公安行政管理行為與偵查行為的區(qū)分

公安機(jī)關(guān)有兩種職權(quán)，即偵查權(quán)和行政管理權(quán)。偵查權(quán)是公安機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法授權(quán)而行使的權(quán)力；除偵查權(quán)以外，公安機(jī)關(guān)擁有的其他權(quán)力屬公安行政管理權(quán)。也就是說，對這兩種權(quán)力的區(qū)分采取限定及排除的方法：1對偵查權(quán)采取限定的辦法，即以刑事訴訟法授權(quán)為核心進(jìn)行限定。由刑事訴訟法明確授權(quán)的行為，就是刑事偵查行為。這里所說的刑事訴訟法明確授權(quán)是要有充分證據(jù)證明的。所以，一旦公安機(jī)關(guān)的偵查行為被訴成具體行政行為，公安機(jī)關(guān)應(yīng)積極舉證應(yīng)訴，以證明該行為屬偵查行為；一旦法院有有效證據(jù)確認(rèn)是偵查行為，應(yīng)中止或終結(jié)訴訟。刑事偵查行為的內(nèi)部工作程序一般有刑事案件審批表、拘留證、贓物扣押清單等。人身強(qiáng)制措施有拘傳，取保候?qū)?、監(jiān)視居住、刑事拘留、逮捕；對財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制措施有扣押物證、追繳贓款贓物等。2公安機(jī)關(guān)除偵查行為以外，均應(yīng)認(rèn)為是具體行政行為，應(yīng)通過行政訴訟監(jiān)督救濟(jì)。根據(jù)“有權(quán)力就有救濟(jì)的原則”，偵查權(quán)通過刑事訴訟程序由檢察院決定是否批準(zhǔn)逮捕及是否起訴，由法院的刑事審判進(jìn)行監(jiān)督，或通過國家賠償進(jìn)行監(jiān)督救濟(jì)；公安的行政管理權(quán)由行政訴訟進(jìn)行監(jiān)督救濟(jì)。

三、國家賠償與行政訴訟的銜接

行政訴訟法第十八條規(guī)定：“對限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄”。一般而言，曾被限制人身自由的原告出于便利訴訟的考慮，往往選擇原告所在地人民法院管轄，受訴法院將起訴狀送達(dá)被訴公安機(jī)關(guān)后，被訴公安機(jī)關(guān)往往以其行為是不規(guī)范的刑事偵查行為、應(yīng)通過國家賠償監(jiān)督救濟(jì)為由進(jìn)行抗辯。對此，如果受訴法院不能正確對待，待不予受理的裁定生效后，原告再回過頭來申請國家賠償，已過申請時(shí)效，受害人的正當(dāng)權(quán)利無從保障。鑒于公安機(jī)關(guān)的兩種行為的性質(zhì)難以把握，為了切實(shí)地保障受害人的合法權(quán)益，提起行政訴訟應(yīng)視為國家賠償?shù)纳暾垥r(shí)效中斷。因?yàn)樯暾垥r(shí)效是申請人主張權(quán)利的有效期間，如果要求受害人準(zhǔn)確區(qū)分行政訴訟與國家賠償，對受害人顯然是不公平的。

同理，申請國家賠償應(yīng)視為行政訴訟時(shí)效的中斷。正確處理好國家賠償與行政訴訟的銜接關(guān)系，對保障受害人的訴訟和賠償申請權(quán)是非常重要的，同時(shí)對公安機(jī)關(guān)濫用權(quán)利也是一個(gè)強(qiáng)有力的制約。

篇8

KS 公司收到提單后，從實(shí)際承運(yùn)人網(wǎng)站上查詢到的集裝箱流轉(zhuǎn)信息，顯示其中有10 個(gè)提單項(xiàng)下貨物已被提取，便要求洋捷公司告知涉案貨物狀態(tài)，在洋捷公司未作答復(fù)的情況下，KS 公司以無單放貨為由將洋捷公司訴至天津海事法院，請求法院判決洋捷公司賠償貨物損失人民幣15,092,328.71 元及其利息。一審法院審理后，認(rèn)為KS 公司是涉案貨物提單上載明的托運(yùn)人并持有正本提單，洋捷公司簽發(fā)了提單，雙方存在運(yùn)輸合同關(guān)系，洋捷公司無單放貨事實(shí)的發(fā)生，造成了KS公司經(jīng)濟(jì)損失。據(jù)此，法院判決洋捷公司賠付KS 公司貨款損失人民幣13,655,931.93 元及利息損失。洋捷公司不服一審判決，上訴至天津市高級人民法院，二審法院經(jīng)過審理，維持了一審判決。案例二：2008 年8 月7 日，寧波凱越公司委托華豐上海分公司辦理集裝箱貨柜出運(yùn)手續(xù)，后者接受了委托，并在貨物裝船后向凱越公司交付了編號為SHA0808004A 的全套正本提單。該提單顯示承運(yùn)人為天津華豐，托運(yùn)人為凱越公司，收貨人為TO ORDER，運(yùn)費(fèi)到付，起運(yùn)港寧波，目的港為ROTTERDAM，集裝箱號碼為CCLU6905390，裝船日期為2008 年8 月13 日。該批貨物的出口貨物報(bào)關(guān)單顯示貨物價(jià)值為38500 美元。貨物出口后，凱越公司持有正本提單但一直未收到貨款。2009 年11 月27 日凱越公司通過集裝箱流轉(zhuǎn)信息查詢，得知集裝箱已重新進(jìn)入流轉(zhuǎn)。

