導(dǎo)言：作為寫作愛好者，不可錯(cuò)過為您精心挑選的10篇金融法制論文，它們將為您的寫作提供全新的視角，我們衷心期待您的閱讀，并希望這些內(nèi)容能為您提供靈感和參考。

篇1

21世紀(jì)以來，金融業(yè)混業(yè)經(jīng)營(yíng)成為無法阻擋的潮流，混業(yè)經(jīng)營(yíng)格局下的金融創(chuàng)新產(chǎn)品的多樣化又進(jìn)一步促進(jìn)混業(yè)經(jīng)營(yíng)。美國(guó)次貸危機(jī)爆發(fā)后，無論是破產(chǎn)重組或被收購，還是主動(dòng)申請(qǐng)轉(zhuǎn)型，各大獨(dú)立投資銀行紛紛回歸傳統(tǒng)商業(yè)銀行的懷抱，開始全面組建金融控股公司。[1]這似乎又回到了1929年以前美國(guó)的混業(yè)經(jīng)營(yíng)模式，但這絕不是歷史簡(jiǎn)單的重復(fù)，而是有著更深層次的意義。2008年3月31日，美國(guó)財(cái)政部正式公布了《現(xiàn)代化金融監(jiān)管架構(gòu)藍(lán)皮書》，計(jì)劃通過短期、中期、長(zhǎng)期三個(gè)階段的變革最終建立基于市場(chǎng)穩(wěn)定性、審慎性、商業(yè)行為三大監(jiān)管目標(biāo)的最優(yōu)化監(jiān)管架構(gòu)，主旨就是將多頭分業(yè)監(jiān)管格局收縮為混業(yè)綜合監(jiān)管格局，將授予美聯(lián)儲(chǔ)綜合監(jiān)管金融機(jī)構(gòu)的權(quán)力。美國(guó)政府已經(jīng)認(rèn)識(shí)到次貸危機(jī)爆發(fā)的重要肇因就是對(duì)不斷創(chuàng)新的金融產(chǎn)品缺乏有效監(jiān)管，而缺乏一有效監(jiān)管的原因主要是各監(jiān)管機(jī)構(gòu)的縱向割據(jù)造成的。美國(guó)的金融混業(yè)綜合監(jiān)管和金融商品的橫向統(tǒng)一規(guī)制已經(jīng)落后于歐洲和亞洲的一些國(guó)家。[2]

2006年，日本制定了《金融商品交易法》，“吸收合并”了《金融期貨交易法》、《投資顧問業(yè)法》等法律，徹底修改《證券交易法》，將“證券”的定義擴(kuò)展為“金融商品”的概念，最大限度地將具有投資性的金融商品、投資服務(wù)作為法的規(guī)制對(duì)象，避免產(chǎn)生法律的真空地帶，構(gòu)筑了從銷售、勸誘到資產(chǎn)管理、投資顧問的橫向的、全方位的行業(yè)規(guī)制和行為規(guī)制的基本框架，從以往的縱向行業(yè)監(jiān)管法轉(zhuǎn)變?yōu)橐员Ｗo(hù)投資者為目的的橫向金融法制。這是大幅改變金融法律體系的“金融大爆炸”改革，融合判例法和成文法的制度，從而成就了目前世界上最先進(jìn)的證券金融法制之一。其以保護(hù)投資者為目的的橫向金融法制的制度設(shè)計(jì)，較好地平衡協(xié)調(diào)了金融創(chuàng)新和金融監(jiān)管的關(guān)系，在此次美國(guó)金融海嘯席卷全球時(shí)，日本的金融體系未受太大影響，并且逐漸在充當(dāng)美國(guó)金融危機(jī)救世主的角色。日本繼受和創(chuàng)造金融法制的經(jīng)驗(yàn)，值得包括我國(guó)在內(nèi)的其他大陸法系國(guó)家的借鑒和參考。

面對(duì)金融危機(jī)，我國(guó)也需要大力推進(jìn)金融體制改革，金融衍生產(chǎn)品的發(fā)展和金融混業(yè)經(jīng)營(yíng)的趨勢(shì)將對(duì)我國(guó)金融監(jiān)管模式和金融法制提出新的挑戰(zhàn)。

此次危機(jī)雖未對(duì)我國(guó)的金融安全和金融體系造成大的影響，但是，從長(zhǎng)遠(yuǎn)戰(zhàn)略來看，探討金融商品的橫向統(tǒng)一規(guī)制、資本市場(chǎng)統(tǒng)合法立法問題，具有重要意義。

一、國(guó)際上金融法制的橫向規(guī)制趨勢(shì)

近年來，以英國(guó)、德國(guó)、日本、韓國(guó)等國(guó)家為代表，金融法制出現(xiàn)了從縱向的金融行業(yè)規(guī)制到橫向的金融商品規(guī)制的發(fā)展趨勢(shì)，出現(xiàn)了根據(jù)單一監(jiān)管者的功能性監(jiān)管模式來重新整理和改編原有的多部與金融市場(chǎng)、資本市場(chǎng)相關(guān)的法律而將傳統(tǒng)銀行、保險(xiǎn)、證券、信托等金融投資業(yè)整合在一部法律中的趨勢(shì)。英國(guó)率先于20世紀(jì)80年代中期開始第一次金融大變革，制訂了《金融服務(wù)法》(1986年)，20世紀(jì)90年后期又進(jìn)行了第二次金融大變革，并于2000年通過了《金融服務(wù)與市場(chǎng)法》。該法中的“投資商品”定義包含“存款、保險(xiǎn)合同、集合投資計(jì)劃份額、期權(quán)、期貨以及預(yù)付款合同等”。通過金融變革，倫敦金融市場(chǎng)的國(guó)際地位日益加強(qiáng)。德國(guó)通過2004年的《投資者保護(hù)改善法》對(duì)《證券交易法》進(jìn)行修改，導(dǎo)入新的“金融商品”概念，對(duì)“有價(jià)證券、金融市場(chǎng)商品以及衍生品交易等”作了界定，并通過修改《招股說明書法》導(dǎo)入投資份額的概念，將隱名合伙份額等納入信息披露的對(duì)象。歐盟2004年4月通過的《金融工具市場(chǎng)指令》(MIFID)引入了“金融工具”概念，涵蓋了可轉(zhuǎn)讓證券、短期金融市場(chǎng)工具、集合投資計(jì)劃份額和衍生品交易。歐盟內(nèi)部則出現(xiàn)了金融服務(wù)區(qū)域整合，歐盟成員國(guó)的金融法制也逐漸呈現(xiàn)橫向化和統(tǒng)一化趨勢(shì)。

戰(zhàn)后一直學(xué)習(xí)美國(guó)金融證券法制經(jīng)驗(yàn)的日本從20世紀(jì)80年代開始關(guān)注英國(guó)的金融法制建設(shè)，在隨后的證券法修改中不斷學(xué)習(xí)英國(guó)和歐盟的經(jīng)驗(yàn)，早在1998年就成立統(tǒng)一橫貫的監(jiān)管機(jī)構(gòu)：金融監(jiān)督廳。在完善統(tǒng)一金融法制的方面，日本一直努力構(gòu)筑以各種金融商品為對(duì)象的橫向整合的金融法制。其對(duì)金融商品進(jìn)行橫向規(guī)制的金融體系改革始于1996年橋本龍?zhí)墒紫嗟摹敖鹑诖蟊ā?。此后，日本的金融法制改革如同一個(gè)三級(jí)跳，第一跳是2000年制定的《金融商品銷售法》，第二跳是2006年制定的《金融商品交易法》，第三跳就是在不久的將來制定真正大一統(tǒng)的金融法制即日本版的《金融服務(wù)與市場(chǎng)法》，存款、保險(xiǎn)商品將真正納入一部法律中，實(shí)現(xiàn)橫向規(guī)制的最終目標(biāo)。

日本《金融商品交易法》的內(nèi)容由四個(gè)支柱組成。第一個(gè)支柱是投資服務(wù)法制部分。具體而言，導(dǎo)入集合投資計(jì)劃的概念，橫向擴(kuò)大了適用對(duì)象（證券種類、金融衍生品）的范圍，與之伴隨業(yè)務(wù)范圍的擴(kuò)大、金融商品交易業(yè)者的橫向規(guī)制、以及根據(jù)投資者的屬性和業(yè)務(wù)類型而進(jìn)行規(guī)制的差異化等。第二個(gè)支柱是指信息披露制度的完善。具體包括季報(bào)信息披露的法定化、財(cái)務(wù)報(bào)告等相關(guān)內(nèi)部治理措施的強(qiáng)化、要約收購制度以及大量持有報(bào)告制度的修改等。第三個(gè)支柱是確保交易所自律規(guī)制業(yè)務(wù)的正常運(yùn)行。第四個(gè)支柱是對(duì)市場(chǎng)操縱行為等加大了征收課征金（罰款）的處罰力度?！督鹑谏唐方灰追ā返膬?nèi)容雖具有復(fù)雜的體系，但其特點(diǎn)又可用“四個(gè)化”來簡(jiǎn)單概況：適用對(duì)象和業(yè)務(wù)范圍、行業(yè)規(guī)制、行為規(guī)制等的“橫向規(guī)制化”、規(guī)制內(nèi)容的“靈活化”、信息披露的“公正化·透明化”、對(duì)違法行為處罰的“嚴(yán)格化”。[3]其中，“橫向規(guī)制化”是該法的最大特點(diǎn)。

韓國(guó)在亞洲金融危機(jī)中遭受重創(chuàng)，在國(guó)際貨幣基金組織(IMF)金融援助和影響之下，1998年4月韓國(guó)成立了單一的金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)，即金融監(jiān)督委員會(huì)。2003年，韓國(guó)政府也開始推進(jìn)統(tǒng)一金融法的制定，2005年2月17日，韓國(guó)政府發(fā)表了將《證券交易法》、《期貨交易法》及間接投資資產(chǎn)運(yùn)用法等資本市場(chǎng)相關(guān)法律統(tǒng)一為《關(guān)于金融投資業(yè)及資本市場(chǎng)的法律》（簡(jiǎn)稱“資本市場(chǎng)統(tǒng)合法”）的制定計(jì)劃。2007年7月3日，韓國(guó)國(guó)會(huì)通過了能夠引起韓國(guó)金融業(yè)“大爆炸”的《資本市場(chǎng)統(tǒng)合法》，該法于2009年2月4日正式施行，該法整合了與資本市場(chǎng)有關(guān)的15部法律中的6部，其余的法律將一并修改。該法將分為證券、資產(chǎn)運(yùn)營(yíng)、期貨、信托等多頭板塊的資本市場(chǎng)整合為一，旨在激勵(lì)各金融機(jī)構(gòu)自我改革和創(chuàng)新，增強(qiáng)韓國(guó)對(duì)外國(guó)金融機(jī)構(gòu)的吸引力，其推出必將給韓國(guó)資本市場(chǎng)帶來革命性的變化，并預(yù)示韓國(guó)金融業(yè)整合期的到來。[4]

韓國(guó)《資本市場(chǎng)統(tǒng)合法》和日本《金融商品交易法》本質(zhì)上相同，都是金融投資服務(wù)法，不是真正大一統(tǒng)的金融統(tǒng)合法，尚未達(dá)到英國(guó)的《金融服務(wù)與市場(chǎng)法》的階段。但日本、韓國(guó)的經(jīng)驗(yàn)告訴我們，統(tǒng)一金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的建立和統(tǒng)一金融法制的制定，是一個(gè)循序漸進(jìn)的過程。股權(quán)分置改革完成后，我國(guó)資本市場(chǎng)逐漸進(jìn)入與國(guó)際接軌的正常發(fā)展時(shí)期。我國(guó)是當(dāng)今世界上唯一實(shí)行分業(yè)經(jīng)營(yíng)的大國(guó)。從分業(yè)經(jīng)營(yíng)走向混業(yè)經(jīng)營(yíng)，從分頭監(jiān)管走向統(tǒng)一監(jiān)管，是我國(guó)金融業(yè)和金融法制發(fā)展的必然方向。我們可以考慮借鑒日本和韓國(guó)的經(jīng)驗(yàn)，分階段加以推進(jìn)。韓日兩國(guó)中日本的金融法制改革的經(jīng)驗(yàn)尤為突出，韓國(guó)的《資本市場(chǎng)統(tǒng)合法》在2007年迅速推出，很大程度上是受到日本2006年《金融商品交易法》的影響。而受到日本韓國(guó)的影響，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)也正在緊鑼密鼓地進(jìn)行資本市場(chǎng)統(tǒng)合法的制定工作，計(jì)劃于2009年12月1日提交立法機(jī)關(guān)，并預(yù)計(jì)2010年4月通過，2011年11月開始實(shí)施。

在法制完善方面，一般都是日本先行韓國(guó)和臺(tái)灣地區(qū)緊隨其后，金融法制的改革也大概如此。日本《金融商品交易法》對(duì)于完善我國(guó)金融市場(chǎng)法制、整合投資服務(wù)法制同樣具有重要的借鑒意義。

縱觀各國(guó)或地區(qū)金融法制的橫向規(guī)制或資本市場(chǎng)統(tǒng)合法立法，一個(gè)最重要的立法原則即是由現(xiàn)行的商品類、金融業(yè)者規(guī)制轉(zhuǎn)換成對(duì)“經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)相同的金融功能”進(jìn)行“統(tǒng)一規(guī)制”的功能性規(guī)制。現(xiàn)行資本市場(chǎng)相關(guān)金融規(guī)制法律的特征是以“對(duì)象商品”或“金融業(yè)者”的概念形態(tài)或種類為基礎(chǔ)的商品類、機(jī)構(gòu)類規(guī)制。這種規(guī)制在如今迅速變化的金融市場(chǎng)環(huán)境中日趨不能適應(yīng)。因此高度集中統(tǒng)一的金融監(jiān)管體制應(yīng)從現(xiàn)行的商品類、機(jī)構(gòu)類規(guī)制轉(zhuǎn)換成對(duì)“經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)相同的金融功能”進(jìn)行“統(tǒng)一規(guī)制”的功能性規(guī)制。為了貫徹這種功能規(guī)制原則,各國(guó)金融法制的橫向規(guī)制先將金融投資商品、金融投資業(yè)、客戶等根據(jù)經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)進(jìn)行重新分類,以金融投資商品(證券、衍生商品)、金融投資業(yè)(買賣、中介、資產(chǎn)管理業(yè)等)、客戶(專業(yè)投資者、業(yè)余投資者)為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類。[5]以下分別從金融商品的橫向規(guī)制和金融投資業(yè)的橫向規(guī)制兩個(gè)角度，論證日本《金融商品交易法》的橫向規(guī)制特點(diǎn)。

二、金融商品的橫向規(guī)制

《金融商品交易法》的目的在于統(tǒng)一規(guī)范投資商品或者具有投資性質(zhì)的各類金融商品，投資者保護(hù)是其根本目的和立法核心，其本質(zhì)實(shí)際上是投資服務(wù)法。[6]與許多成文法國(guó)家相同，日本《證券交易法》對(duì)證券的定義較為狹窄，不包括很多投資產(chǎn)品。此次修法，日本將“證券”的定義擴(kuò)展為“金融商品”的概念，以適應(yīng)近幾年來金融商品和投資服務(wù)不斷創(chuàng)新發(fā)展的現(xiàn)實(shí)環(huán)境。為了避免產(chǎn)生法律的真空地帶，《金融商品交易法》以《證券交易法》的對(duì)象范圍即“有價(jià)證券”和“金融衍生商品”為基礎(chǔ)，最大幅度地橫向擴(kuò)大了法律適用對(duì)象的范圍。

1.有價(jià)證券的范圍的橫向擴(kuò)大

日本此次修法，雖然將“證券”的定義擴(kuò)展為“金融商品”的概念，但并未對(duì)“金融商品”做出嚴(yán)格定義，《金融商品交易法》第2條仍是“有價(jià)證券”的定義?！蹲C券交易法》第2條規(guī)定了證券法相關(guān)的各種概念的定義，特別是以列舉的方式規(guī)定了有價(jià)證券的定義。1991年的證券交易審議會(huì)報(bào)告書參考美國(guó)的證券概念，提倡導(dǎo)入“廣義的有價(jià)證券”概念。即作為有價(jià)證券的定義，在個(gè)別列舉之外，設(shè)置概括性條款。日本金融改革的一個(gè)主要內(nèi)容就是對(duì)《證券交易法》的有價(jià)證券的概念重新定義。但1992年的修改并沒有導(dǎo)入“廣義的有價(jià)證券”的概念，僅完善了個(gè)別規(guī)定以對(duì)應(yīng)證券化相關(guān)商品。1998年的修改對(duì)定義條款進(jìn)行了全面的修改，擴(kuò)大向投資者提供的商品類型適用公正的交易規(guī)則，構(gòu)建了方便投資者購買的投資環(huán)境。此次將“證券”的定義擴(kuò)展為“金融商品”的概念，但仍未導(dǎo)入“廣義的有價(jià)證券”的概念，未對(duì)“金融商品”做出定義，只是對(duì)有價(jià)證券的范圍進(jìn)行了橫向擴(kuò)大。在日本金融廳金融審議會(huì)金融分科會(huì)上也曾探討根本修改“有價(jià)證券”概念，但考慮到世界上主要國(guó)家特別是大陸法系國(guó)家仍在使用“證券”或“有價(jià)證券”概念，且“有價(jià)證券”概念長(zhǎng)期以來已被日本社會(huì)廣泛接受，“有價(jià)證券”這一用語也被其它法律大量引用，如修改將會(huì)影響向國(guó)會(huì)提交修改法案等情況，《金融商品交易法》仍然延續(xù)了“有價(jià)證券”的概念。[7]

與《證券交易法》相同，《金融商品交易法》把有價(jià)證券分為兩類：發(fā)行了證券、證書的權(quán)利（有價(jià)證券）和未發(fā)行證券、證書的權(quán)利（準(zhǔn)有價(jià)證券）。該法第2條第1款規(guī)定的有價(jià)證券包括：①國(guó)債；②地方債；③特殊債；④資產(chǎn)流動(dòng)化法中的特定公司債券；⑤公司債；⑥對(duì)特殊法人的出資債券；⑦協(xié)同組合[8]金融機(jī)構(gòu)的優(yōu)先出資證券；⑧資產(chǎn)流動(dòng)化法中的優(yōu)先出資證券、新股認(rèn)購權(quán)證書；⑨股票、新股預(yù)約權(quán)證券；⑩投資信托、外國(guó)投資信托的受益證券；⑪投資法人的投資證券、投資法人債券、外國(guó)投資法人的投資證券；⑫借貸信托的受益證券；⑬特定目的信托的受益證券；⑭信托的受益證券；⑮商業(yè)票據(jù)（commercialpaper）；[9]⑯抵押證券；⑰具有①至⑨、⑫至⑮的性質(zhì)的外國(guó)證券、證書；⑱外國(guó)貸款債權(quán)信托的受益證券；⑲期權(quán)證券、證書；⑳預(yù)托證券、證書，21）政令中指定的證券、證書。該法第2條第2款是關(guān)于未發(fā)行證券、證書的權(quán)利而視為有價(jià)證券的規(guī)定（準(zhǔn)有價(jià)證券）。具體有以下這些權(quán)利：①信托受益權(quán)；②外國(guó)信托的受益權(quán)；③無限公司、兩合公司的社員權(quán)（只限于政令規(guī)定的權(quán)利）；④外國(guó)法人的社員權(quán)中具有③性質(zhì)的權(quán)利；⑤集合投資計(jì)劃份額；⑥外國(guó)集合投資計(jì)劃份額；⑦政令指定的權(quán)利。

相比《證券交易法》，《金融商品交易法》中的有價(jià)證券（包括準(zhǔn)有價(jià)證券）中增加了抵押證券（原由抵押證券法規(guī)制）、信托受益權(quán)（原由信托法規(guī)制）、集合投資計(jì)劃份額等?！蹲C券交易法》中有價(jià)證券的信托受益權(quán)僅限于投資信托、貸款信托、資產(chǎn)證券化法定目的信托的受益證券等，但在《金融商品交易法》中其它的信托受益權(quán)均作為準(zhǔn)有價(jià)證券，無遺漏地橫向擴(kuò)充了適用對(duì)象范圍。

《證券交易法》把有價(jià)證券分為發(fā)行證券、證書的權(quán)利和未發(fā)行證券、證書的權(quán)利，之所以如此區(qū)分，是因?yàn)榭紤]到表示為證券、證書的權(quán)利的流動(dòng)性較高的緣故。但2009年7月之后日本的無紙化法即《關(guān)于公司債、股份等過戶的法律》（2004年6月9日公布）的不發(fā)行股票制度開始全面實(shí)施，股票電子化后通過賬冊(cè)的過戶就實(shí)現(xiàn)股份的轉(zhuǎn)讓，股份的流動(dòng)性大大增強(qiáng)。將權(quán)利表示為證券、證書流動(dòng)性高的立法理念已過時(shí)。因此，《金融商品交易法》仍依據(jù)是否具有證券、證書來分類有價(jià)證券，被批評(píng)是一種古董式的陳舊做法。[10]

2.導(dǎo)入集合投資計(jì)劃的定義

把集合投資計(jì)劃份額列入有價(jià)證券的范圍內(nèi)，是為了各種基金適用《金融商品交易法》的概括性規(guī)定，是此次修改的最大亮點(diǎn)之一。近年來在日本依據(jù)合伙合同的基金的投資對(duì)象已經(jīng)擴(kuò)展到了各個(gè)領(lǐng)域，個(gè)別投資對(duì)象已不在投資者保護(hù)的框架內(nèi)。因此，迫切需要對(duì)于依據(jù)合伙合同的各類投資基金予以法律規(guī)制。

對(duì)于不斷創(chuàng)新的多樣化的集合投資計(jì)劃，需要打破原有的縱向規(guī)制法制，無論運(yùn)作對(duì)象資產(chǎn)和流動(dòng)化的對(duì)象資產(chǎn)如何，構(gòu)建著眼于運(yùn)作或流動(dòng)化構(gòu)造功能的橫向法制。其理由如下：第一，在日本，集合投資計(jì)劃是“金融大爆炸”之后應(yīng)成為金融領(lǐng)域主流的“市場(chǎng)型間接金融”的主角，完善其法制是當(dāng)務(wù)之急。第二，集合投資計(jì)劃一般是銷售給普通投資者，從投資者保護(hù)的角度出發(fā)，需要對(duì)計(jì)劃的組成和運(yùn)營(yíng)進(jìn)行橫向覆蓋的法制化和制度建設(shè)。第三，投資者人數(shù)較多，容易產(chǎn)生集體行動(dòng)的問題（collectiveactionproblem），需要解決這個(gè)問題的法制基礎(chǔ)和制度建設(shè)。第四，原有的法制是縱向不全面的，其內(nèi)容也不充分，產(chǎn)生了諸多不便和障礙。因此，需要對(duì)集合投資計(jì)劃加以橫向全面的根本意義上的制度建設(shè)和法制完善。[11]

集合投資計(jì)劃的基本類型有兩種：一種是從多數(shù)投資者籌集資金進(jìn)行各種資產(chǎn)管理運(yùn)作（資產(chǎn)管理型），另外一種是，特定的資產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)金流加以組合然后賣給多數(shù)的投資者的構(gòu)造（資產(chǎn)流動(dòng)型），針對(duì)這兩種方式需要制定相應(yīng)的規(guī)則制度。從歷史上、經(jīng)濟(jì)上、實(shí)務(wù)上來說都是不同種類的類型，因此針對(duì)這兩種類型，需要制定橫向覆蓋的規(guī)則體系（交易規(guī)則、市場(chǎng)規(guī)則、業(yè)者規(guī)則）。[12]在進(jìn)行集合投資計(jì)劃的法制完善時(shí)，有一個(gè)根本問題需要解決：不管計(jì)劃的私法上形態(tài)(公司、信托、合伙等)如何，是否課以相同的交易規(guī)則。[13]《金融商品交易法》解決了這個(gè)問題，通過直接列舉和導(dǎo)入了“集合投資計(jì)劃”的概念，該法最大限度地把幾乎所有具有投資性的金融商品和投資服務(wù)納入適用對(duì)象，進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)制。[14]

2005年12月22日日本金融廳金融審議會(huì)金融分科會(huì)第一部會(huì)報(bào)告“為實(shí)現(xiàn)投資服務(wù)法（暫定）”中，對(duì)作為《投資服務(wù)法》對(duì)象的金融商品設(shè)定了三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：①金錢的出資，具有金錢等的償還的可能性；②與資產(chǎn)或指標(biāo)等相關(guān)聯(lián)；③期待較高的回報(bào)，承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。集合投資計(jì)劃的定義以此標(biāo)準(zhǔn)為基礎(chǔ)，在《金融商品交易法》第2條第2款第5項(xiàng)規(guī)定：集合投資計(jì)劃是指民法上的合伙、商法上的隱名合伙、投資事業(yè)有限責(zé)任合伙（LPS）、有限責(zé)任事業(yè)合伙（LLP）、社團(tuán)法人的社員權(quán)以及其它權(quán)利，享有通過金錢出資進(jìn)行的事業(yè)而產(chǎn)生的收益分配或該出資對(duì)象業(yè)務(wù)相關(guān)的財(cái)產(chǎn)分配的權(quán)利。集合投資計(jì)劃的定義主要由三個(gè)要件構(gòu)成：①接受投資者金錢的出資、支出，②利用出資、支出的金錢進(jìn)行事業(yè)、投資，③具有將該事業(yè)所產(chǎn)生的收益等向出資人進(jìn)行分配的相關(guān)權(quán)利。[15]上述條件均具備的權(quán)利，無論采取何種法律形式和進(jìn)行何種事業(yè)，均屬于集合投資計(jì)劃份額而成為該法的適用對(duì)象。[16]

3.金融衍生商品的橫向擴(kuò)大

近年來，隨著金融商品的多樣性發(fā)展,鉆法律間空隙進(jìn)行欺詐的事件在日本也頻頻發(fā)生。日本傳統(tǒng)的以行業(yè)區(qū)分的縱向金融監(jiān)管體制，已逐漸不能迅速應(yīng)對(duì)新型金融衍生商品、混業(yè)經(jīng)營(yíng)和多種新型金融商品所引發(fā)的問題。特別是2003年日本進(jìn)行外匯交易的機(jī)構(gòu)投資者蒙受了巨大損失，成為社會(huì)關(guān)注的大問題，雖然此后緊急修改了《金融期貨交易法》，將外匯交易納入規(guī)制范圍內(nèi)，但也未能達(dá)到充分保護(hù)金融消費(fèi)者利益的目的。因此，《金融商品交易法》的一個(gè)重要課題就是如何盡可能地?cái)U(kuò)大金融衍生商品的規(guī)制對(duì)象范圍。對(duì)此，日本金融廳金融審議會(huì)金融分科會(huì)第一部會(huì)的“中間報(bào)告”提出：不論原資產(chǎn)如何，均可作為適用對(duì)象。但如果完全不限定金融衍生商品的原資產(chǎn)而做出概括性定義，其適用對(duì)象的范圍則不明確，又會(huì)產(chǎn)生過度規(guī)制的問題。為避免過度規(guī)制，從保護(hù)投資者的角度出發(fā)，需要將一些金融衍生商品予以排除，但事實(shí)上操作起來又非常困難。基于此，《金融商品交易法》對(duì)于金融衍生商品沒有采取“概括性定義”的方式，而是在擴(kuò)大交易類型、原資產(chǎn)及參照指標(biāo)的同時(shí)，授權(quán)政令根據(jù)情況予以追加規(guī)定。

《證券交易法》中關(guān)于金融衍生商品的定義僅限于原資產(chǎn)為有價(jià)證券和有價(jià)證券指數(shù)等?！督鹑谏唐方灰追ā穼?duì)金融衍生商品的對(duì)象范圍予以大幅度擴(kuò)大，除《金融期貨交易法》的金融期貨交易之外，還包括利息、外匯互換、信用金融衍生商品、天氣衍生商品等金融衍生商品。

《金融商品交易法》確立了范圍廣泛的“金融商品”的定義，沿用《金融期貨交易法》的“貨幣等”定義[17]，并將有價(jià)證券和確保投資者保護(hù)所必須的價(jià)格變動(dòng)明顯的原資產(chǎn)金融衍生商品等加以融合而形成。但遺憾的是，該定義仍停留在規(guī)定金融衍生商品交易的范圍或從業(yè)者的一部分業(yè)務(wù)范圍上，并未形成完全橫向貫通規(guī)制，此為今后改革

當(dāng)前，世界各國(guó)交易的金融衍生工具種類蓬勃發(fā)展，已達(dá)數(shù)千種，新型的金融衍生工具還在不斷涌現(xiàn)。同時(shí)，金融衍生商品具有衍生再衍生的特性，金融衍生商品交易的發(fā)展已經(jīng)混淆了很多以往認(rèn)為是涇渭分明的界限，很多交易類型難以界定性質(zhì)，處于不同金融領(lǐng)域的機(jī)構(gòu)通過使用金融衍生工具間接地進(jìn)入了其原本無法進(jìn)入的市場(chǎng)。在金融技術(shù)發(fā)展的大背景下,諸多購買新型的金融商品的投資者(金融消費(fèi)者)的權(quán)益無法從傳統(tǒng)的以金融機(jī)構(gòu)的類別劃分而制定的法律規(guī)則體系中得到救濟(jì)，使得金融消費(fèi)者面臨蒙受損失的威脅。同時(shí)傳統(tǒng)的金融機(jī)構(gòu)和金融市場(chǎng)已經(jīng)發(fā)生了結(jié)構(gòu)性變化，依照傳統(tǒng)方法已經(jīng)很難界定金融機(jī)構(gòu)的類型。另外，金融衍生工具的發(fā)展必然帶來金融機(jī)構(gòu)間兼營(yíng)業(yè)務(wù)的不斷擴(kuò)大和融合，金融監(jiān)管的基礎(chǔ)已經(jīng)發(fā)生了本質(zhì)的變化。為了解決這樣的問題，調(diào)整因多頭監(jiān)管而導(dǎo)致的監(jiān)管主體模糊、監(jiān)管空白、監(jiān)管重復(fù)等現(xiàn)象，堅(jiān)持統(tǒng)一金融監(jiān)管體制，成為國(guó)際金融衍生品監(jiān)管的發(fā)展趨勢(shì)。[18]因此，金融衍生商品的橫向擴(kuò)大必然會(huì)要求建立橫向統(tǒng)一的金融監(jiān)管體制。

4.關(guān)于存款、保險(xiǎn)商品

對(duì)于存款、保險(xiǎn)商品，《銀行法》、《保險(xiǎn)業(yè)法》等各行業(yè)監(jiān)管法律設(shè)置了保護(hù)利用者的框架，并不是《金融商品交易法》規(guī)制的對(duì)象，但如外幣存款、金融衍生商品存款、變額保險(xiǎn)、年金等，該法認(rèn)可其具有一定投資性，但其又不屬于存款保險(xiǎn)以及保險(xiǎn)合同人保護(hù)范圍內(nèi)的商品。因此，此次在制定《金融商品交易法》的同時(shí)，對(duì)《銀行法》、《保險(xiǎn)業(yè)法》相應(yīng)部分也進(jìn)行了修改，設(shè)置了準(zhǔn)用該法的規(guī)定，構(gòu)建與該法同等的投資者保護(hù)的內(nèi)容和框架。所以，《銀行法》、《保險(xiǎn)業(yè)法》等條文的修改實(shí)質(zhì)上也是投資服務(wù)法的一部分。[19]

日本金融改革的目標(biāo)原本是通過制定《金融商品交易法》對(duì)證券、保險(xiǎn)、銀行、金融衍生商品等具有投資性的金融商品進(jìn)行橫向全面的統(tǒng)一規(guī)制，但是因?yàn)橹T多原因沒有實(shí)現(xiàn)真正的統(tǒng)一規(guī)制和統(tǒng)一監(jiān)管。最主要的原因就是金融廳、財(cái)政省、經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)省等政府機(jī)構(gòu)存在部門利益的爭(zhēng)奪，導(dǎo)致目前無法實(shí)現(xiàn)真正的金融商品的統(tǒng)一規(guī)制、統(tǒng)一規(guī)范、統(tǒng)一監(jiān)管?！督鹑谏唐方灰追ā肺磳⑺薪鹑谏唐愤M(jìn)行統(tǒng)一規(guī)制，固然存在遺憾和不足，但按照該法的原則和原理，通過對(duì)現(xiàn)行相關(guān)法律進(jìn)行修改，設(shè)置準(zhǔn)用該法的規(guī)定，構(gòu)建與該法同等的投資者保護(hù)的內(nèi)容和框架，亦可解決現(xiàn)實(shí)與理想的矛盾，最終實(shí)現(xiàn)投資者保護(hù)之目標(biāo)。