2009 年12 月3 日，凱越公司作為原告向?qū)幉êＪ路ㄔ禾崞鹪V訟，請求法院判令天津華豐、華豐上海分公司共同賠償其貨款損失245000 元人民幣及利息損失。一審法院判決天津華豐賠償凱越公司245000 元人民幣及利息，理由是：凱越公司與天津華豐之間存在海上貨物運(yùn)輸合同關(guān)系，天津華豐作為承運(yùn)人負(fù)有憑正本提單交付貨物的義務(wù)，華豐上海分公司并非本案承運(yùn)人，故凱越公司要求其共同賠償?shù)脑V請與事實(shí)不符。另外，天津華豐提出的貨物仍在俄羅斯海關(guān)監(jiān)管倉庫的抗辯證據(jù)不足，不予采信，而凱越公司已提供初步證據(jù)證明貨物在目的港被拆箱，并仍持有全套正本提單未能收回貨款，故推定貨物已被無單放貨。天津華豐不服一審判決，向浙江省高級人民法院上訴。二審期間，天津華豐提出，第一，本案已超過一年訴訟時(shí)效;第二，凱越公司沒有證據(jù)否認(rèn)本票貨物不在俄羅斯海關(guān)監(jiān)管倉庫，第三，涉案貨物一審之后又處于俄羅斯羅斯德克下洛夫哥羅德海關(guān)的查封狀態(tài)。因此，天津華豐不承擔(dān)賠償責(zé)任。二審法院審理后維持了一審判決。

二、案例分析

上述兩則案例是典型的承運(yùn)人無單放貨糾紛，兩則案例經(jīng)過一審二審程序，法院雖然沒有支持托運(yùn)人的所有損失請求，但都判定承運(yùn)人承擔(dān)無單放貨責(zé)任。這說明在國際貿(mào)易中賣方只要掌握一定的訴訟技巧，通過合理的程序，是可以挽回?zé)o單放貨造成的部分經(jīng)濟(jì)損失的。上述兩則案例主要涉及到以下幾個(gè)問題：

(一)無單放貨的責(zé)任主體

無單放貨責(zé)任主體是指無單放貨事實(shí)發(fā)生后需要對該行為承擔(dān)侵權(quán)或違約責(zé)任的主體。根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，承運(yùn)人若無正本提單交付貨物，損害正本提單持有人的權(quán)利，正本提單持有人可以要求承運(yùn)人承擔(dān)由此造成損失的民事責(zé)任。承運(yùn)人因無正本提單交付貨物造成正本提單持有人損失的，正本提單持有人可以要求承運(yùn)人承擔(dān)違約責(zé)任，或者承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?？梢?，承運(yùn)人是無單放貨的責(zé)任主體。然而海運(yùn)實(shí)踐中，提單的簽發(fā)與流轉(zhuǎn)可能會(huì)涉及到契約承運(yùn)人、實(shí)際承運(yùn)人、貨運(yùn)人、無船承運(yùn)人等相關(guān)主體，一個(gè)提單下，這些主體存在兩個(gè)或以上，而提單記載較為模糊的情況下，誰是無單放貨的責(zé)任主體便成為案件的爭議焦點(diǎn)。

上述案例1 中，涉案提單正面記載中，有三處涉及承運(yùn)人的信息，即提單抬頭、提單簽發(fā)欄和提單簽章。提單抬頭顯示的是SUMMIT LOGISTICS INTERNATIONAL.,INC.的名稱，提單左下方簽發(fā)欄處印有AS AGENT(S) ONLY字樣，但欄內(nèi)空白，無任何文字內(nèi)容，提單右下方簽章處為洋捷公司名稱。洋捷公司簽發(fā)提單時(shí)的身份到底是承運(yùn)人還是承運(yùn)人的人則是否應(yīng)承擔(dān)無單放貨責(zé)任的關(guān)鍵。一、二審法院均認(rèn)為，從涉案提單樣本來看，提單抬頭和簽發(fā)欄處的AS AGENT(S) ONLY字樣均為印刷的提單格式，可為任何使用該提單的人所援引，具有不確定性。只有通過提單簽章的內(nèi)容才能作為確定承運(yùn)人身份的依據(jù)。涉案契約承運(yùn)人提單簽章處僅簽有洋捷公司的名稱，并未附加任何批注，如AS AGENT FORCARRIER等，其在簽發(fā)欄處又無任何文字記載表明人的身份，故該提單應(yīng)視為洋捷公司以自己的名義所簽發(fā)，其法律地位為涉案貨物的契約承運(yùn)人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無單放貨的責(zé)任主體。

篇9

催款函的結(jié)構(gòu)一般由標(biāo)題和編號、催款和欠款單位的名稱和賬號、催收內(nèi)容、處理意見、落款等五部分組成。

(1)標(biāo)題和編號

如果催收的是緊急的款項(xiàng)，可在標(biāo)題前寫上“緊急”二字。標(biāo)題一般要注明編號，以便于查詢和聯(lián)系，并且一旦發(fā)生了經(jīng)濟(jì)糾紛而走上法庭時(shí)，它也是一份有力的憑證。也有的不編號