該法制定后，針對(duì)金融商品、投資服務(wù)的對(duì)象范圍，日本正在討論在不久的將來制定真正大一統(tǒng)的金融法制即《金融服務(wù)與市場(chǎng)法》，將存款、保險(xiǎn)商品真正納入統(tǒng)一規(guī)制中，實(shí)現(xiàn)橫向規(guī)制的最終目標(biāo)。[20]

三、金融業(yè)的橫向規(guī)制

以上分析了金融商品的橫向規(guī)制的內(nèi)容，金融商品的橫向規(guī)制趨勢(shì)也必然會(huì)要求金融商品交易業(yè)者、金融商品交易的業(yè)務(wù)行為、客戶（投資者）、自律規(guī)制機(jī)構(gòu)等金融業(yè)的相關(guān)主體橫向規(guī)制的發(fā)展。因此，《金融商品交易法》對(duì)金融業(yè)的橫向規(guī)制內(nèi)容做出了規(guī)定。

1.金融商品交易業(yè)者的橫向規(guī)制

在擴(kuò)大適用對(duì)象的范圍，對(duì)金融商品的進(jìn)行橫向規(guī)制的同時(shí)，就會(huì)伴隨業(yè)務(wù)范圍的擴(kuò)大以及根據(jù)投資者的屬性和業(yè)務(wù)類型而進(jìn)行規(guī)制的差異化。即《金融商品交易法》對(duì)已有的縱向分割的行業(yè)法進(jìn)行了橫向整合，使具有相同經(jīng)濟(jì)功能的金融商品適用同一規(guī)則，實(shí)現(xiàn)了業(yè)務(wù)規(guī)制的橫貫化。

此前，日本針對(duì)與金融投資服務(wù)有關(guān)的行業(yè)的法律主要有：《證券交易法》（證券公司）、《關(guān)于投資信托及投資法人的法律》（信托投資委托業(yè)者）、《與有價(jià)證券有關(guān)的投資顧問業(yè)的規(guī)定等相關(guān)的法律》（投資顧問業(yè)者）、《金融期貨交易法》（金融期貨交易業(yè)者）、《信托業(yè)法》（信托業(yè)者）、《抵押證券業(yè)法》（商品投資交易業(yè)者）等?！督鹑谏唐方灰追ā窞榱藰?gòu)建橫向規(guī)制的投資者保護(hù)框架，也對(duì)上述各種復(fù)雜的行業(yè)類型進(jìn)行了橫向整合，一并納入該法的射程內(nèi)，統(tǒng)稱為金融商品交易業(yè)，[21]從事該行業(yè)的單位或個(gè)人統(tǒng)稱為金融商品交易業(yè)者，并一律適用登記制度。[22]該法還并進(jìn)行了重新分類，具體分為①第一類金融商品交易業(yè)；②第二類金融商品交易業(yè)；③投資咨詢業(yè)；④投資運(yùn)作業(yè)等四種行業(yè)類型。第一類金融商品交易業(yè)相當(dāng)于原來證券公司的有價(jià)證券相關(guān)業(yè)務(wù)；第二類金融商品交易業(yè)相當(dāng)于原來證券公司的金融衍生商品相關(guān)業(yè)務(wù)以及集合投資計(jì)劃相關(guān)業(yè)務(wù)；投資咨詢業(yè)相當(dāng)于投資顧問業(yè)；投資運(yùn)作業(yè)相當(dāng)于投資信托委托業(yè)。除以上四種行業(yè)類型之外，該法將從事有價(jià)證券的買賣和買賣委托媒介等的證券中介業(yè)者，定義為“金融商品中介業(yè)者”。[23]

該法依照以上各類行業(yè)類型的業(yè)務(wù)特點(diǎn)制定行業(yè)相關(guān)規(guī)定，但對(duì)各類金融行業(yè)從業(yè)者的具體規(guī)制、具體業(yè)務(wù)內(nèi)容，基本沿用了原有規(guī)定。[24]該法根據(jù)所要申請(qǐng)從事的行業(yè)不同，需要滿足的準(zhǔn)入要件也有所不同，主要表現(xiàn)在對(duì)資本金額和申請(qǐng)人資格等的要求方面。因此，申請(qǐng)人既可以一次申請(qǐng)從事所有行業(yè)，也可以只申請(qǐng)從事準(zhǔn)入要件比較低的行業(yè)，[25]體現(xiàn)了該法的靈活性。

2.金融商品交易業(yè)務(wù)行為的橫向規(guī)制

日本金融廳金融審議會(huì)金融分科會(huì)第一部會(huì)報(bào)告中明確提出，全面擴(kuò)大和完善眾多金融商品的橫向化法制框架，填補(bǔ)投資者保護(hù)法制的空白，對(duì)現(xiàn)有縱向分割的行業(yè)法進(jìn)行重整，使具備相同經(jīng)濟(jì)功能的金融商品適用同一規(guī)則。《金融商品交易法》被定位為金融商品銷售與勸誘的一般法，就涉及金融商品交易的業(yè)務(wù)行為而言，不分業(yè)務(wù)形態(tài)適用統(tǒng)一的銷售和勸誘規(guī)則。具體而言，該法針對(duì)廣告規(guī)制、合同締結(jié)前的書面交付義務(wù)、書面解除、禁止行為(提供虛假信息、提供斷定的判斷、未經(jīng)邀請(qǐng)勸誘)、禁止填補(bǔ)損失、適合性原則等各方面確定了行為規(guī)范，其他行業(yè)法(如銀行法、保險(xiǎn)業(yè)法、信托法等)均準(zhǔn)用這些行為規(guī)范，接受同樣的行為規(guī)制，以保證行為規(guī)制的統(tǒng)一性。[26]

該法作為金融商品交易業(yè)者的基本規(guī)則，規(guī)制各類業(yè)務(wù)的共通行為，其中，適合性原則、合同締結(jié)前或締結(jié)時(shí)的書面交付義務(wù)等，沿用了《證券交易法》、《投資顧問業(yè)法》等法規(guī)的原有行為規(guī)制。

3.投資者種類的橫向規(guī)制

《金融商品交易法》在保護(hù)投資者的前提下，盡可能保證風(fēng)險(xiǎn)資本的供應(yīng)，降低交易成本。該法根據(jù)投資者的專業(yè)程度，模仿歐盟2004年新投資服務(wù)法指令，把投資者分為特定投資者（專業(yè)）和一般投資者（業(yè)余），根據(jù)投資者經(jīng)驗(yàn)和財(cái)力等的不同構(gòu)筑靈活的規(guī)則體系。特定投資者一般具備自己收集分析必要信息的能力。

如果金融從業(yè)者的服務(wù)對(duì)象是特定投資者，則可免除行為規(guī)制的適用，力求降低規(guī)制成本。具體包括（不包括內(nèi)閣府令規(guī)定的情況）金融商品交易的勸誘時(shí)，不適用適合性原則、禁止未經(jīng)邀請(qǐng)勸誘原則，此外，合同締結(jié)前和締結(jié)時(shí)書面交付義務(wù)等也可免除。締結(jié)投資顧問合同和委托投資合同時(shí)，不適用禁止接受顧客有價(jià)證券的委托保管的規(guī)定。特定投資者限定性地規(guī)定為合格機(jī)構(gòu)投資者、國(guó)家、日本銀行、投資者保護(hù)基金等。

以具有專業(yè)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)的顧客為對(duì)象時(shí)，免除適用在銷售金融商品時(shí)銷售業(yè)者的說明義務(wù)。區(qū)分專業(yè)的投資者和業(yè)余投資者的制度在2000年日本《金融商品銷售法》中已部分導(dǎo)入。但《金融商品交易法》中導(dǎo)入的特定投資者制度涵蓋從金融商品的勸誘到締結(jié)等與金融交易相關(guān)的合同，擴(kuò)大了行為規(guī)制適用除外的范圍，在橫向規(guī)制這一點(diǎn)上意義重大。[27]

4.自律規(guī)制機(jī)構(gòu)的橫向規(guī)制

《金融商品交易法》針對(duì)行業(yè)協(xié)會(huì)、交易所等自律規(guī)制機(jī)構(gòu)，在承續(xù)原有功能地位的基礎(chǔ)上，完善了其機(jī)能，構(gòu)筑了金融商品交易業(yè)協(xié)會(huì)和金融商品交易所的橫貫化規(guī)制。

包括日本在內(nèi)各國(guó)資本市場(chǎng)都設(shè)有各種各樣的行業(yè)自律機(jī)構(gòu)，如證券業(yè)協(xié)會(huì)、投資信托協(xié)會(huì)、證券投資顧問業(yè)協(xié)會(huì)等，這些協(xié)會(huì)的組織形態(tài)比較豐富。為了實(shí)現(xiàn)一元化管理，《金融商品交易法》在第四章中將基于《證券交易法》設(shè)立的證券業(yè)協(xié)會(huì)等“核準(zhǔn)金融商品交易業(yè)協(xié)會(huì)”和基于民法規(guī)定的公益法人制度設(shè)立的投資信托協(xié)會(huì)、證券投資顧問業(yè)協(xié)會(huì)等“公益法人金融商品交易協(xié)會(huì)”統(tǒng)稱為金融商品交易協(xié)會(huì)，對(duì)其進(jìn)行統(tǒng)一調(diào)整，對(duì)其設(shè)立要件、成員性質(zhì)、主要業(yè)務(wù)、章程和準(zhǔn)則等分別作出規(guī)定，實(shí)現(xiàn)了對(duì)行業(yè)自律機(jī)構(gòu)的橫向規(guī)制。[28]此外，為了靈活運(yùn)用裁判外紛爭(zhēng)處理程序，通過自律規(guī)制機(jī)構(gòu)以外的民間團(tuán)體對(duì)投訴等紛爭(zhēng)進(jìn)行公正迅速的處理，該法還創(chuàng)設(shè)了“核準(zhǔn)投資者保護(hù)團(tuán)體”。

該法又橫向整合了證券交易所和金融期貨交易所，將東京證券交易所等六個(gè)證券交易所和東京金融期貨交易所統(tǒng)稱為“金融商品交易所”，隨著法律對(duì)有價(jià)證券以及金融衍生商品等金融商品的定義的擴(kuò)大，在金融商品交易所上市交易的商品的種類和范圍也隨之?dāng)U大。

另外，在交易所內(nèi)部也進(jìn)行了橫向規(guī)制。2003年《證券交易法》修改后放寬了對(duì)證券交易所組織形態(tài)的要求，以前只能采用非營(yíng)利性的會(huì)員組織形態(tài)的證券交易所被允許采用股份公司的形態(tài)。大阪、東京、名古屋證券交易所先后轉(zhuǎn)變?yōu)楣煞莨镜男螒B(tài)，其中大阪證券交易所在其本身的交易市場(chǎng)上市。證券交易所既是市場(chǎng)運(yùn)營(yíng)的營(yíng)利主體又是自律規(guī)制的實(shí)施者，存在著利益沖突的危險(xiǎn)。

針對(duì)此問題，《金融商品交易法》為確保金融商品交易所的自律規(guī)制功能的獨(dú)立性，避免產(chǎn)生利益沖突，設(shè)置了一系列的制度措施，具體有：第一，規(guī)定金融商品交易所可以在交易所外設(shè)立從事自律規(guī)制業(yè)務(wù)的自律規(guī)制法人，或者在交易所內(nèi)部設(shè)立自律規(guī)制委員會(huì)。該法明確規(guī)定有關(guān)金融商品的上市以及停止上市的業(yè)務(wù)和有關(guān)會(huì)員等法令遵守狀況的調(diào)查業(yè)務(wù)為交易所自律規(guī)制業(yè)務(wù)內(nèi)容，突出了交易所作為自律規(guī)制機(jī)構(gòu)的重要性。[29]第二，規(guī)定金融商品交易所或者以金融商品交易所為子公司的控股公司，設(shè)立“自律規(guī)制法人”的獨(dú)立法人，被批準(zhǔn)后可以委托自律規(guī)制業(yè)務(wù)。第三，規(guī)定金融商品交易所是股份公司時(shí)，可以在公司內(nèi)設(shè)置“自律規(guī)制委員會(huì)”，授予其有關(guān)自律規(guī)制的決定權(quán)限。但作為自律規(guī)制委員會(huì)成員的董事的過半數(shù)必須是外部董事，以確保自律規(guī)制機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性。第四，規(guī)定必須明確自律業(yè)務(wù)的范圍，規(guī)定自律業(yè)務(wù)的實(shí)施體制，以達(dá)到強(qiáng)化其自律機(jī)能的目的。第五，為了防止利益沖突的發(fā)生，原則上禁止其股東單獨(dú)持有超過20%的交易所的股票，而《證券交易法》中原規(guī)定為50%。[30]

四、日本金融法制改革對(duì)我國(guó)的借鑒意義

日本采取實(shí)用主義的立法哲學(xué)，根據(jù)國(guó)際金融資本市場(chǎng)發(fā)展的最新動(dòng)向和趨勢(shì)，及時(shí)對(duì)本國(guó)的金融立法取向做出調(diào)整以適應(yīng)國(guó)際國(guó)內(nèi)變動(dòng)的需要，應(yīng)對(duì)金融立法的橫向化趨勢(shì)，分階段有效地推動(dòng)。如前所述，一直學(xué)習(xí)美國(guó)的日本在20世紀(jì)80年代后，不斷學(xué)習(xí)英國(guó)，1998年成立金融監(jiān)督廳，2000年出臺(tái)《金融商品銷售法》，2006年制定了《金融商品交易法》。[31]

結(jié)合我國(guó)實(shí)際，我們需要分階段地逐步推動(dòng)在金融商品和金融服務(wù)的橫向規(guī)制立法，推動(dòng)金融業(yè)的橫向規(guī)制，逐漸建立統(tǒng)一的金融監(jiān)管體制。筆者提出以下幾個(gè)具體建議。

第一，盡快出臺(tái)《期貨交易法》，修改現(xiàn)行相關(guān)法律，完善金融衍生品立法，時(shí)機(jī)成熟后，制定《金融商品交易法》或《投資服務(wù)法》，實(shí)現(xiàn)金融商品的橫向規(guī)制立法。

我國(guó)有關(guān)金融商品的現(xiàn)行法規(guī)有《證券法》、《商業(yè)銀行法》、《保險(xiǎn)法》、《證券投資基金法》、《信托法》、《期貨交易管理?xiàng)l例》等。我國(guó)金融商品立法還很落后，特別是金融衍生商品立法欠缺。自1990年開始,我國(guó)商品期貨市場(chǎng)已經(jīng)歷了初步形成、清理整頓和規(guī)范發(fā)展三個(gè)階段。2006年9月8日，中國(guó)金融期貨交易所在上海掛牌成立，這是我國(guó)內(nèi)地成立的第4家期貨交易所，也是我國(guó)內(nèi)地成立的首家金融衍生品交易所。雖然金融衍生品交易的發(fā)展逐漸步入正式軌道，但我國(guó)的相關(guān)立法比較落后。我國(guó)于2007年才對(duì)1999年的《期貨交易管理暫行條例》作了全面修訂，新修訂的《期貨交易管理?xiàng)l例》于2007年4月15日正式施行。原有的《暫行條例》只適用于商品期貨交易。隨著我國(guó)不斷深化金融體制改革和擴(kuò)大對(duì)外開放，特別是證券市場(chǎng)股權(quán)分置改革順利完成，逐步推出股指期貨等金融期貨品種的條件和時(shí)機(jī)趨于成熟?？紤]到要為將來推出期權(quán)交易品種預(yù)留空間，修改后的《條例》適用范圍擴(kuò)大為商品和金融的期貨和期權(quán)合約交易。這是可喜的進(jìn)步，但還是剛起步?！镀谪浗灰追ā冯m然也已經(jīng)列入新一屆人大的立法計(jì)劃中，但這只是階段性的小目標(biāo)，

我國(guó)應(yīng)該盡快完善具有投資性金融商品的法制，可以借鑒日本，時(shí)機(jī)成熟時(shí)制定一部統(tǒng)一規(guī)制的《金融商品交易法》或《投資服務(wù)法》。

第二，導(dǎo)入“集合投資計(jì)劃”概念，制定《投資基金法》。

2005年之后我國(guó)的股市進(jìn)入迅速繁榮和強(qiáng)烈震蕩的特殊時(shí)期，出現(xiàn)大量的以合伙、信托等形式的私募基金、投資組合等，目前我國(guó)對(duì)其缺乏規(guī)范。我國(guó)對(duì)私募基金并沒有一個(gè)明確的界定和管理原則。從日本的“集合投資計(jì)劃”來看，其實(shí)私募不需要很嚴(yán)格的監(jiān)管，但應(yīng)該有一個(gè)規(guī)范化的原則。我們可以考慮借鑒日本的做法，導(dǎo)入“集合投資計(jì)劃”概念，對(duì)于資本市場(chǎng)上的各類合伙形式、信托形式的基金加以橫向全面的規(guī)制，以達(dá)到無縫隙保護(hù)投資者的目的，為中國(guó)資本市場(chǎng)的長(zhǎng)期繁榮奠定基礎(chǔ)。

投資基金就其本質(zhì)來說是一種信托關(guān)系的金融產(chǎn)品。很多金融機(jī)構(gòu)目前都設(shè)計(jì)了這類產(chǎn)品，包括證券公司的代客資產(chǎn)管理、代客集合理財(cái)、信托投資公司的集合理財(cái)計(jì)劃、銀行的代客理財(cái)，還有保險(xiǎn)公司的聯(lián)結(jié)投資理財(cái)產(chǎn)品，以及基金管理公司新批的專戶理財(cái)?shù)?。這五類機(jī)構(gòu)所做的業(yè)務(wù)就其本質(zhì)來說都屬于投資基金，就其法律本質(zhì)來說，都是一種信托關(guān)系。

目前我國(guó)的現(xiàn)行法中只有《證券投資基金法》來規(guī)制，剩下的都是以各個(gè)監(jiān)管部門的規(guī)章來規(guī)范的。《證券投資基金法》頒布至今已經(jīng)五年，它對(duì)證券投資基金發(fā)展確實(shí)起到了很好的促進(jìn)作用，但它已經(jīng)不能滿足、也不太適應(yīng)目前實(shí)踐發(fā)展的需要。關(guān)于如何修改該法，目前的兩種主流觀點(diǎn)是“單純完善證券投資基金法”或是“把它真正變?yōu)橥顿Y基金法”。[32]

筆者認(rèn)為，借鑒日本的經(jīng)驗(yàn)，短期內(nèi)如果無法制定《金融商品交易法》或《金融服務(wù)法》，則可以導(dǎo)入“集合投資計(jì)劃”概念，歸納整理具有投資性的商品，將《證券投資基金法》改組為《投資基金法》亦是一種立法思路。

第三，推動(dòng)金融業(yè)的橫向規(guī)制，協(xié)調(diào)好金融創(chuàng)新活動(dòng)和金融監(jiān)管之間的矛盾關(guān)系，逐漸建立統(tǒng)一的金融監(jiān)管體制。

我國(guó)的證券立法和金融監(jiān)管多借鑒美國(guó)，此次美國(guó)金融危機(jī)發(fā)生后，我們應(yīng)該及時(shí)反省美國(guó)危機(jī)的教訓(xùn)，應(yīng)多借鑒近鄰日本韓國(guó)的經(jīng)驗(yàn)，逐步推動(dòng)金融的統(tǒng)一監(jiān)管和金融橫貫立法。

我國(guó)現(xiàn)行金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)包括銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)、保監(jiān)會(huì)和人民銀行四家，總體上是“四龍治水”的多頭分業(yè)監(jiān)管體制。這種體制成本高、監(jiān)管重復(fù)、監(jiān)管缺位、不能適應(yīng)金融控股公司和混業(yè)經(jīng)營(yíng)發(fā)展，這與美國(guó)的多頭雙層監(jiān)管體制頗為相像，而美國(guó)此次次貸危機(jī)監(jiān)管部門的缺位、錯(cuò)位已經(jīng)給了我們深刻的教訓(xùn)。

所以，從長(zhǎng)遠(yuǎn)來看,我們需要對(duì)已有的縱向分割的行業(yè)法進(jìn)行橫向整合，使具有相同經(jīng)濟(jì)功能的金融商品適用同一規(guī)則，實(shí)現(xiàn)金融業(yè)者、金融業(yè)務(wù)行為、客戶（投資者）、自律機(jī)構(gòu)等金融投資業(yè)的相關(guān)主體橫向規(guī)制的發(fā)展。

混業(yè)經(jīng)營(yíng)是金融機(jī)構(gòu)發(fā)展的大勢(shì)所趨,金融監(jiān)管模式也會(huì)向銀行、證券、保險(xiǎn)等多個(gè)主管部門之間的混業(yè)監(jiān)管或者以業(yè)務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)(而非以機(jī)構(gòu)性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn))的監(jiān)管方向進(jìn)行轉(zhuǎn)化和整合，從而建立統(tǒng)一集中的金融監(jiān)管體制，以提高監(jiān)管效率，防范金融系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)。

但從短期看，由于金融改革的復(fù)雜性和金融監(jiān)管體制的歷史路徑依賴，我國(guó)金融監(jiān)管體制目前不宜做大的改變，而應(yīng)在增強(qiáng)各監(jiān)管機(jī)構(gòu)獨(dú)立性的同時(shí)完善更大范圍的金融監(jiān)管機(jī)制，這些機(jī)構(gòu)之間應(yīng)該加強(qiáng)金融監(jiān)管的橫向協(xié)調(diào)和合作，建立各機(jī)構(gòu)之間的橫向信息共享機(jī)制和金融穩(wěn)定的橫向協(xié)調(diào)機(jī)制，并注重加強(qiáng)金融機(jī)構(gòu)的法人治理和內(nèi)控機(jī)制建設(shè)，注重金融行業(yè)自律組織和社會(huì)審計(jì)機(jī)構(gòu)作用的有效發(fā)揮。[33]

筆者認(rèn)為，在混業(yè)經(jīng)營(yíng)的多種實(shí)現(xiàn)方式中，金融控股公司形式是符合我國(guó)金融業(yè)從分業(yè)經(jīng)營(yíng)過渡到混業(yè)經(jīng)營(yíng)的需要。它可以在保持我國(guó)現(xiàn)有金融監(jiān)管格局的條件下，在子公司層面實(shí)行“分業(yè)經(jīng)營(yíng)”，而在母公司層面實(shí)現(xiàn)“綜合經(jīng)營(yíng)”，通過母公司的集中管理與協(xié)調(diào)，實(shí)現(xiàn)子公司之間橫向協(xié)同，實(shí)現(xiàn)在同一控制權(quán)下的金融業(yè)務(wù)多元化和橫向化。[34]我國(guó)實(shí)踐中金融控股公司已經(jīng)發(fā)展十分迅猛，筆者建議制定專門的《金融控股公司法》，對(duì)金融控股公司這一重要的公司組織形式的性質(zhì)、地位以及組建方式進(jìn)行專門規(guī)定，通過金融控股公司這一組織形式，逐步實(shí)現(xiàn)混業(yè)經(jīng)營(yíng)和金融業(yè)務(wù)的橫向規(guī)制。

第四，對(duì)投資者種類進(jìn)行橫向細(xì)分，導(dǎo)入特定投資者制度。

為培育成熟理性的合格投資人隊(duì)伍，上海證券交易所專門制訂并于2008年9月27日正式實(shí)施了《上海證券交易所個(gè)人投資者行為指引》。這只是一個(gè)指南而已，目前上交所正積極探索投資者分類管理制度，以證券品種和業(yè)務(wù)創(chuàng)新及分類為切入點(diǎn)，依照投資者的風(fēng)險(xiǎn)承受能力、投資知識(shí)與市場(chǎng)經(jīng)驗(yàn)等標(biāo)準(zhǔn)，進(jìn)行分類監(jiān)管，包括在充分考慮中國(guó)國(guó)情，準(zhǔn)確分析投資者特點(diǎn)的基礎(chǔ)上，引入投資者資格準(zhǔn)入制度。[35]

我們可以借鑒日本的《金融商品交易法》，區(qū)分為專業(yè)投資者和業(yè)余投資者，在立法上，導(dǎo)入特定投資者制度，根據(jù)投資者經(jīng)驗(yàn)和財(cái)力等的不同，進(jìn)行投資者分類管理，對(duì)于專業(yè)的投資者，免除很多行為規(guī)制的適用等，構(gòu)筑靈活的規(guī)則體系。

第五，時(shí)機(jī)成熟時(shí)逐步實(shí)現(xiàn)行業(yè)自律機(jī)構(gòu)和交易所自律機(jī)構(gòu)的橫向規(guī)制。

當(dāng)前，我國(guó)實(shí)現(xiàn)行業(yè)自律機(jī)構(gòu)和交易所自律機(jī)構(gòu)的橫向規(guī)制，把證券業(yè)協(xié)會(huì)、投資信托協(xié)會(huì)、證券投資顧問業(yè)協(xié)會(huì)等統(tǒng)一為金融商品交易協(xié)會(huì)，把上海證券交易所、中國(guó)金融期貨交易所等橫向整合為金融商品交易所，尚不現(xiàn)實(shí)。但是，考慮到我國(guó)的行業(yè)自律機(jī)構(gòu)和交易所（證券交易所、金融期貨交易所、商品期貨交易所）都?xì)w為中國(guó)證監(jiān)會(huì)監(jiān)管，相比日本來說，我國(guó)的金融期貨交易和商品期貨交易的監(jiān)管機(jī)構(gòu)統(tǒng)一，將來一旦實(shí)施橫向規(guī)制、統(tǒng)一整合，困難并不大。

我國(guó)的上海證券交易所和深圳證券交易所等也面臨著將來是否選擇轉(zhuǎn)換為股份公司等組織形態(tài)的課題，交易所的自律規(guī)制功能與營(yíng)利業(yè)務(wù)之間的獨(dú)立性問題也是無法回避的。如何確保交易所的自律規(guī)制功能的獨(dú)立性，避免產(chǎn)生利益沖突，可以借鑒日本等國(guó)的經(jīng)驗(yàn)，設(shè)置一系列制度措施。

五、結(jié)語

我國(guó)向來對(duì)美國(guó)、英國(guó)和歐洲其他國(guó)家的資本市場(chǎng)法制和金融監(jiān)管研究甚多，而對(duì)亞洲地區(qū)，特別是日本、韓國(guó)的資本市場(chǎng)法制、金融商品交易法制較少關(guān)注。美國(guó)金融危機(jī)的爆發(fā)，應(yīng)該引起我們的高度反思，我們的資本市場(chǎng)法制、金融商品交易法制的完善和實(shí)踐不能“美國(guó)一邊倒”、“歐盟一邊倒”。

特別是近幾年來，日本、韓國(guó)在金融法制的橫向規(guī)制、橫貫化立法趨勢(shì)、資本市場(chǎng)統(tǒng)合立法等方面已經(jīng)取得了令世界矚目的成就。而日本、韓國(guó)的金融商品交易法制、資本市場(chǎng)統(tǒng)合法的最新發(fā)展，本身就是吸收了歐洲和美國(guó)的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)。我們?cè)谘芯咳毡尽㈨n國(guó)的金融商品交易法制、資本市場(chǎng)統(tǒng)合法的最新發(fā)展的同時(shí)，自然就會(huì)借鑒吸收歐美的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)。

據(jù)筆者了解，日本、韓國(guó)的金融法制的橫向規(guī)制、橫貫化發(fā)展趨勢(shì)和動(dòng)向目前已經(jīng)引起了中國(guó)證監(jiān)會(huì)等部門相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)的高度重視。希望本文的研究，能夠起到拋磚引玉之效果，如果讓中國(guó)學(xué)術(shù)界、政府部門、立法機(jī)關(guān)等開始重視對(duì)日本、韓國(guó)以及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)等的金融法制的橫向規(guī)制的研究則幸甚。

注釋:

本文得到中國(guó)人民大學(xué)科學(xué)研究基金項(xiàng)目“次貸危機(jī)對(duì)金融控股公司法制的影響及我國(guó)的應(yīng)對(duì)策略”（項(xiàng)目編號(hào)：22382008）資助。

[1]2008年美國(guó)次貸危機(jī)的總爆發(fā)導(dǎo)致了華爾街傳統(tǒng)投資銀行的獨(dú)立券商模式的終結(jié)。2008年3月美國(guó)第五大投行貝爾斯登被摩根大通收購，9月15日美國(guó)第四大投行雷曼兄弟被迫申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)，其資產(chǎn)分別被日本野村證券、英國(guó)巴克萊銀行收購。同樣遭受次貸危機(jī)重挫的美國(guó)第三大投行美林，則同意讓美國(guó)銀行以500億美元全面收購。美國(guó)第一大投行高盛和第二大投行摩根士丹利主動(dòng)申請(qǐng)轉(zhuǎn)型為銀行控股公司。

[2]參見張波：《次貸危機(jī)下的美國(guó)金融監(jiān)管體制變革及其啟示》，《金融理論與實(shí)踐》2008年第12期。

[3]參見【日】松尾直彥：《關(guān)于部分修改證券交易法的法律等》，載《Jurist》2006年第1321期。

[4]近幾年，韓國(guó)金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)為了提高金融機(jī)構(gòu)的競(jìng)爭(zhēng)力，致力推進(jìn)包括監(jiān)管機(jī)構(gòu)及法規(guī)在內(nèi)的金融改革，引進(jìn)巴塞爾《新資本協(xié)議》，推出《資本市場(chǎng)統(tǒng)合法》等都是為推進(jìn)改革做出的努力，這將對(duì)韓國(guó)金融市場(chǎng)的發(fā)展帶來深遠(yuǎn)的積極影響，但也有可能加劇金融市場(chǎng)的不穩(wěn)定。參見李準(zhǔn)曄：《韓國(guó)金融監(jiān)管體制及其發(fā)展趨勢(shì)》，載《金融發(fā)展研究》2008年第4期。

[5]參見許凌艷：《金融監(jiān)管模式的變革及資本市場(chǎng)統(tǒng)合法的誕生》，載《社會(huì)科學(xué)》2008年第第1期。

[6]參見[日]黑沼悅郎著：《金融商品交易法入門（第二版）》，日本經(jīng)濟(jì)新聞社2007年版，第15頁。

[7]參見【日】神崎克郎著、馬太廣譯：《日本戰(zhàn)后50年的金融、證券法制》，載《法學(xué)雜志》2000年第2期；馬太廣：《日本證券法的最新修改》，載《法學(xué)雜志》1999年第3期。

[8]與我國(guó)的合作社相類似。

[9]商業(yè)票據(jù)是一種以短期融資為目的、直接向貨幣市場(chǎng)投資者發(fā)行的無擔(dān)保票據(jù)。

[10]同注⑥，第22-23頁。

[11]參見【日】神田秀樹：《完善集合投資計(jì)劃法制的思路》，載《關(guān)于集合投資計(jì)劃的工作報(bào)告書》，野村資本市場(chǎng)研究所2006年版，第39頁。

[12]同注⑾，第42頁。

[13]美國(guó)的《聯(lián)邦投資公司法》，不管私法上的形態(tài)如何，要求設(shè)置boardofdirectors或者40%以上都是外部董事。這也是橫向化的交易規(guī)則。

[14]其實(shí)質(zhì)是參考了美國(guó)證券法相關(guān)的聯(lián)邦最高法院的判例，并進(jìn)行了成文法化。其著眼于經(jīng)濟(jì)性的實(shí)質(zhì)內(nèi)容而不是著眼于法的形式的概念。導(dǎo)入集合投資計(jì)劃的概念后，日本法形式上仍維持“有價(jià)證券”的概念，但是其概念的內(nèi)容以“結(jié)構(gòu)性”和“投資對(duì)象性”為目標(biāo)發(fā)生了實(shí)質(zhì)性的變化，至此，可以說日本20年前開始討論，16年以來《證券交易法》修改沒有完成的所謂“廣義的有價(jià)證券”的概念終于得以實(shí)現(xiàn)。

[15]參見[日]三井秀范、池田唯一監(jiān)修，松尾直彥編著：《一問一答金融商品交易法》，商事法務(wù)2006年9月初版，第91頁。

[16]參見[日]花水康：《集合投資計(jì)劃的規(guī)制》，載《商事法務(wù)》2006年第1778號(hào)。

[17]《金融期貨交易法》將貨幣、基于有價(jià)證券和存款合同的權(quán)利等定義為“貨幣等”，作為金融期貨交易的對(duì)象。

[18]同注⑤。

[19]此外，《不動(dòng)產(chǎn)特定共同事業(yè)法》、《商品交易所法》也得以修改，使不屬于《金融商品交易法》適用對(duì)象的不動(dòng)產(chǎn)基金（不動(dòng)產(chǎn)特定共同事業(yè)）和商品期貨交易等也適用與《金融商品交易法》相同的投資者保護(hù)的內(nèi)容和框架。同注⑥，第17頁。