(2)催款和欠款單位的名稱和賬號

催款函要清楚、準(zhǔn)確地寫上雙方單位的全稱和賬號。必要時(shí)，要寫明催款單位的地址、電話及經(jīng)辦人的姓名，若是銀行代辦催款的，還必須寫明雙方開戶銀行的名稱及雙方賬號名稱和賬號。

(3)催收內(nèi)容

這是催款函的主體部分，應(yīng)清楚、準(zhǔn)確、簡明地寫出雙方發(fā)生往來的原因、日期、發(fā)票號碼、欠款的金額及拖欠的情況，比便使受文單位明確情況，及時(shí)地交款。

(4)處理意見

催款方在催款函上提出處理辦法和意見。這種意見一般都是從以下三個(gè)方面予以說明：

①要求欠款戶說明拖欠的原因。

②重新確定一個(gè)付款的期限，希望對方按時(shí)如數(shù)交付欠款。

③再次逾期不歸還欠款將采取的罰金或其他措施。

(5)落款

寫明催款單位的全稱，并加蓋公章，然后注明發(fā)文日期。

相關(guān)鏈接

企業(yè)催款的方法

催款是件令人頭痛的事，本來對方欠你的錢，你上門要賬，是天經(jīng)地義的事，可對方卻找來眾多理由想不還。作為企業(yè)，你要怎樣去催款，成功率才高呢?下面介紹幾種方法。

1。以一種視察公司產(chǎn)品在客戶處有無缺陷作為開場白。

2。耐心聽取客戶的意見，并表現(xiàn)出同情，接受批評。

3。表現(xiàn)出對客戶的關(guān)心，讓客戶作專家，你作聽眾。

4。讓客戶大肆心中的不滿，你得毫無生氣地，耐心也聽取教誨。

5。在客戶心平氣和時(shí)提出催款一事。

個(gè)人催款通知書怎么寫?

關(guān)于盡快支付貨款(欠款)的函

XXX(對方名稱);

現(xiàn)就貴方未及時(shí)支付我貨款(未按時(shí)償還欠款)一事向貴方致函如下：

XX年X月X日，貴方與我(或"經(jīng)協(xié)商達(dá)成口頭協(xié)議")簽訂了《XXXX合同》。雙方約定,貴方應(yīng)于貨到就付30%的貨款(貴方應(yīng)于XXXX年X月X日償還欠款XX元)。XX年X月XX日，我依約將貨物交給了貴司，然而貴方卻并未能按約定及時(shí)支付貨款,現(xiàn)共欠貨款XX元(然而貴方卻并未能按約定及時(shí)還款,現(xiàn)共欠款XX元)。

本人認(rèn)為，雙方既已有約在先，當(dāng)全力守信方能長期友好合作，故特致函請貴方于XX年X月X日前將所欠款項(xiàng)支付我.

此致

敬禮

XXX

年月日

租金催款通知書怎么寫?

網(wǎng)友提問：

一個(gè)老賴租了房開了整形醫(yī)院，拖欠近兩年的租金，現(xiàn)在要求催繳，尋求一則催款通知書，請高手幫忙!

律師解答：

關(guān)于盡快支付租金的函

XXX;

現(xiàn)就貴方未及時(shí)支付本人租金一事向貴方致函如下：

XX年X月X日，貴方與本人(或"經(jīng)協(xié)商達(dá)成口頭協(xié)議")簽訂了《XXXX合同》。雙方約定,貴方應(yīng)于XXXX年X月X日支付租金人民幣XX元、于XXXX年X月X日支付租金人民幣XX元，然而貴方卻并未能按約定及時(shí)支付租金,現(xiàn)共欠租金人民幣XX元。

本人認(rèn)為，雙方既已有約在先，當(dāng)全力守信方能長期友好合作，故特致函請貴司于XX年X月X日前將所欠租金支付本人.

此致

敬禮

XXX

年月日

銀行催款的法律規(guī)定

根據(jù)法律規(guī)定，向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。若銀行在兩年內(nèi)向貸款人提出還款要求，則訴訟時(shí)效中斷，貸款人應(yīng)提供相關(guān)的證據(jù)來證明。銀行單方面說已去人催款，應(yīng)由銀行提供催款的證據(jù)加以證明后才能認(rèn)定。若不能提供證據(jù)，則不能認(rèn)定其主張過權(quán)利。

相關(guān)法律依據(jù)可參考以下條款：

民法通則

一百三十五條 向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。

第一百三十七條 訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護(hù)。有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時(shí)效期間。

篇10

關(guān)鍵詞：銀行借款

合同風(fēng)險(xiǎn) 訴訟時(shí)效中斷

隨著商業(yè)銀行市場化程度的逐年加強(qiáng)，我國金融法制建設(shè)的步伐也隨之加快，金融立法呈現(xiàn)出一種超常規(guī)的發(fā)展態(tài)勢，已經(jīng)出臺的法律、法規(guī)基本上覆蓋了商業(yè)銀行業(yè)務(wù)的經(jīng)營范圍。同時(shí)，為適應(yīng)新形勢所規(guī)劃的法律、法規(guī)的修改、完善以及新的金融法律法規(guī)的規(guī)劃、制訂等方面工作也都在有條不紊地進(jìn)行。效益性、安全性、流動(dòng)性是商業(yè)銀行的經(jīng)營原則，防范債權(quán)風(fēng)險(xiǎn)、保證債權(quán)安全一直是商業(yè)銀行的工作重點(diǎn)。為了更好地保全銀行債權(quán)、防范借款合同、債權(quán)訴訟時(shí)效風(fēng)險(xiǎn)，本文就如何從法律上對銀行借款合同有關(guān)條款的風(fēng)險(xiǎn)及中斷訴訟時(shí)效風(fēng)險(xiǎn)作一探討。