[20]負(fù)責(zé)《金融商品交易法》起草的日本金融廳金融審議會(huì)第一部會(huì)的報(bào)告中指出：“關(guān)于以全部金融商品為對(duì)象，制定更加全面的規(guī)制框架的課題，將根據(jù)金融商品交易法的法制化和其實(shí)施情況、各種金融商品的特性、中長(zhǎng)期的金融制度的形態(tài)等情況，繼續(xù)加以討論?！?/p>

[21]參見【日】大崎貞和：《解說金融商品交易法》，弘文堂2007年版，第40-43頁；同注⒂，第13-14頁。

[22]但是，通過利用專用交易體系（ProprietaryTradingSystem）和多邊交易設(shè)施（MultilateralTradingFacility）進(jìn)行買賣交易等業(yè)務(wù)，適用核準(zhǔn)制。另外，集合投資計(jì)劃的營(yíng)業(yè)者必須以金融商品交易業(yè)的形式登記，不但要提交事業(yè)報(bào)告書，還須向金融廳報(bào)告，成為金融廳檢查的對(duì)象，并要求披露信息。

[23]參見【日】小立敬：《金融商品交易法案的要點(diǎn)—投資者保護(hù)的橫向化法制》，載《資本市場(chǎng)季刊》2006年春季號(hào)。

[24]但也有變化，比如，《證券交易法》將營(yíng)利性作為證券業(yè)的要件，《金融商品交易法》不再將營(yíng)利性作為要件，《證券交易法》未將發(fā)行人自己進(jìn)行的銷售勸誘行為作為業(yè)務(wù)規(guī)制對(duì)象，而《金融商品交易法》將投資信托、外國(guó)投資信托的受益證券、抵押證券的自己募集、以及集合投資計(jì)劃（基金）份額的私募均列為規(guī)制對(duì)象，還明確將集合投資計(jì)劃中對(duì)于有價(jià)證券或衍生品交易的運(yùn)作（自己投資）列為業(yè)務(wù)規(guī)制對(duì)象，橫向擴(kuò)大了規(guī)制范圍。

[25]同注⑥，第34頁。

[26]參見【日】神田秀樹：《金融商品取引法的構(gòu)造》，載《商事法務(wù)》2007年第1799號(hào)。

[27]同注23。

[28]同注21，第99-106頁。

[29]參見【日】松尾直彥：《金融商品交易法和相關(guān)政府令的解說》，載《別冊(cè)商事法務(wù)》2008年第318號(hào)，第248-252頁。

[30]同注21，第107-121頁。

[31]參見莊玉友：《日本金融商品交易法述評(píng)》，載《證券市場(chǎng)導(dǎo)報(bào)》2008年5月號(hào)。

[32]參見吳曉靈：《私募監(jiān)管應(yīng)寫入基金法》，載2008年3月10日《上海證券報(bào)》。

篇2

陳正江教授指出，近年來民間借貸糾紛案件與非法集資類刑事案件交織，形成刑民交叉案件現(xiàn)象增多，應(yīng)從司法機(jī)關(guān)、政府部門和當(dāng)事人三個(gè)層面對(duì)其進(jìn)行妥善處理：（一）在司法機(jī)關(guān)層面。嚴(yán)格審查借貸關(guān)系合法性，建立金融案件聯(lián)動(dòng)處置機(jī)制，統(tǒng)一金融借貸刑民交叉案件的裁判尺度；準(zhǔn)確把握刑法介入民間借貸的空間，盡可能幫助受害人挽回經(jīng)濟(jì)損失。

（二）在政府部門層面。建立健全與司法機(jī)關(guān)的協(xié)同應(yīng)對(duì)機(jī)制，加強(qiáng)法律、法規(guī)和政策宣傳。（三）在當(dāng)事人層面。增強(qiáng)投資者金融交易風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，建立健全被害人法律救濟(jì)機(jī)制，應(yīng)賦予被害人選擇提起附帶民事訴訟與民事訴訟的程序選擇權(quán)。陳飛博士認(rèn)為，與正規(guī)金融不同，民間金融通過構(gòu)建“類信托機(jī)制”來實(shí)現(xiàn)和滿足其對(duì)信托功能之需求，以《溫州市民間融資管理?xiàng)l例》中創(chuàng)設(shè)的新型民間融資工具“定向集合資金”為例，其運(yùn)行機(jī)理與信托原理基本契合，但其對(duì)于合格投資者與投資方式等要求都更為寬松，應(yīng)進(jìn)一步完善該制度以發(fā)揮其積極作用。一是要明確募集資金的投向，限定其直接投資于單一法人自身的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)性項(xiàng)目。二是要完善財(cái)產(chǎn)獨(dú)立的制度保障，借鑒證券投資基金的做法，由地方出臺(tái)規(guī)范定向集合資金會(huì)計(jì)處理的相關(guān)文件，確立定向集合資金為會(huì)計(jì)核算主體，徹底落實(shí)其財(cái)產(chǎn)獨(dú)立原則。

二、民間金融市場(chǎng)監(jiān)管法律制度的探討

浙江省銀監(jiān)局傅平江副局長(zhǎng)認(rèn)為：民間金融市場(chǎng)監(jiān)管應(yīng)注重市場(chǎng)化導(dǎo)向，尊重私權(quán)交易自由和民間金融習(xí)慣。一是要通過地方政府、社會(huì)中介的充分服務(wù)引導(dǎo)規(guī)范民間金融，制定合理規(guī)則指導(dǎo)民間金融趨利避害。二是要加強(qiáng)教育，增強(qiáng)民間金融參與主體的法律意識(shí)、風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)、誠信意識(shí)。浙江省公安廳經(jīng)偵總隊(duì)丁平練指出，在民間金融市場(chǎng)監(jiān)管中應(yīng)明確地方政府主管民間金融的職能和能力，優(yōu)化地方金融管理的體制和機(jī)制：一是要強(qiáng)化民間融資市場(chǎng)的行業(yè)監(jiān)管體系和各監(jiān)管主體間的協(xié)調(diào)監(jiān)管機(jī)制。通過建立政府部門間民間金融監(jiān)管信息的共享機(jī)制，做到及時(shí)監(jiān)測(cè)、統(tǒng)計(jì)和分析民間金融市場(chǎng)的運(yùn)行狀況，加強(qiáng)對(duì)存在風(fēng)險(xiǎn)的民間金融機(jī)構(gòu)的管理和監(jiān)督檢查。二是要加強(qiáng)民間金融市場(chǎng)的自律組織、行業(yè)協(xié)會(huì)的建設(shè)，發(fā)揮其自律監(jiān)管功能。在民間金融市場(chǎng)具體監(jiān)管制度構(gòu)建的探討中，呂貞笑等根據(jù)《溫州市民間融資管理?xiàng)l例》構(gòu)建的三類民間融資服務(wù)主體和民間借貸備案制度，結(jié)合浙江省民間金融市場(chǎng)監(jiān)管的實(shí)踐，提出“服務(wù)加輕觸式監(jiān)管”的理念。并認(rèn)為：民間借貸備案登記制度作為輕觸式監(jiān)管方式的創(chuàng)新，充分尊重了民間借貸的習(xí)俗性與私權(quán)性，但目前其主要存在兩方面問題，需在與實(shí)踐的磨合中完善。其一，備案制度本身不足，如強(qiáng)制備案的標(biāo)準(zhǔn)過高、備案制度的審查方式不清晰、跨地區(qū)民間借貸備案制度不明確。其二，備案制度外部吸引力不夠，備案材料的證據(jù)效力有待商榷，無法通過備案排除非法集資嫌疑，導(dǎo)致借貸雙方備案積極性不高。針對(duì)制度本身問題，建議設(shè)置可調(diào)節(jié)、市場(chǎng)化的備案金額標(biāo)準(zhǔn)，確定形式審查為備案審查方式，細(xì)化跨地區(qū)借貸行為的備案制度；對(duì)于外部性問題，建議增強(qiáng)備案制度的積極意義，進(jìn)一步夯實(shí)正向鼓勵(lì)措施。

三、民間金融市場(chǎng)信用體系法律制度的探討

現(xiàn)代社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)是一個(gè)高度依賴于信用的網(wǎng)絡(luò)化的動(dòng)態(tài)系統(tǒng)。隨著金融創(chuàng)新的深化，頻繁出現(xiàn)的“跑路”事件充分顯示了重塑社會(huì)信用體系的現(xiàn)實(shí)緊迫性。王琳認(rèn)為，目前我國(guó)信用體系存在諸多不足，如缺乏個(gè)人破產(chǎn)制度，缺乏民間信用征信體系、信用數(shù)據(jù)資源分割、信用信息應(yīng)用領(lǐng)域狹窄、信用服務(wù)行業(yè)不規(guī)范等。應(yīng)盡快完善信用體系，形成比較便利、可查詢、可應(yīng)用的信用信息系統(tǒng)?？稍谥袊?guó)人民銀行個(gè)人信用信息數(shù)據(jù)庫和企業(yè)信用信息數(shù)據(jù)庫的基礎(chǔ)上，探索建立民間金融信用信息系統(tǒng)，并與目前的企業(yè)、個(gè)人信用信息數(shù)據(jù)庫相對(duì)接，為放貸人提供有效的信用信息。李海龍博士指出，應(yīng)以民間借貸信用體系的建立作為民間金融市場(chǎng)信用制度建設(shè)的切入點(diǎn)，具體應(yīng)從如下方面進(jìn)行制度構(gòu)建：（一）完善個(gè)人信用評(píng)價(jià)體系。建立民間借貸信用數(shù)據(jù)庫，收集自然人的個(gè)人基本信息、職業(yè)、家庭狀況、收入和財(cái)產(chǎn)、借貸記錄等關(guān)系到個(gè)人信用的項(xiàng)目，并實(shí)現(xiàn)借貸雙方信息的電子化管理。（二）通過民間擔(dān)保機(jī)構(gòu)建立企業(yè)信用制度。民間擔(dān)保機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)審核民間借貸行為的合法性和有效性，嚴(yán)格自律控制風(fēng)險(xiǎn)。（三）發(fā)揮第三方機(jī)構(gòu)信用評(píng)級(jí)在民間借貸領(lǐng)域的積極作用。幫助民間借貸關(guān)系人通過獨(dú)立的評(píng)價(jià)機(jī)構(gòu)正確了解到當(dāng)事人的信用情況。另一方面，信用評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)需受到國(guó)家法律規(guī)范的制約，承擔(dān)有效保護(hù)個(gè)人信息安全的義務(wù)，對(duì)信用機(jī)構(gòu)的失信應(yīng)有相應(yīng)的懲戒制度。設(shè)計(jì)科學(xué)合理的信用評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)是發(fā)揮信用評(píng)級(jí)在民間金融市場(chǎng)積極作用的基石，朱明等認(rèn)為，考慮到目前銀行融資任占主流格局的實(shí)際情況，可由銀行制定中小企業(yè)信用評(píng)估的標(biāo)準(zhǔn)，將中小企業(yè)的貸款額度與信用評(píng)估結(jié)果聯(lián)系起來，建立和完善中小企業(yè)金融信用評(píng)級(jí)機(jī)制，培育與扶持具有良好信用的中小企業(yè)，推動(dòng)中小企業(yè)的信用建設(shè)。

四、民間金融市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)防范法律制度的探討

葉良芳教授以互聯(lián)網(wǎng)金融為例，指出民間金融市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)主要表現(xiàn)為：（一）市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)。因基礎(chǔ)資產(chǎn)價(jià)格、利率、匯率等變動(dòng)而導(dǎo)致互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品預(yù)期價(jià)值未能實(shí)現(xiàn)而造成損失。（二）信用風(fēng)險(xiǎn)。因在身份確認(rèn)、信用評(píng)價(jià)方面存在嚴(yán)重信息不對(duì)稱而導(dǎo)致“劣幣驅(qū)逐良幣”現(xiàn)象的發(fā)生。（三）流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)。在互聯(lián)網(wǎng)金融活動(dòng)中，沉淀資金如缺乏有效監(jiān)管和擔(dān)保，極易被挪用于投資高風(fēng)險(xiǎn)、高收益項(xiàng)目，從而使資金鏈斷裂、支付危機(jī)等風(fēng)險(xiǎn)增高。（四）政策風(fēng)險(xiǎn)。互聯(lián)網(wǎng)金融往往具有較強(qiáng)的同質(zhì)性，因某一國(guó)家法律法規(guī)或者宏觀經(jīng)濟(jì)政策的變化調(diào)整會(huì)導(dǎo)致互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)同一方向的操作選擇，引起共振效應(yīng)，從而對(duì)行業(yè)造成系統(tǒng)性沖擊。同時(shí)，與傳統(tǒng)金融相比，互聯(lián)網(wǎng)金融具有更加突出的技術(shù)安全與數(shù)據(jù)安全風(fēng)險(xiǎn)。

篇3

1霧霾治理的碳金融基礎(chǔ)性

立法霧霾治理的碳金融法律制度以排放權(quán)的清晰界定為基礎(chǔ)。早在20世紀(jì)70年代我國(guó)的霧霾治理工作便已開始，1973年國(guó)務(wù)院出臺(tái)了《關(guān)于保護(hù)和改善環(huán)境的若干規(guī)定（試行）》，但受到“”的影響其并未很好的落實(shí)，1979年我國(guó)開始試行《環(huán)境保護(hù)法》（1989年正式生效），1982年又對(duì)《憲法》進(jìn)行了修改，其26條將保護(hù)環(huán)境作為一項(xiàng)政府職責(zé)，以此為依據(jù)1987年我國(guó)專門制定了針對(duì)霧霾治理的《大氣污染防治法》，從其內(nèi)容上看，該法歷經(jīng)了1995年、2000年兩次修改后充分借鑒了國(guó)際碳金融制度的排放權(quán)思想，將政府的監(jiān)督職責(zé)轉(zhuǎn)變?yōu)閷?duì)霧霾污染源責(zé)任主體權(quán)利、義務(wù)及責(zé)任的清晰界定，具體包括大氣污染物排放總量控制和許可證制度、排污收費(fèi)制度、污染物排放超標(biāo)違法制度。大氣污染物排放總量控制和許可證制度的目的在于界定霧霾治理的主體權(quán)利，從而可以有計(jì)劃地控制乃至逐步減輕霧霾天氣。霧霾產(chǎn)生的原因是有害氣體的過度排放，因?yàn)榇髿庾鳛楣伯a(chǎn)品難以界定其權(quán)利主體，因此利用市場(chǎng)機(jī)制對(duì)其的保護(hù)就面臨著主體缺位的尷尬，但隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展人口與工業(yè)的高度集中，即使污染源的濃度達(dá)標(biāo)也無法抑制霧霾的進(jìn)一步惡化，因此目前總的趨勢(shì)是有針對(duì)性的將一些污染嚴(yán)重地區(qū)劃定為酸雨控制區(qū)、二氧化硫污染控制區(qū)，在這些地區(qū)由地方政府進(jìn)行污染物排放總量控制和許可證制度，其實(shí)質(zhì)是對(duì)大氣這一公共物品權(quán)利主體的具體化，即由地方政府履行對(duì)大氣的所有者職責(zé)。征收排污費(fèi)制度與大氣污染排放總量控制和許可證制度相對(duì)應(yīng)，明確了霧霾排放主體的具體義務(wù)。既然大氣的權(quán)利主體被確定為地方政府，則市場(chǎng)主體具有排放權(quán)就是建立在其承擔(dān)相關(guān)義務(wù)基礎(chǔ)上的，排污費(fèi)用的征收是科斯定理的實(shí)踐，即通過市場(chǎng)手段對(duì)市場(chǎng)主體進(jìn)行制約：一方面，對(duì)排污者而言排污費(fèi)意味著生產(chǎn)成本，提高生產(chǎn)成本將抑制霧霾的排放促進(jìn)生產(chǎn)者改進(jìn)其生產(chǎn)；另一方面對(duì)國(guó)家而言排污費(fèi)的收取目的在于治理霧霾天氣，特別是當(dāng)城市霧霾較為嚴(yán)重時(shí)所收取的費(fèi)用不僅應(yīng)該包括控制現(xiàn)有霧霾的費(fèi)用，還應(yīng)該包括改善空氣整體質(zhì)量的費(fèi)用，用以彌補(bǔ)排污費(fèi)征收之前市場(chǎng)主體對(duì)空氣造成的污染。污染物排放超標(biāo)違法制度是對(duì)地方政府與市場(chǎng)主體之間基于排放權(quán)所確立的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的強(qiáng)制力保障。市場(chǎng)主體對(duì)大氣使用的權(quán)利是基于政府對(duì)大氣這一自然資源的所有者地位而言，因此超標(biāo)使用即意味著對(duì)所有權(quán)的侵害，與普通私權(quán)利相區(qū)別的是由于大氣這一公共物品難以衡量其所有權(quán)的真正價(jià)值，因此此處并不包括普通民事責(zé)任中的返還財(cái)產(chǎn)、賠償損失，而替代以行政處罰，從而體現(xiàn)出大氣的公共物品屬性。如果說大氣污染物排放總量控制和許可證制度與征收排污費(fèi)制度是以市場(chǎng)手段限制排放，則污染物排放超標(biāo)違法制度就是當(dāng)市場(chǎng)手段無效時(shí)的行政干預(yù)。