一、借款合同存在的風(fēng)險(xiǎn)和法律防范對策

近年來，隨著社會(huì)法律意識的增強(qiáng)，商業(yè)銀行與客戶在合同文本上的法律博弈也不斷加劇。在客戶提出必須使用非標(biāo)準(zhǔn)格式或?qū)︺y行標(biāo)準(zhǔn)格式合同做出修改的情況下，如何防范合同風(fēng)險(xiǎn)，成為銀行法律工作的一大課題。簽訂借款合同是貸款發(fā)放的一個(gè)主要環(huán)節(jié)，它是對簽約雙方產(chǎn)生法律約束力的標(biāo)志。根據(jù)合同法規(guī)定，合同的簽訂必須采用書面形式。同時(shí)還應(yīng)注意下述:

(一)　嚴(yán)格按法律來確認(rèn)借款人的主體資格。按《合同法》及《貸款通則》的規(guī)定，可以簽訂借款合同的借款人必須為具有簽約主體資格的企(事)業(yè)法人、其他組織、個(gè)體工商戶或具有完全行為能力的人。我國《合同法》第9條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利和民事行為能力。當(dāng)事人依法可以委托人訂立合同?！薄　睹穹ㄍ▌t》第42條規(guī)定：“法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營”。我國企業(yè)集團(tuán)公司分公司較多，有一部分是沒有法人資格的，有一部分的經(jīng)營活動(dòng)是在集團(tuán)公司授權(quán)下進(jìn)行的，所以，確認(rèn)合同主體資格非常重要。我國《民事訴訟法》規(guī)定，提起訴訟首先必須要有明確的被告。而借貸合同簽訂后，合同主體常常發(fā)生變化，是把簽訂合同的一方主體列為被告，還是把已經(jīng)變化的主體列為被告，或是把其他主體列為被告，就成了訴訟方式解決借貸合同糾紛的首要問題。如果不能明確訴訟主體，錯(cuò)列或漏列被告，都有可能造成訴訟失敗，如訴訟駁回、原判被撤銷、發(fā)回重審、再審等。

（二）由借款人填寫借款合同，防止理解糾紛。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，借款合同是雙方當(dāng)事人真正意識的表示，雙方當(dāng)事人就合同的主要內(nèi)容、條款達(dá)成合意的，借款合同即告成立。而銀行合同一般都是格式合同，《合同法》第39條規(guī)定：“采用格式條款訂立合同，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確立當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。”第41條規(guī)定：“對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋?！彼?，借款合同應(yīng)由借款人填寫，可以讓借款人熟悉、了解、理解合同內(nèi)容、條款，填寫過程也是熟悉理解過程。對合同的填寫應(yīng)工整規(guī)范，不得錯(cuò)填、漏填、留有空白，合同主體應(yīng)寫全稱，主從合同內(nèi)容相互對應(yīng)，不能矛盾。防止合同填寫漏項(xiàng)，防止出現(xiàn)經(jīng)濟(jì)糾紛時(shí)，因合同理解分歧，對貸款人帶來不利的。

（三）　明確借款用途。目前，銀行業(yè)普遍存在借新還舊即借“新貸款用于歸還借款人的老貸款”的情況。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第69條規(guī)定：“債務(wù)人有多個(gè)普通債權(quán)的，在清償債務(wù)時(shí)，債務(wù)人與其中一個(gè)債權(quán)人惡意串通，將其全部或者部分財(cái)產(chǎn)抵押給該債權(quán)人，因此喪失了履行其他債務(wù)的能力，損害了其他債權(quán)人的權(quán)益，受損害的其他債權(quán)人可以請求人民法院撤銷該抵押行為。”由于此規(guī)定對“惡意串通”未作進(jìn)一步解釋、“部分財(cái)產(chǎn)”到底占抵押人全部財(cái)產(chǎn)的多大比重也沒有具體標(biāo)準(zhǔn)，客觀上給法院處理糾紛留下很大空間，抵押合同是否有效，很大程度上取決于法官的認(rèn)識。而目前借新還舊中辦理的補(bǔ)辦抵押多屬于事后抵押性質(zhì)，抵押的效力容易出現(xiàn)上述爭議，存在著法律風(fēng)險(xiǎn)。所以，應(yīng)在合同上注明此貸款的用途為“借新還舊”字樣，使第三人（擔(dān)保人）知道借款的真實(shí)用途，防止第三人以“借貸雙方惡意串通欺騙第三人”為由提出抗辯。