2霧霾治理的碳金融減緩性

立法治理霧霾的最終目的是消除霧霾，特別是在目前全國(guó)各大城市霧霾較為嚴(yán)重的情況下減緩性立法意味著碳金融制度中排放權(quán)的收緊是總的立法趨勢(shì)。如果說碳金融的基礎(chǔ)性立法著力于界定排放權(quán)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，則碳金融的減緩性立法不僅使排放權(quán)的創(chuàng)設(shè)與分配有了具體依據(jù)，更為未來碳金融業(yè)務(wù)的發(fā)展指明了方向，具體而言包括三個(gè)層面：首先，以節(jié)能減排為手段的碳金融立法。節(jié)能減排是緩解霧霾最為直接的途徑，近年來我國(guó)出臺(tái)了大量有關(guān)節(jié)能減排的相關(guān)法規(guī)，其中既包括全國(guó)性質(zhì)的，例如國(guó)務(wù)院出臺(tái)的《關(guān)于印發(fā)節(jié)能減排綜合性工作方案的通知》《關(guān)于加強(qiáng)節(jié)能工作的決定》《公共機(jī)構(gòu)節(jié)能條例》《民用建筑節(jié)能條例》《關(guān)于印發(fā)2009年節(jié)能減排工作安排的通知》《關(guān)于加強(qiáng)節(jié)能工作的決定》，也包括地方性立法，例如《甘肅省民用建筑節(jié)能管理規(guī)定》《沈陽市民用建筑節(jié)能條例》《山西省貫徹實(shí)施〈汽車排氣污染監(jiān)督管理辦法〉暫行規(guī)定》《河北省減少污染物排放條例》，從表面上看這些制度似乎與碳金融無關(guān)，但事實(shí)上正是由于這些政策的存在，排放權(quán)才變?yōu)橐环N稀缺的資源，具有進(jìn)行交易的價(jià)值。其次，以調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)為目的的碳金融立法。為了經(jīng)濟(jì)發(fā)展，中國(guó)替西方購買者承擔(dān)了大量高污染型的制造業(yè)，因此要從根本上解決霧霾問題，產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整是無法避免的：“十一五”期間國(guó)務(wù)院出臺(tái)了《關(guān)于加快服務(wù)業(yè)發(fā)展的若干意見》《關(guān)于加快服務(wù)業(yè)若干政策措施的意見》《促進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整暫行規(guī)定》《關(guān)于加快發(fā)展服務(wù)業(yè)的若干意見》《關(guān)于加快服務(wù)業(yè)的若干意見》等多項(xiàng)規(guī)定；“十二五”期間國(guó)務(wù)院又進(jìn)一步出臺(tái)了《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)淘汰落后產(chǎn)能工作的通知》《關(guān)于化解產(chǎn)能嚴(yán)重過剩矛盾的指導(dǎo)意見》《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄》等多項(xiàng)規(guī)定；同時(shí)也包括各種地方性立法，例如《山東省六大傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級(jí)指導(dǎo)計(jì)劃》等也相繼出臺(tái)，這些指導(dǎo)性意見的出臺(tái)可以說是地方政府對(duì)碳金融排放權(quán)在企業(yè)之間、產(chǎn)業(yè)之間進(jìn)行分配的具體依據(jù)。最后，以循環(huán)經(jīng)濟(jì)為指導(dǎo)思想的碳金融立法。霧霾產(chǎn)生的根本原因是能源的污染，因此霧霾治理不僅僅是限制能源使用、提高能源利用，更重要的是找到新的綠色能源來替代現(xiàn)有能源，從根本上消除霧霾。21世紀(jì)開始我國(guó)對(duì)循環(huán)經(jīng)濟(jì)的立法逐步開始重視，2002年我國(guó)制定了《清潔生產(chǎn)促進(jìn)法》，2005年我國(guó)開始實(shí)施《可再生能源法》，根據(jù)該法規(guī)定各有關(guān)部門出臺(tái)了大量配套規(guī)范，例如財(cái)政部的《可再生能源發(fā)電價(jià)格和費(fèi)用分?jǐn)偣芾碓囆修k法》、發(fā)改委的《可再生能源發(fā)電有關(guān)管理規(guī)定》，之后2009年我國(guó)開始正式實(shí)施《循環(huán)經(jīng)濟(jì)促進(jìn)法》，其中第三章明確提出了實(shí)施減量化的排放權(quán)立法思想，為了配合該法的實(shí)施又出臺(tái)了《關(guān)于加快發(fā)展循環(huán)經(jīng)濟(jì)的若干意見》，這些規(guī)定的出臺(tái)為碳金融業(yè)務(wù)的未來發(fā)展指明了方向，可以說是對(duì)現(xiàn)有排放權(quán)模式的突破。

3霧霾治理的碳金融交易性立法

近年來，霧霾治理的碳金融交易性立法在我國(guó)發(fā)展迅速。交易性立法是霧霾排放權(quán)利清晰界定的體現(xiàn)，也是以市場(chǎng)機(jī)制治理霧霾的核心，隨著聯(lián)合國(guó)氣候大會(huì)華沙會(huì)議的落幕，北京、上海、天津等城市以及廣東、湖北等省先后根據(jù)當(dāng)?shù)氐撵F霾實(shí)際情況出臺(tái)了有關(guān)排放權(quán)交易管理辦法，地方霧霾治理的碳金融交易制度體系由此確立：首先，基于公權(quán)力展開的碳金融權(quán)利創(chuàng)設(shè)。與一般的金融權(quán)利基于民事權(quán)利而創(chuàng)設(shè)相區(qū)別，碳金融制度中的排放權(quán)交易不僅基于公權(quán)力而形成，且更加關(guān)注有關(guān)的公權(quán)力屬性：一方面，其創(chuàng)設(shè)所依據(jù)的是各式霧霾治理的有關(guān)計(jì)劃。另一方面，整個(gè)碳金融交易過程以對(duì)霧霾治理的監(jiān)督為基礎(chǔ)。其次，碳金融業(yè)務(wù)治理霧霾的市場(chǎng)構(gòu)建。根據(jù)該辦法的規(guī)定，開展排放權(quán)交易的城市將建立交易所，實(shí)行會(huì)員制交易，包括自營(yíng)會(huì)員與綜合類會(huì)員，除了允許企業(yè)參與交易，同時(shí)允許個(gè)人參與。交易標(biāo)的為相關(guān)排放權(quán)的配額，并鼓勵(lì)在此基礎(chǔ)上進(jìn)行產(chǎn)品創(chuàng)新，交易方式為公開競(jìng)價(jià)，并引入傳統(tǒng)證券交易的管理模式。最后，碳金融業(yè)務(wù)治理霧霾的監(jiān)管制度。與一般金融監(jiān)管部門對(duì)金融活動(dòng)的監(jiān)管相區(qū)別，發(fā)改委對(duì)碳金融的監(jiān)管不僅涉及對(duì)金融交易的監(jiān)督，同時(shí)涉及對(duì)相關(guān)主體遵守排放義務(wù)的監(jiān)督，且兩者之間具有密切的聯(lián)系：地方發(fā)改委的權(quán)力包括對(duì)碳排放的監(jiān)測(cè)、對(duì)第三方機(jī)構(gòu)與交易活動(dòng)的核查等；市場(chǎng)主體的責(zé)任則包括未履行報(bào)告義務(wù)、未按規(guī)定接受核查、未履行配額清繳義務(wù)等；第三方機(jī)構(gòu)的責(zé)任包括出具虛假、不實(shí)核查報(bào)告、核查報(bào)告存在重大錯(cuò)誤、未經(jīng)許可擅自使用或者被核查單位的商業(yè)秘密等；交易所的責(zé)任包括未按照規(guī)定公布交易信息、違反規(guī)定收取交易手續(xù)費(fèi)、未建立并執(zhí)行風(fēng)險(xiǎn)管理制度、未按照規(guī)定向市發(fā)展改革部門報(bào)送有關(guān)文件、資料等，由此可以看出碳金融實(shí)質(zhì)上并非是純粹的市場(chǎng)活動(dòng)，而是以此為手段來替代政府以行政方式治理霧霾。

二碳金融制度的霧霾治理機(jī)制

排放權(quán)的價(jià)格屬性如上文所述，碳金融制度既區(qū)別于純粹的行政行為，也區(qū)別于普通的商事行為，若將其視為行政行為，則難以回避其交易特征，若將其視為商業(yè)行為，其中又不乏行政屬性。碳金融業(yè)務(wù)紛繁復(fù)雜，雖然目前在國(guó)內(nèi)僅僅局限于權(quán)利交易，但在歐洲、北美市場(chǎng)有關(guān)的衍生品已層出不窮，那么碳金融業(yè)務(wù)對(duì)于霧霾治理的邏輯起點(diǎn)又在于何處呢？筆者認(rèn)為碳金融制度之所以能夠區(qū)別于一般的行政治理行為，核心在于排放權(quán)的特殊屬性，因?yàn)閹缀跛械奶冀鹑诮灰谆顒?dòng)都是圍繞著排放權(quán)這一基本權(quán)利而展開的。隨著碳金融治理霧霾國(guó)際立法的推進(jìn)與國(guó)內(nèi)立法的發(fā)展，近年來有關(guān)排放權(quán)性質(zhì)的分析正不斷完善?；谠缙诘膰?guó)際法視角，排放權(quán)被認(rèn)為具有三種屬性：環(huán)境權(quán)利，從權(quán)利標(biāo)的上講排放權(quán)的基礎(chǔ)是大氣這一自然資源；條約性權(quán)利，從權(quán)利形式方面討論，其表現(xiàn)為《京都議定書》等一系列國(guó)際協(xié)定；成員性權(quán)利，從權(quán)利主體的角度看，排放權(quán)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是基于《聯(lián)合國(guó)氣候變化框架公約》的締約國(guó)之間。隨著碳金融制度在我國(guó)的發(fā)展，從國(guó)內(nèi)法的角度看，我國(guó)學(xué)者認(rèn)為排放權(quán)另具三種屬性：金融權(quán)利，隨著碳金融法律制度的發(fā)展，排放權(quán)的作用更多的體現(xiàn)為融資屬性；發(fā)展性權(quán)利，從權(quán)利目的上看，其是為了保障人類社會(huì)生存發(fā)展而誕生的權(quán)利；準(zhǔn)物權(quán)，從權(quán)利設(shè)定的方式上看，由于碳排放權(quán)基于大氣這一公共物品而產(chǎn)生，因此具有物權(quán)屬性。而在發(fā)改委2010年出臺(tái)的《中國(guó)應(yīng)對(duì)氣候變化的政策與行動(dòng)——2010年度報(bào)告》《關(guān)于完善農(nóng)林生物質(zhì)發(fā)電價(jià)格政策的通知》以及2013年11月舉行的聯(lián)合國(guó)氣候變化大會(huì)華沙會(huì)議所議定的《<京都議定書>締約方會(huì)議第-/CMP.9決定》②中更為注重的卻是排放權(quán)的價(jià)格屬性。

1排放權(quán)設(shè)立過程中的價(jià)格屬性

從《聯(lián)合國(guó)氣候變化框架公約》到《京都議定書》，有關(guān)排放權(quán)的設(shè)立實(shí)質(zhì)上是國(guó)家之間在排放權(quán)價(jià)格之間的博弈?；趪?guó)家之間在國(guó)際公法上的平等地位，大氣作為公共物品的有效利用是難以在國(guó)家之間進(jìn)行分配的，誰有權(quán)多使用誰又應(yīng)該少使用如何確定？國(guó)際協(xié)議產(chǎn)生的目的在于以條約之效力在國(guó)家之間形成約束，但協(xié)議本身即是國(guó)家之間協(xié)商一致所形成的“合同”，是在自愿的基礎(chǔ)上訂立的，例如美國(guó)作為污染排放大國(guó)雖然沒有加入《京都議定書》，但全球也只能進(jìn)行道義上的譴責(zé)，因此真正在國(guó)家之間發(fā)揮作用的并不是道德力量或是政治力量，而是價(jià)格機(jī)制，具體而言各國(guó)雖然都希望能夠?qū)崿F(xiàn)霧霾的治理，但排放權(quán)的產(chǎn)生卻源于其價(jià)格屬性：與發(fā)展中國(guó)家的低收入相比，發(fā)達(dá)國(guó)家的高收入使其愿意支付更高的價(jià)格購買優(yōu)質(zhì)環(huán)境，因此才會(huì)出現(xiàn)《聯(lián)合國(guó)氣候變化框架公約》中看似不公平的“共同但有區(qū)別責(zé)任原則”；另一方面是對(duì)于霧霾的治理成本而言，隨著發(fā)達(dá)國(guó)家高污染產(chǎn)業(yè)向發(fā)展中國(guó)家的轉(zhuǎn)移，霧霾往往更多的源于發(fā)達(dá)國(guó)家周邊的發(fā)展中國(guó)家，而治理懸浮于空氣中的有害物質(zhì)成本要高于對(duì)其源頭進(jìn)行治理，但發(fā)展中國(guó)家本身又難以承受相關(guān)費(fèi)用，因此才會(huì)有《京都議定書》中有關(guān)排放權(quán)的清潔發(fā)展機(jī)制（CDM）、聯(lián)合實(shí)施機(jī)制（JI）、排放權(quán)貿(mào)易機(jī)制（IET）以及綠色氣候基金的安排。因此從《聯(lián)合國(guó)氣候變化框架公約》到《京都議定書》并非是發(fā)達(dá)國(guó)家對(duì)發(fā)展中國(guó)家的施舍或幫助，而是基于發(fā)達(dá)國(guó)家自身的利益由價(jià)格機(jī)制所推動(dòng)的環(huán)境治理活動(dòng)。

2排放權(quán)交易過程中的價(jià)格屬性碳金融制度能夠充分的發(fā)揮霧霾治理效能，建立在排放權(quán)的交易過程能夠充分發(fā)揮價(jià)格屬性的基礎(chǔ)上。限制排放、環(huán)境補(bǔ)償是排放權(quán)的價(jià)值屬性，是其作為霧霾治理行政行為的表征，與之相區(qū)別排放權(quán)的價(jià)格屬性則體現(xiàn)為受與霧霾污染相聯(lián)系的各種市場(chǎng)供求因素的影響：首先，排放權(quán)交易過程中的價(jià)格受霧霾地理位置的影響而不斷調(diào)整。從國(guó)際法的角度看，不同國(guó)家之間由于地理氣候上的差異受霧霾的影響是不同的，例如英國(guó)與歐盟其他國(guó)家雖然經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相近，但英國(guó)基于其海島氣候使其立法嚴(yán)于歐盟內(nèi)部其他國(guó)家，從而英國(guó)與歐盟其他國(guó)家在排放權(quán)交易價(jià)格上產(chǎn)生差異；從我國(guó)國(guó)內(nèi)法的角度看，排放權(quán)的設(shè)立也同樣更具地區(qū)性色彩，相比于東部地區(qū)，西部、北部地區(qū)的霧霾不僅來源于工業(yè)生產(chǎn)，與生態(tài)環(huán)境的破壞也有密切關(guān)聯(lián)，因此在排放權(quán)的定價(jià)上會(huì)有明顯差異。其次，排放權(quán)交易過程中的價(jià)格受本國(guó)工業(yè)水平發(fā)展的制約而不斷波動(dòng)。從國(guó)際法的角度看，各國(guó)基于工業(yè)發(fā)展水平的不同所承擔(dān)的霧霾治理義務(wù)有所區(qū)別，發(fā)展中國(guó)家承擔(dān)較少義務(wù)的結(jié)果是排放權(quán)價(jià)格的下降從而吸引發(fā)達(dá)國(guó)家的投資；從國(guó)內(nèi)法的角度看，霧霾治理又是一個(gè)國(guó)家之間差距不斷縮小的過程，發(fā)達(dá)國(guó)家不可能無限制的轉(zhuǎn)移其污染產(chǎn)業(yè)，發(fā)展中國(guó)家也不可能無限制的接受污染產(chǎn)業(yè)，隨著工業(yè)、經(jīng)濟(jì)差距的縮小，排放權(quán)價(jià)格將逐步趨同，而其過程則會(huì)受國(guó)際、國(guó)內(nèi)雙重因素的影響而波動(dòng)。最后，排放權(quán)交易過程中的價(jià)格因公眾霧霾意識(shí)的進(jìn)步而趨向上漲。影響價(jià)格的一項(xiàng)重要因素是市場(chǎng)預(yù)期，環(huán)境保護(hù)本身是一種道德觀念，但如果污染影響其生活乃至威脅其健康就會(huì)演變?yōu)橐环N市場(chǎng)力量，近年來隨著PM5指標(biāo)的公開，公眾對(duì)空氣污染問題表現(xiàn)出前所未有的關(guān)注，排放權(quán)交易市場(chǎng)的建立本身就是最好的例證，可以預(yù)計(jì)隨著空氣污染的加劇與公眾對(duì)霧霾問題的持續(xù)關(guān)注，排放權(quán)