（四）　嚴(yán)格借款合同履約規(guī)定

1、在現(xiàn)在市場中，普遍存在借款人提前歸還借款的情況，如果借款人提前還本，屬于提前履行合同。按照《合同法》的規(guī)定，提前歸還借款實(shí)質(zhì)上是不按照合同履行的行為，將影響到銀行資金的利息收入計(jì)劃。借款人應(yīng)經(jīng)貸款方同意并附一定的補(bǔ)償金才能提前還款。在實(shí)踐中，是否同意借款人提前還本及支付補(bǔ)償金，貸款方可以根據(jù)貸款的具體情況來決定，至于支付補(bǔ)償金的問題，根據(jù)銀行業(yè)“關(guān)于加強(qiáng)借款人提前歸還貸款管理的有關(guān)規(guī)定”精神，借款人提前還本時(shí)，貸款行向借款人收取補(bǔ)償金應(yīng)是一個(gè)總體原則，但可根據(jù)具體項(xiàng)目及借款人的實(shí)際情況予以適當(dāng)減免。銀行借款合同雖然是格式合同，但借款人提前還款并需支付補(bǔ)償金的條款，在法律上將約束借款人、貸款人嚴(yán)格履行借款合同。

2、銀行借款合同中明確借款人違約的責(zé)任。貸款行在與借款人簽定借款合同時(shí)應(yīng)盡量爭取按銀行借款合同格式文本規(guī)定，不宜片面滿足借款人的要求而隨意更改。如借款人要求將借款合同中（以中國建設(shè)銀行人民幣借款合同為例）借款人違約情形中的第八點(diǎn)“未履行對建設(shè)銀行的其他到期債權(quán)”刪除，我認(rèn)為這一點(diǎn)不宜刪除，理由是：借款人在借款合同履行期間，如果未履行對銀行的其他到期債務(wù)，已屬于《合同法》第108條規(guī)定的預(yù)期違約。在實(shí)踐中，如果借款人未履行對銀行的其他債務(wù)，已經(jīng)嚴(yán)重影響銀行對其信譽(yù)的評價(jià)，其將不履行本合同的貸款行的債務(wù)的可能性也大大增加，同時(shí)目前中國銀行業(yè)已在實(shí)行一個(gè)統(tǒng)一法人制，如果將這一點(diǎn)刪除，銀行對其產(chǎn)生的不良后果將無法進(jìn)行違約救濟(jì)措施，則銀行的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)將增大，所以這一點(diǎn)不能刪除。另外，這一項(xiàng)中的第十條約定“乙方認(rèn)為足以影響債權(quán)實(shí)現(xiàn)的其他情形”，這一點(diǎn)是對借款人違約情形作的一個(gè)補(bǔ)充性約定，因?yàn)樵诤贤男衅陂g，可能有其他借款人違約情形的出現(xiàn)，所以約定這一條款在法律上達(dá)到一個(gè)嚴(yán)謹(jǐn)、完善的效果，同時(shí)也表現(xiàn)出銀行對儲戶資金安全的負(fù)責(zé)態(tài)度。

3、其它約定事項(xiàng)?！逗贤ā返?9條規(guī)定：“當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行?！痹阢y行借款合同中，貸款方未有通知條款，應(yīng)在其它約定事項(xiàng)中增加，“如發(fā)現(xiàn)借款人有違約行為要終止履行時(shí)，貸款方應(yīng)在多少天內(nèi)通知當(dāng)事人。”的條款，以免借款方以貸款人未盡通知義務(wù)而提起抗訴、抗辯。

二、訴訟時(shí)效的中斷和補(bǔ)救對策

訴訟時(shí)效是指法律規(guī)定的，在權(quán)利受到侵害后，權(quán)利人有權(quán)請求國家執(zhí)法機(jī)關(guān)給予司法救助的期限。超過法律規(guī)定的這一期限，權(quán)利人仍未行使權(quán)利的，執(zhí)法機(jī)關(guān)對其權(quán)益不再給予保護(hù)（法律規(guī)定的具有中止、中斷和延長事由的除外）。根據(jù)民法通則第137條之規(guī)定，訴訟時(shí)效期間從權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起。銀行貸款合同糾紛適用的是最普通的兩年期訴訟時(shí)效。相比較而言，發(fā)達(dá)國家在訴訟時(shí)效的規(guī)定上就要靈活、得多。一般來說，發(fā)達(dá)國家的訴訟時(shí)效期限相當(dāng)長，而且，對于銀行債權(quán)，在訴訟時(shí)效上的出臺了一些特別規(guī)定。發(fā)達(dá)國家這種充分考慮債權(quán)人利益的思路和做法是值得我國借鑒的。據(jù)了解，福州市建設(shè)銀行城東支行現(xiàn)已超過訴訟時(shí)效的債權(quán)（不包括曾超過訴訟時(shí)效但后采取措施得以補(bǔ)救的債權(quán)）共計(jì)8筆，涉及金額266.5萬元。截止2001年7月31日，建設(shè)銀行全行系統(tǒng)超過訴訟時(shí)效的債權(quán)共計(jì)62，187筆，累計(jì)金額236.9億元。其他商業(yè)銀行在這方面的準(zhǔn)確數(shù)字雖然沒有做詳細(xì)調(diào)查，但確信也已經(jīng)到了相當(dāng)驚人的程度。所以，如何中斷訴訟時(shí)效，如何避免訴訟時(shí)效風(fēng)險(xiǎn)、如何中斷、延續(xù)、補(bǔ)救訴訟時(shí)效等法律問題應(yīng)引起大家的注意。

(一)正確理解法律規(guī)定，依法中斷訴訟時(shí)效

訴訟時(shí)效期間起算的前提條件，是權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害的法律事實(shí)發(fā)生，而知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害的前提是必須有權(quán)利人的權(quán)利受到侵害的事實(shí)發(fā)生。因此，如果沒有權(quán)利被侵害的事實(shí)發(fā)生，更進(jìn)一步說，如果不具備知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害的這一前提，訴訟時(shí)效期間不開始計(jì)算。實(shí)踐中，由于貸款銀行部分信貸管理人員缺乏責(zé)任心，在崔收貸款時(shí)，只注重收貸而忽視了法律規(guī)定；部分借款人借款后下落不明或因個(gè)人債權(quán)額小、戶多、分散，主張債權(quán)的難度大；部分擔(dān)保單位法定代表人變更后，“新官不認(rèn)舊賬”，對擔(dān)保債務(wù)不承認(rèn)；加之貸款企業(yè)有意逃債，我國在時(shí)效時(shí)間以及中斷時(shí)效的事由上的規(guī)定又過于死板，欠缺靈活性，從而使訴訟時(shí)效間接成為債務(wù)人逃廢銀行債務(wù)的一種工具，實(shí)際上鼓勵(lì)了債務(wù)人的避債行為。所以，貸款銀行在采取不同方式中斷訴訟時(shí)效，保全債權(quán)時(shí)，一定要正確理解法律規(guī)定，防范風(fēng)險(xiǎn)，依法保護(hù)銀行債權(quán)。

1.　起訴。起訴是最基本的中斷訴訟時(shí)效的方式，《民法通則》第140條規(guī)定：“ 訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算”?！蛾P(guān)于適用民法通則的意見》第173條規(guī)定：“訴訟時(shí)效因權(quán)利人主張權(quán)利或者義務(wù)人同意履行義務(wù)而中斷后，權(quán)利人在新的訴訟時(shí)效期間內(nèi)，再次主張權(quán)利或者義務(wù)人再次同意履行義務(wù)的，可以認(rèn)定為訴訟時(shí)效再次中斷。權(quán)利人向債務(wù)保證人、債務(wù)人的人或者財(cái)產(chǎn)代管人主張權(quán)利的，可以認(rèn)定訴訟時(shí)效中斷”。因此，起訴時(shí)，既要選對起訴時(shí)機(jī)，又要注重訴訟效益。在實(shí)踐中，為節(jié)約費(fèi)用，有的銀行曾探索過起訴后不交費(fèi)讓法院裁定撤訴的方式中斷時(shí)效，現(xiàn)最高院已用答復(fù)的形式明確這種方法不能中斷時(shí)效，只有訴狀送達(dá)對方當(dāng)事人才能中斷訴訟時(shí)效。

2. 向借款人發(fā)催收逾期貸款通知書和“結(jié)算對賬單”。這種方式是效力較強(qiáng)的中斷時(shí)效方式?！睹穹ㄍ▌t》關(guān)于訴訟時(shí)效中斷事由的規(guī)定大致為兩個(gè)方面，一是債權(quán)人主觀上有催貸行為；二是債務(wù)人還款或認(rèn)可（基本上為書面，口頭的不易認(rèn)定）所負(fù)債務(wù)。這種看似具體、明確的規(guī)定在執(zhí)行中顯得相當(dāng)不夠細(xì)致。在實(shí)踐工作中①銀行的催收通知書五花八門，有門房簽收的，有收發(fā)室簽收的，有財(cái)務(wù)室簽收的、有不知是債務(wù)單位上的什么人簽收的，有法定代表人簽收的。上述催收，不能說無效，但有的方式確實(shí)存在爭議，按照訴訟時(shí)效中斷的定義，“必須債務(wù)人知悉或者應(yīng)當(dāng)知悉才中斷”去理解，比較穩(wěn)妥的最好是法定代表人簽字加蓋單位公章。②法院以不具備上述兩點(diǎn)為由，不承認(rèn)銀行與借款之間的《對帳單》具有中斷訴訟時(shí)效效力的。所以，貸款銀行在向借款人發(fā)催收逾期貸款通知書和“會(huì)計(jì)結(jié)算對賬單”時(shí)，一定要按照規(guī)定來讓債務(wù)人簽字和蓋章，確保手續(xù)的合法性。

3. 申請支付令。“支付令”是債權(quán)人按《民事訴訟法》的規(guī)定，申請人民法院督促債權(quán)人限期還款的維權(quán)措施?！睹袷略V訟法》第189條規(guī)定“債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價(jià)證券，符合下列條件的，可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請支付令：1、債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛的；2、支付令能夠送達(dá)債務(wù)人的。（應(yīng)寫明請求給付金錢、有價(jià)證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實(shí)、證據(jù)）”。所以，只要債務(wù)人收到“支付令”后15日內(nèi)未提出書面異議，即可申請強(qiáng)制執(zhí)行。實(shí)踐中，銀行申請“支付令”很少，其主要原因是銀行擔(dān)心債務(wù)人提出異議，導(dǎo)致“支付令”失效，難以達(dá)到維權(quán)效果。但事實(shí)上，如能適時(shí)巧用“支付令”，可以收到事半功倍效果。①、對一些零星、分散的銀行債權(quán)追收，且合同關(guān)系明確，債務(wù)人純屬賴帳的情況，可向法院申請“支付令”。這類債權(quán)金額一般不大，采用“支付令”，則最多35天就可以進(jìn)入執(zhí)行程序，而申請費(fèi)用只需100元。②、發(fā)揮“支付令”中斷訴訟實(shí)效的功能。在實(shí)踐中，銀行大多忽視利用“支付令”中斷訴訟實(shí)效。對于逾期貸款，銀行一般采取發(fā)催收通知書的形式，而一些債務(wù)人拒絕簽字，在法庭上，銀行難于舉證，導(dǎo)致敗訴。如果申請支付令，可以收到雙重效果，如債務(wù)人不提出異議，銀行可以在半年內(nèi)申請強(qiáng)制執(zhí)行。如果提出異議，該筆債務(wù)訴訟時(shí)效重新，為銀行提起訴訟爭取更充裕的時(shí)間。申請支付令既可以達(dá)到中斷時(shí)效的目的，又可以節(jié)省訴訟費(fèi)用。但申請支付令時(shí)，提供的事實(shí)證據(jù)一定要對債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、合法。