3排放權(quán)制度完善過程中的價(jià)格屬性

排放權(quán)制度完善過程中的價(jià)格屬性體現(xiàn)為碳金融交易方式的創(chuàng)新對(duì)霧霾治理過程中所產(chǎn)生的新問題的解決。碳金融交易方式的不斷創(chuàng)新是建立在對(duì)排放權(quán)性質(zhì)充分理解基礎(chǔ)上的，創(chuàng)新的排放權(quán)金融產(chǎn)品之間在價(jià)格上存在差異，但其目的在于使碳金融制度更好的適應(yīng)實(shí)際的霧霾治理活動(dòng)，從而促進(jìn)霧霾治理方式趨向于多樣化。從國(guó)際法的角度看，一方面《聯(lián)合國(guó)氣候變化框架公約》《京都議定書》是各國(guó)之間排放權(quán)價(jià)格差異的結(jié)果，但另一方面排放權(quán)的價(jià)格差異也阻礙了這些協(xié)議的發(fā)展。發(fā)展中國(guó)家對(duì)排放權(quán)定價(jià)的放棄不僅造成發(fā)達(dá)國(guó)家污染產(chǎn)業(yè)的轉(zhuǎn)移，也導(dǎo)致了發(fā)展中國(guó)家對(duì)發(fā)達(dá)國(guó)家經(jīng)濟(jì)的依賴，而發(fā)達(dá)國(guó)家隨著產(chǎn)業(yè)的轉(zhuǎn)移同樣導(dǎo)致其經(jīng)濟(jì)受到損害，由此新的以針對(duì)特定國(guó)家或地區(qū)的碳金融制度就需要發(fā)展，例如針對(duì)發(fā)達(dá)國(guó)家汽車尾氣的排放，農(nóng)業(yè)生產(chǎn)燃燒的排放權(quán)衍生品，顯然對(duì)于這些領(lǐng)域的排放權(quán)定價(jià)方式也會(huì)發(fā)生變更。從國(guó)內(nèi)法的角度看，排放權(quán)的市場(chǎng)交易活動(dòng)同樣會(huì)影響企業(yè)的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)能力。排放權(quán)將大氣作為一種有限的資源納入經(jīng)濟(jì)運(yùn)行之中，這意味著企業(yè)原有的生產(chǎn)模式將發(fā)生根本的改變，由于排放權(quán)基于行政權(quán)力而創(chuàng)設(shè)，這意味著政府對(duì)企業(yè)的影響將被進(jìn)一步提高，同時(shí)作為一種有限的、稀缺的自然資源，排放權(quán)的創(chuàng)設(shè)意味著企業(yè)之間資源爭(zhēng)奪的加劇，很有可能引發(fā)對(duì)排放權(quán)這一資源的壟斷，那么基于市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的考慮對(duì)不同規(guī)模企業(yè)的排放權(quán)差別定價(jià)行為就顯得十分必要。

篇4

2.加大信貸支持的力度。

為了保證電子商務(wù)企業(yè)的發(fā)展獲得足夠的資金支持，政策性銀行與商業(yè)銀行應(yīng)該加大對(duì)其的信貸支持力度。而現(xiàn)在商業(yè)銀行為了獲得大的利潤(rùn)，降低風(fēng)險(xiǎn)，一般不愿意把資金貸給新興企業(yè)，但是商業(yè)銀行要根據(jù)實(shí)際情況，創(chuàng)新其還款方式以及調(diào)整期利率，這樣使雙方都受益。另外商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)也要適應(yīng)時(shí)代的發(fā)展，多引進(jìn)新的人才隊(duì)伍，這樣才能對(duì)電子商務(wù)企業(yè)的發(fā)展有足夠的認(rèn)識(shí)，充分評(píng)估其發(fā)展的狀況，才能使其獲得最大的利益。

3.降低資本市場(chǎng)進(jìn)入電子商務(wù)的門檻。

電子商務(wù)的發(fā)展階段需要大量的資金進(jìn)行支持，因此政府部門要盡量降低其融資的難度，允許其選擇合適的融資方式。發(fā)行電子商務(wù)企業(yè)債券是比較可靠的方式，一方面?zhèn)旧淼氖找娌皇呛芨?，另一方面?zhèn)娘L(fēng)險(xiǎn)比較小，比較容易被資本市場(chǎng)接受，而且電子商務(wù)企業(yè)可以聯(lián)合發(fā)行集體債券，提高應(yīng)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的能力。由于受到我國(guó)電子商務(wù)業(yè)的發(fā)展?fàn)顩r的限制，在股票資本市場(chǎng)上一般會(huì)在創(chuàng)業(yè)板或者中小企業(yè)版進(jìn)行融資，所以政府部門要盡快建立與完善相對(duì)應(yīng)的不同資本市場(chǎng)間的轉(zhuǎn)版、退市制度，要適當(dāng)?shù)胤艑捝鲜械臈l件。同時(shí)電子商務(wù)企業(yè)也應(yīng)該積極公開信息，這樣可以加強(qiáng)金融監(jiān)管，防止出現(xiàn)圈錢的行為。

4.引進(jìn)民間資本與外資。

現(xiàn)在電子商務(wù)的發(fā)展主要是引進(jìn)民間資本與海外資本，因此要積極促進(jìn)民間資本與外資通過合理方式進(jìn)入這一領(lǐng)域。目前，民間資本通常是利用民辦銀行與金融機(jī)構(gòu)進(jìn)入電子商務(wù)領(lǐng)域，而且其資本數(shù)量比較大，是電子商務(wù)融資的重要渠道，但是還沒有建立完善的規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的制度，所以政府部門要通過適當(dāng)?shù)姆绞竭M(jìn)行引導(dǎo)與控制。另外電子商務(wù)企業(yè)要盡快開發(fā)相應(yīng)的產(chǎn)品，使其共同分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，這樣就可以保證雙方的利益。海外資本主要是看中電子商務(wù)在我國(guó)的發(fā)展，因此為了追求大的利潤(rùn)，才把資本投向我國(guó)電子商務(wù)市場(chǎng)，所以電子商務(wù)企業(yè)要積極利用其資本，同時(shí)盡可能減少風(fēng)險(xiǎn)。

篇5

從根本上說，金融市場(chǎng)和金融體制是實(shí)物經(jīng)濟(jì)發(fā)展的結(jié)果和需要，是為實(shí)物經(jīng)濟(jì)服務(wù)的，我國(guó)發(fā)展金融市場(chǎng)、設(shè)計(jì)金融體制也必須從經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要出發(fā)?，F(xiàn)代經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的途徑有三個(gè)：一是通過要素積累，增加資本、勞動(dòng)和自然資源這三大投入要素中的一項(xiàng)或多項(xiàng)；二是經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)移、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)由低級(jí)向高級(jí)轉(zhuǎn)換；三是技術(shù)變遷.每個(gè)國(guó)家的要素、稟賦中自然資源是先天給定的，在生產(chǎn)中大規(guī)模增加自然資源比較困難。勞動(dòng)力的增長(zhǎng)受到人口出生率的限制，"各國(guó)、勞動(dòng)力變動(dòng)的差異不大，一般年增長(zhǎng)率在：1％一3％之間。唯一對(duì)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)率有大的影響的是資本積累的變化，各國(guó)在要素投入增加方面的主要差異就：是資本積累率的不同、經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)還可以通過經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)升級(jí)的方式實(shí)現(xiàn)。將投入要素由低效率的部門向高效率的部門重新配置，同樣數(shù)量的投入要素的產(chǎn)出能在此而增加。在經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的的三大源泉中技術(shù)變遷是最關(guān)鍵的。技術(shù)創(chuàng)新使得資本的邊際效率不會(huì)下降，從而維持經(jīng)濟(jì)長(zhǎng)期增長(zhǎng)。單純依靠增加要素投入的外延式擴(kuò)大再生產(chǎn)遲早會(huì)停滯下來的，而且市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)會(huì)使這種經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)方式在資源耗竭之前就早早失去活力。產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的升級(jí)會(huì)促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)，但是產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級(jí)的基礎(chǔ)則是技術(shù)進(jìn)步。技術(shù)進(jìn)步使既定要素投入可以生產(chǎn)出更多、更有競(jìng)爭(zhēng)力的產(chǎn)品，推動(dòng)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級(jí)，從而實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)。技術(shù)變遷與資本積累關(guān)系密切。現(xiàn)代技術(shù)創(chuàng)新從科學(xué)研究、控制實(shí)驗(yàn)到新產(chǎn)品試制、投產(chǎn)，需要花費(fèi)大量的資本投入，同時(shí)，許多先進(jìn)的技術(shù)需要資本設(shè)備作為其載體，技術(shù)創(chuàng)新往往體現(xiàn)在資本設(shè)備性能改良上。技術(shù)的升級(jí)實(shí)質(zhì)上是通過資本積累來實(shí)現(xiàn)的，技術(shù)進(jìn)步和資本積累兩者相互促進(jìn)。相互依賴。而一個(gè)社會(huì)資本的積累和配置效率決定于資本市場(chǎng)的效率；資本積累的速度和規(guī)模與資金的投資回報(bào)率正相關(guān)。資本積累的高回報(bào)取決于資本的配置和利用效率?，F(xiàn)代金融體系存在的基本價(jià)值就是積累資本，配置資本，資本的配置效率依賴于金融體系。的效率。我國(guó)目前的金融改革出發(fā)點(diǎn)必須定位于提高金融體系的效率，使其能夠很好地動(dòng)"員資本、配置資本，服務(wù)于經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

二、我國(guó)金融市場(chǎng)的現(xiàn)狀；落后與混亂

改革開放以前，我國(guó)長(zhǎng)期推行重工業(yè)優(yōu)先發(fā)展戰(zhàn)略，金融體系是為實(shí)現(xiàn)這一戰(zhàn)略服務(wù)的，由于我國(guó)是個(gè)落后的農(nóng)業(yè)國(guó)，資本極為稀缺，因此，如果利用市場(chǎng)機(jī)制配置資本，資本價(jià)格就會(huì)非常高昂。而重工業(yè)一般是資本密集型的，投資周期長(zhǎng)，風(fēng)險(xiǎn)大，需要從國(guó)外進(jìn)口機(jī)器設(shè)備。這樣，在市場(chǎng)機(jī)制下，重工業(yè)優(yōu)先發(fā)展戰(zhàn)略就會(huì)落空。為了推行重工業(yè)優(yōu)先發(fā)展戰(zhàn)略，國(guó)家只好人為壓低利率和匯率，以便降低資本價(jià)格。在這種情況下，金融市場(chǎng)實(shí)際上是不存在的，政府用行政手段直接分配稀缺的資本。這種計(jì)劃體制可以保證處于優(yōu)先發(fā)展地位的重工業(yè)獲得足夠的資本支持；但是卻犧牲了資源配置和利用效率、稀缺的資本沒有配制到生產(chǎn)率最高的部門。

改革開放以后，國(guó)家為了調(diào)動(dòng)各方面發(fā)展經(jīng)濟(jì)的積極性對(duì)經(jīng)濟(jì)的控制逐漸放松。即遵循所謂"放權(quán)讓利式"改革。隨著資源配置、的計(jì)劃控制減弱，鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)等非國(guó)有企業(yè)發(fā)展起來，由非政府部門掌握的剩余也多了起來，加上國(guó)有企業(yè)改革也在一步步走向深入，自擴(kuò)大，因此客觀上產(chǎn)生了對(duì)金融服務(wù)的需要。國(guó)家為了重建金融體系，開始改變資本分配體制，對(duì)國(guó)有企業(yè)的財(cái)政撥款改為銀行貸款，先后重建了四家專業(yè)銀行，90年代初又恢復(fù)了證券市場(chǎng)，外匯管理也逐漸放寬。人民幣大幅貶值。但是，在國(guó)有企業(yè)完全市場(chǎng)化以前，金融市場(chǎng)化會(huì)導(dǎo)致國(guó)有企業(yè)的資本成本大幅大升。國(guó)有企業(yè)因?yàn)橛姓咝载?fù)擔(dān)，沒有自我生存能力，完全市場(chǎng)化必然使大部分國(guó)有企業(yè)無力負(fù)擔(dān)資本成本而無法生存。為了保護(hù)國(guó)有企業(yè)，國(guó)家并沒有讓金融體系市場(chǎng)化，而是具有很強(qiáng)的政策性。四大專業(yè)銀行80%以上的貸款給了國(guó)有企業(yè)，非國(guó)有企業(yè)很難得到銀行貸款。其它融資渠道如有企業(yè)無緣。改革開放以來，非國(guó)有經(jīng)濟(jì)發(fā)展很快，是中國(guó)量。但是，非國(guó)有經(jīng)濟(jì)缺乏正常的融資渠道，進(jìn)入正式的金融體系楊本很高。甚至不可能，極大地限制了非國(guó)有經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，除了銀行以外，國(guó)家也陸續(xù)開始恢復(fù)或新建成保險(xiǎn)、信托、證券等金融市場(chǎng)，這些非銀行金融部門發(fā)展很快，對(duì)國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展起到了一定的促進(jìn)作用。但是，由于國(guó)有企業(yè)改革滯后，國(guó)有企業(yè)仍然承擔(dān)著政策性負(fù)擔(dān)，國(guó)家也仍然要對(duì)國(guó)有企業(yè)的經(jīng)營(yíng)負(fù)一定責(zé)任，國(guó)有企業(yè)和非國(guó)有企業(yè)之間不能在產(chǎn)品市場(chǎng)上開展公平的競(jìng)爭(zhēng)。這在金融市場(chǎng)上則表現(xiàn)為金融市場(chǎng)缺乏公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)環(huán)境各健全的法制，金融市場(chǎng)十分混亂，非市場(chǎng)因素太多，不能有效動(dòng)作，沒有起到為技術(shù)創(chuàng)新呼經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)積累、配置資歷本的作用。