4.扣收債務(wù)人帳戶利息或本金。這種方法是《合同法》規(guī)定的抵銷權(quán)制度，抵銷又分為協(xié)議抵銷和法定抵銷。銀行通常采用協(xié)議抵消，在合同中約定抵銷條款，到期對債務(wù)人帳戶資金扣收；在合同中沒有約定的情況下，運(yùn)用法定抵銷，要注意符合法定抵銷的條件并且要通知債務(wù)人，否則構(gòu)成侵權(quán)。所以，依據(jù)《民法通則》第88條 “合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定，全部履行自己的義務(wù)。”的規(guī)定，銀行在簽訂借款合同時(shí)，一定要約定貸款人可直接從借款人存款帳戶中直接扣收貸款本金和利息，確保貸款人的權(quán)力。

5.公證催收。公證催收是銀行要求采取的方式：一種是現(xiàn)場公證催收，就是債務(wù)人拒簽的情況下，由公證員現(xiàn)場送達(dá)催收通知，使用這種催收方式應(yīng)注意催收時(shí)應(yīng)有債務(wù)人的人員在場，公證文書應(yīng)采用《公證暫行條列》規(guī)定的文本；另一種是公證郵寄催收，主要適用于異地的債務(wù)人，同時(shí)應(yīng)注意郵寄時(shí)債務(wù)人地址應(yīng)寫明是債務(wù)人工商登記的住所地，公證文書也要合格。關(guān)于公證送達(dá)的效力問題，已成為一個(gè)熱點(diǎn)問題，原因在于按照公證送達(dá)的規(guī)定，被送達(dá)單位必須有相關(guān)人員在場，因此，的問題在于兩個(gè)方面：一是被送達(dá)單位的“相關(guān)人員”所指范圍的認(rèn)定模糊，哪些人員在場才能夠保證公證送達(dá)的效力，并且如何認(rèn)定相關(guān)人員的身份也是一個(gè)有一定難度的問題；二是銀行在催收貸款過程中遇到的一個(gè)最大問題在于催收時(shí)找不到被送達(dá)人的任何人員，而且就被送達(dá)單位情況而言，采取訴訟方式又暫無任何意義（沒有還款能力），此種情況，實(shí)際上是最需要采用公證送達(dá)方式的，但從目前的規(guī)定看，此情況下，視公證送達(dá)無效。2003年10月10日，建設(shè)銀行廣東省分行法律事務(wù)部發(fā)表的《銀行債權(quán)的保護(hù)》中，介紹了廣東省法院在審判實(shí)踐中對于“認(rèn)定訴訟時(shí)效中斷”的意見，該法院主張催收的效力應(yīng)為“主張主義”，而非到達(dá)主義。根據(jù)這種觀點(diǎn)，廣東省高院認(rèn)定，債務(wù)人如下落不明，債權(quán)人公開登報(bào)催收的，視為有效（即中斷訴訟時(shí)效）。盡管這種觀點(diǎn)僅適用于廣東省，但無疑是符合“訴訟時(shí)效應(yīng)為保護(hù)債權(quán)人利益服務(wù)”這一趨勢的。我認(rèn)為，廣東省的這一做法是超前、合理的。

6.向人民調(diào)解委員會(huì)或有關(guān)單位主張權(quán)利?！蛾P(guān)于適用民法通則的意見》第174條規(guī)定：“權(quán)利人向人民調(diào)解委員會(huì)或者有關(guān)單位提出保護(hù)民事權(quán)利的請求，從提出請求時(shí)起，訴訟時(shí)效中斷。經(jīng)調(diào)解達(dá)不成協(xié)議的，訴訟時(shí)效期間即重新起算；如調(diào)解達(dá)成協(xié)議，義務(wù)人未按協(xié)議所定期限履行義務(wù)的，訴訟時(shí)效期間應(yīng)從期限屆滿時(shí)重新起算”。使用這種方法中斷時(shí)效應(yīng)注意：一是向人民調(diào)解委員會(huì)主張權(quán)利的效力，因各地法院認(rèn)定不同，有的認(rèn)為有效，有的認(rèn)為無效，實(shí)踐中使用這種方法應(yīng)關(guān)注當(dāng)?shù)胤ㄔ涸鯓诱J(rèn)定；二是司法解釋沒有界定“有關(guān)單位”的范圍，使債權(quán)人主張權(quán)利無所適從。

（二）超訴訟時(shí)效的補(bǔ)救對策

根據(jù)法律規(guī)定，對于超訴訟時(shí)效的債權(quán)喪失了勝訴的權(quán)利，程序上已不受法律的保護(hù)，但實(shí)體上變成了債權(quán)，可以采取補(bǔ)救措施，重新確認(rèn)時(shí)效。《民法通則》第138條：超過訴訟時(shí)效期間，當(dāng)事人自愿履行的，不受訴訟時(shí)效限制；《關(guān)于適用民法通則的意見》171：過了訴訟時(shí)效期間，義務(wù)人履行義務(wù)后，又以超過訴訟時(shí)效為由翻悔的，不予支持。在現(xiàn)實(shí)市場中，公司發(fā)生兼并、合并、出賣、破產(chǎn)收購的情況很多，而債務(wù)人主動(dòng)自愿履行債務(wù)的情況很少，按照法律規(guī)定來延續(xù)訴訟時(shí)效的可能性幾乎為零。所以，對于已超過訴訟時(shí)效的債權(quán)，應(yīng)根據(jù)法律規(guī)定，采用簽訂債務(wù)安排協(xié)議、貸款重組等方法恢復(fù)時(shí)效，或更新債權(quán)關(guān)系，降低資產(chǎn)的時(shí)效風(fēng)險(xiǎn)。

1、貸款重組，就原債務(wù)達(dá)成還款協(xié)議，形成新的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系。

法復(fù)[1997]4號《最高人民法院關(guān)于超過訴訟時(shí)效期間當(dāng)事人達(dá)成的還款協(xié)議是否應(yīng)當(dāng)受法律保護(hù)問題的批復(fù)》規(guī)定“當(dāng)事人雙方就原債務(wù)達(dá)成的還款協(xié)議，屬于新的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系”?！蛾P(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第11條規(guī)定，企業(yè)在進(jìn)行股份合作制改造時(shí)，參照公司法的有關(guān)規(guī)定，公告通知了債權(quán)人。企業(yè)股份合作制改造完畢后，債權(quán)人就原企業(yè)資產(chǎn)管理人（出資人）隱瞞或者漏報(bào)的債務(wù)起訴股份合作制企業(yè)的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報(bào)過該債權(quán)，股份合作制企業(yè)在承擔(dān)民事責(zé)任后，可再向原企業(yè)資產(chǎn)管理人（出資人）追償。如債權(quán)人未在公告期內(nèi)申報(bào)債權(quán)，則股份合作制企業(yè)不承擔(dān)民事責(zé)任，人民法院可告知債權(quán)人另行起訴原企業(yè)資產(chǎn)管理人（出資人）。對于出賣人或企業(yè)資產(chǎn)管理人未參照《公司法》第184條規(guī)定公告通知債權(quán)人，或者雖然公告但不發(fā)生法律效力的，則由出賣人或者資產(chǎn)管理人承擔(dān)責(zé)任?！蛾P(guān)于人民法院審理企業(yè)破產(chǎn)和改制案件中切實(shí)防止債務(wù)人逃廢債務(wù)的通知》第10條規(guī)定：賣方隱瞞或遺漏原企業(yè)債務(wù)的，由賣方對此承擔(dān)責(zé)任。

因此，根據(jù)法律規(guī)定，實(shí)踐中在債務(wù)人兼并、分立、重組時(shí)，可運(yùn)用“貸款重組，就原債務(wù)達(dá)成還款協(xié)議，形成新的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系”的方法進(jìn)行超訴訟時(shí)效補(bǔ)救。但應(yīng)注意及時(shí)了解債務(wù)人情況，及時(shí)申報(bào)債權(quán)，利用債權(quán)人的優(yōu)勢地位，對超時(shí)效債權(quán)督促當(dāng)?shù)卣偌闹聘鞣脚c債權(quán)人簽訂債務(wù)安排協(xié)議，并在協(xié)議中明確保證人的對原債權(quán)、債務(wù)關(guān)系重新?lián)５囊馑急硎?。根?jù)《中華人民共和國民法通則》第90規(guī)定“合法的借貸關(guān)系受法律保護(hù)”的精神，該還款協(xié)議應(yīng)受法律保護(hù)，從而達(dá)到超訴訟時(shí)效補(bǔ)救、保全債權(quán)的目的。

2、 讓債務(wù)人在催收到期貸款通知單上簽字或者蓋章，對原債務(wù)的重新確認(rèn)。最高人民法院法釋[1999]7號《最高人民法院關(guān)于超過訴訟時(shí)效期間借款人在催款通知單上簽字或者蓋章的法律效力問題的批復(fù)》規(guī)定“對于超過訴訟時(shí)效期間，信用社向借款人發(fā)出催收到期貸款通知單，債務(wù)人在該通知單上簽字或者蓋章的，應(yīng)當(dāng)視為對原債務(wù)的重新確認(rèn)，該債權(quán)債務(wù)關(guān)系應(yīng)受法律保護(hù)?！睂τ谠ＷC人在催收通知上簽字或蓋章，保證人并不能因此承擔(dān)保證責(zé)任，只有保證人對重新確認(rèn)的債務(wù)重新承擔(dān)保證責(zé)任有明確的書面意思表示，才能受法律保護(hù)。實(shí)踐中應(yīng)注意簽字人應(yīng)是其法定代表人或授權(quán)辦理這項(xiàng)業(yè)務(wù)的人，其他人簽字都可能導(dǎo)致不受法律保護(hù)，或?yàn)閭鶆?wù)人抗辯提供條件。

資料：

1、林培陽 ，建設(shè)銀行報(bào)，2003.10.10

2、施海波 ， 建設(shè)銀行法律網(wǎng)站 ，2003.10.16