三、金融市場(chǎng)的發(fā)展與基本特征

如前所述，技術(shù)變遷對(duì)維持長(zhǎng)期經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)起著關(guān)鍵作用，而技術(shù)變遷又與資本積累關(guān)系密切，正是經(jīng)濟(jì)發(fā)展對(duì)資本積累和配置的需要才產(chǎn)生了金融市場(chǎng)，因此，金融市場(chǎng)的發(fā)展目標(biāo)只能是為經(jīng)濟(jì)發(fā)展高效率地籌集和分配資本。為了實(shí)現(xiàn)這個(gè)大目標(biāo)，金融市場(chǎng)發(fā)展出兩大類，一類是直接融資，另一類是間接融資，兩者各有優(yōu)勢(shì)，互相補(bǔ)充。直接融資方式主要有發(fā)行股票、債券等，資金供需雙方直接進(jìn)行交易、或者在中介機(jī)構(gòu)幫助下實(shí)現(xiàn)直接交易。間接融資主要是銀行貸款，資金供給著將錢存到銀行，銀行再把集中起來的資金貸放給資金需求者，實(shí)現(xiàn)社會(huì)剩余的動(dòng)員和資本化。在直接融資中，由于資金需求者和資金供給者之間往往存在嚴(yán)重的信息不對(duì)稱和監(jiān)督技術(shù)問題，相對(duì)來說，資金供給者，特別是小額資金供給者，很難控制資金需求者的資金運(yùn)用，面對(duì)的投資風(fēng)險(xiǎn)很大。作為反面，由于不受或很少受到資金供給者的監(jiān)督，直接融資的資金需求著可以較為自由地使用籌集到的資金，一旦經(jīng)營(yíng)失敗，也不必負(fù)償還責(zé)任，因此籌資風(fēng)險(xiǎn)小而且還可以利用信息不對(duì)稱，在發(fā)行股票或債券時(shí)進(jìn)行炒作，以獲得溢價(jià)發(fā)行的好處。但是，間接融資的情況恰恰相反，資金供給者只要將錢存到銀行即可，由于商業(yè)銀行受到中央銀行的監(jiān)管，有存款的再保險(xiǎn)機(jī)制，投資風(fēng)險(xiǎn)完全由銀行承擔(dān)，因此資金供給者面臨的風(fēng)險(xiǎn)微不足道。從銀行獲得貸款的企業(yè)或其他資"金需求者卻必須面對(duì)銀行的嚴(yán)格監(jiān)督，從貸款申請(qǐng)到使用、還款，都受到專業(yè)水準(zhǔn)很高的銀行監(jiān)督，在相當(dāng)大的長(zhǎng)度上保證了貸放資金的安全。在間接融資中，投資者的資金回報(bào)比較穩(wěn)定可靠，銀行承擔(dān)了投資風(fēng)險(xiǎn)，并負(fù)責(zé)資金經(jīng)營(yíng)，所以要分離一部分投資收益，資金所有者得到的回報(bào)比較直接投資少。但是直接投資者面臨很大的投資風(fēng)險(xiǎn)，一旦投資失敗，連本帶利一概虧蝕。對(duì)于資金需求者來說，由于信息不對(duì)稱，為了說服資金供給著購買本企業(yè)的股票或債券人需要做許多工作，而且需要付給投資者的報(bào)酬也較高，因此直接融資成本高昂。但是，如果通過間接融資，因?yàn)橘Y金的直接供給者只是一家或數(shù)家銀行、交易成本低廉、因而其融資成本就會(huì)大大下降。

從資金擁有者和資金使用者的角度來說，直接金融和間接金融的各有利弊，在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)中，金融市場(chǎng)是直接融資和間接融資的結(jié)合，最有效的金融結(jié)構(gòu)取決于企業(yè)、生產(chǎn)的性質(zhì)。如果一個(gè)經(jīng)濟(jì)中的企業(yè)以資金密集型的企業(yè)和產(chǎn)業(yè)為主，其融資渠道以從大銀行貸款和發(fā)行股票、債務(wù)為主。如果一個(gè)經(jīng)濟(jì)中的企業(yè)是以勞動(dòng)密集型的中小企業(yè)為主，則有效的融資方式應(yīng)以中小銀行貸款和企業(yè)自有資金為主。

篇6

信托業(yè)是金融的重要支柱產(chǎn)業(yè)之一。1979年，隨著中國(guó)國(guó)際信托投資公司的成立，我國(guó)的信托業(yè)獲得重生。但是，直到如今，已有20多年歷史的我國(guó)信托業(yè)仍沒有取得大的進(jìn)展。本文認(rèn)為，信托業(yè)沒有獲得發(fā)展的原因是多方面的，其中，法制方面的不健全是一種根本缺陷。有鑒于此，本文擬通過對(duì)信托業(yè)發(fā)展特點(diǎn)的分析，探討我國(guó)金融信托業(yè)的法制建設(shè)問題。

信托業(yè)的靈活性特點(diǎn)及其影響

信托業(yè)與法律的關(guān)系既互相排斥又密不可分，這種關(guān)系反映了信托業(yè)的靈活特性。并且，這種復(fù)雜的關(guān)系在信托業(yè)起源時(shí)即已注定了。

信托起源于西歐的“尤斯”制，它與西歐的土地制度密切相關(guān)。尤斯制的含義是由土地占有人（委托人）將土地交給受托人代為掌管，受托人將土地上的收益交給委托人指定的受益人，受益人享有對(duì)土地收益的權(quán)利。這種制度，實(shí)際上是對(duì)所有權(quán)的暫時(shí)分割，委托人對(duì)土地享有使用權(quán)和受益權(quán)。通過尤斯制，土地占有人實(shí)現(xiàn)了土地的自由轉(zhuǎn)移，受托人將土地收益交給委托人或委托人指定的受益人如教會(huì)。這樣既規(guī)避了法律的轉(zhuǎn)讓限制，又達(dá)到了自己的目的。

從以上對(duì)于信托起源的考察，可以發(fā)現(xiàn)，信托起源于對(duì)法律的規(guī)避。這是信托業(yè)與其他行業(yè)在與法律的關(guān)系方面最大的不同點(diǎn)，這種不同點(diǎn)也一直保持到現(xiàn)代—信托設(shè)計(jì)具有很大的靈活性，信托業(yè)務(wù)紛繁復(fù)雜，無法整齊劃一。但另一方面，信托業(yè)的發(fā)展又必須依賴于法律的保護(hù)。由于信托行為涉及委托人、信托人和受益人三方面的權(quán)利義務(wù)，關(guān)系較為復(fù)雜。且這種信托關(guān)系往往持續(xù)時(shí)間較長(zhǎng)，并伴隨著財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移。特別是在現(xiàn)代社會(huì)，信托一般由商業(yè)性的機(jī)構(gòu)如信托公司和銀行信托部經(jīng)營(yíng)，如何對(duì)它們的行為進(jìn)行規(guī)范。這一切，都決定了現(xiàn)代信托業(yè)必須要有嚴(yán)格而有明確的法律來保障，只有這樣，信托機(jī)制才能夠順利運(yùn)行。

總之，一方面，信托業(yè)因?yàn)殪`活性而常被用來規(guī)避法律；另一方面，信托業(yè)又極需要法律的保護(hù)。這就對(duì)信托法律的制定帶來極大地挑戰(zhàn)。

在英美國(guó)家，這種靈活性還是可以較容易解決的，因?yàn)橛⒚绹?guó)家以判例作為法理依據(jù)，在必要時(shí)可以根據(jù)具體情形做出變通，具有較大的靈活性，能夠在很大程度上適應(yīng)信托業(yè)的發(fā)展和需要。但在大陸法系國(guó)家，法律規(guī)定以條律為特點(diǎn)，在靈活性方面遠(yuǎn)不如英美法系國(guó)家。所以，對(duì)于信托業(yè)的靈活性往往難于適應(yīng)，信托成為法律監(jiān)管的一個(gè)難點(diǎn)。如果法律對(duì)信托業(yè)規(guī)定過嚴(yán)，因?yàn)槭袌?chǎng)本身存在著不確定性，往往造成信托業(yè)不能適應(yīng)現(xiàn)實(shí)需要，而限制信托業(yè)的發(fā)展。如果法律規(guī)定松弛，又會(huì)因?yàn)榉缮辖o信托業(yè)留下的口子太大，容易造成市場(chǎng)的不規(guī)范，從而產(chǎn)生投機(jī)行為，這也不利于信托業(yè)的發(fā)展。

不過，在法律以條文規(guī)定為特點(diǎn)的國(guó)家，也可以制定出具有較好操作性的信托業(yè)法律。這需要在充分理解上述靈活性特點(diǎn)基礎(chǔ)上，還要對(duì)現(xiàn)代信托業(yè)的復(fù)雜性特點(diǎn)有深刻的理解。

信托業(yè)的復(fù)雜性特點(diǎn)及其影響

在對(duì)于信托業(yè)的內(nèi)涵，人們對(duì)它的認(rèn)識(shí)還是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。這從信托業(yè)的定義中就可以看出。迄今為止，還沒有一個(gè)令人完全滿意的定義。有人認(rèn)為，“簡(jiǎn)單地說，信托就是一種轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)并加以管理的設(shè)計(jì)?！奔葱磐泄臼芸蛻粑?，管理其財(cái)產(chǎn)，并在信托契約到期后，將財(cái)產(chǎn)及管理期間的收益，交給客戶指定的人。但它至少?zèng)]有把保證信托包含進(jìn)來。

信托業(yè)如此復(fù)雜，包含的范圍如此之廣，以至于要給它下一個(gè)確切的定義確實(shí)很困難。因?yàn)閹缀跛惺虑槎伎梢耘c信托掛上關(guān)系，如公司信托、個(gè)人信托和公益信托等等，正是由于信托業(yè)務(wù)普遍很復(fù)雜，信托公司常常被稱為“金融百貨公司”。

其實(shí)，從法律規(guī)范的角度而言，也沒有必要非得有一個(gè)精確的定義。制定法律并非僅需要概念，它更需要確定要為之實(shí)施法律的范圍。確定一個(gè)較為合適的信托法律實(shí)施的范圍，可以有針對(duì)性地制定相關(guān)法律，不僅能夠極大地適應(yīng)信托業(yè)的復(fù)雜性，而且也能最大程度地解決信托的靈活性問題，從而提高了信托法律的可操作性。對(duì)于信托立法而言，要確定信托業(yè)的法制范圍，最好的辦法是先對(duì)信托業(yè)需要監(jiān)管的方面進(jìn)行分類，分別制定相關(guān)法律。通過對(duì)信托業(yè)進(jìn)行劃分，分別確定范圍以實(shí)現(xiàn)對(duì)信托業(yè)的管理，是信托法制建設(shè)的最好辦法。但是，由于有各種不同的標(biāo)準(zhǔn)，確定信托業(yè)的范圍，也是極不統(tǒng)一、極為復(fù)雜的。例如，按照信托關(guān)系發(fā)生的基礎(chǔ)分類，可分為自由信托和法定信托；按照信托服務(wù)對(duì)象劃分，可以分為個(gè)人信托和法人信托；按照信托目的劃分，又可以分為民事信托和商事信托，等等。

因此，要對(duì)信托業(yè)分類以便實(shí)施法制建設(shè)，必須要有一個(gè)合理的標(biāo)準(zhǔn)。這一標(biāo)準(zhǔn)的建立，首先要能夠適應(yīng)時(shí)代的發(fā)展，不致于很快落伍；分類不能過于繁瑣，為每一個(gè)小業(yè)務(wù)項(xiàng)目制定一部法律也不現(xiàn)實(shí)；法律也要對(duì)信托業(yè)的各個(gè)領(lǐng)域基本涵蓋。

不同層次的信托法制建設(shè)

按照上述標(biāo)準(zhǔn)對(duì)信托業(yè)劃分監(jiān)管范圍，形成有關(guān)的法律，以適應(yīng)信托業(yè)靈活性和復(fù)雜性的特點(diǎn)，可以更好的發(fā)展信托業(yè)。具體而言，根據(jù)不同調(diào)整對(duì)象的要求，信托法律可以分為三個(gè)層次。

信托基本法，即信托法。制定信托法的目的主要是解決各種信托關(guān)系的共通性規(guī)范，如信托的設(shè)立、變更和終止；信托財(cái)產(chǎn)的法律地位；信托關(guān)系人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，等等。這是整個(gè)信托業(yè)都必須遵守的法律，是信托業(yè)的根本大法。

信托業(yè)法。這是適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)信托由非營(yíng)業(yè)組織向營(yíng)業(yè)組織轉(zhuǎn)化的趨勢(shì)而制定的。由該法律規(guī)定市場(chǎng)準(zhǔn)入規(guī)則、業(yè)務(wù)范圍界定和業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)規(guī)則等等。對(duì)此的規(guī)定是在信托法的基礎(chǔ)上進(jìn)一步完善監(jiān)管的結(jié)果，其專業(yè)性和針對(duì)性更強(qiáng)。

信托業(yè)專門法。針對(duì)一些較為成熟且很重要的信托業(yè)務(wù)，可以制定相關(guān)的專門法律予以規(guī)范。這一層次的法規(guī)調(diào)整的領(lǐng)域針對(duì)性最強(qiáng)，但每一部法規(guī)調(diào)整的信托業(yè)務(wù)范圍也更專門化了。根據(jù)信托標(biāo)的物的劃分，這一層次的立法可以分為兩個(gè)大的方面。

首先是金錢信托。金錢信托是投資管理類信托產(chǎn)品，由客戶即委托人將金錢委托給信托機(jī)構(gòu)，由信托機(jī)構(gòu)按委托人所設(shè)定的投資意愿框架內(nèi)投資。按照收益的不同，它有兩種基本形式。一種是信托投資，由信托機(jī)構(gòu)代為運(yùn)營(yíng)信托金，所產(chǎn)生的收益和損失統(tǒng)由委托人負(fù)責(zé)，與信托機(jī)構(gòu)無關(guān)；一種是信托存款，由信托機(jī)構(gòu)運(yùn)用信托金，到期后信托機(jī)構(gòu)保證本金安全，并付給委托人一定的利息，如果信托金更有額外的收益，則還要付給委托人一定的紅利，即保本保息又分紅。無論是上述的兩種金錢信托產(chǎn)品或其它形式的信托產(chǎn)品，在當(dāng)前國(guó)內(nèi)外都非常流行，例如我國(guó)現(xiàn)在開放式基金和封閉式基金，或西方國(guó)家的年金信托，都為人們所熟悉。金錢信托現(xiàn)在已經(jīng)成為信托業(yè)發(fā)展的一個(gè)基本方向，其操作方法已經(jīng)基本成熟，通過專門信托立法對(duì)其加以規(guī)范是極為必要和可行的。

其次是普通財(cái)產(chǎn)管理信托。所謂普通財(cái)產(chǎn)，即除金錢之外的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，種類非常多，如地產(chǎn)、證券和發(fā)行公司債等等。各種信托業(yè)務(wù)性質(zhì)也有極大的差別，如發(fā)行公司債有資金融通的功能，遺囑信托則往往包含有財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移和管理的功能。因?yàn)楦鞣N信托財(cái)物標(biāo)的不同，且信托行為性質(zhì)不同，對(duì)于一些常見的可以分別專門制定立法，如遺囑信托。而對(duì)于一些并非經(jīng)常的信托業(yè)務(wù)，如壽險(xiǎn)信托等等，則可以通過加強(qiáng)第一個(gè)層次的信托法和第二個(gè)層次的信托業(yè)法，采取兼管的方式，以彌補(bǔ)第三個(gè)層次專門立法的不足。

綜上所述，信托的首要特點(diǎn)是靈活性，它起源于對(duì)于法律的違背，但它的發(fā)展又需要法律的保障。信托的第二個(gè)特點(diǎn)是復(fù)雜性，它涵蓋著眾多紛繁復(fù)雜的業(yè)務(wù)范圍。正是由于這兩個(gè)特點(diǎn)，對(duì)信托業(yè)進(jìn)行法制建設(shè)，就需要對(duì)信托業(yè)分別劃分監(jiān)管范圍，分而治之，只有這樣，才能有效地監(jiān)督和保障信托業(yè)的健康發(fā)展。

篇7

我國(guó)金融進(jìn)行在選擇客戶時(shí)他們熱衷于國(guó)有大型企業(yè)，結(jié)果造成中小企業(yè)的融資需求得不到滿足，即使中小企業(yè)有良好的盈利項(xiàng)目時(shí)也很難在金融機(jī)構(gòu)中獲得融資，中小企業(yè)與大企業(yè)的不平等競(jìng)爭(zhēng)極大地限制了中小企業(yè)的發(fā)展；我國(guó)政府部門在制定經(jīng)濟(jì)政策時(shí)也會(huì)偏向于國(guó)有企業(yè)的發(fā)展，為國(guó)有企業(yè)發(fā)展開“綠燈”，而中小企業(yè)的審批環(huán)節(jié)也非常多。比如銀行機(jī)構(gòu)在進(jìn)行貸款審批時(shí)會(huì)將企業(yè)的性質(zhì)作為重要的考核評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，這樣的制度不利于中小企業(yè)向金融機(jī)構(gòu)獲得貸款。

1.2中小企業(yè)缺乏有效的擔(dān)保

雖然近些年我國(guó)加強(qiáng)了對(duì)信用擔(dān)保體系的構(gòu)建，但是相比我國(guó)中小企業(yè)強(qiáng)大的融資需求量，我國(guó)的擔(dān)保體系還是存在不少的問題，比如中小企業(yè)進(jìn)行融資需要提供相應(yīng)的擔(dān)保資產(chǎn)，但是由于中小企業(yè)的發(fā)展規(guī)模小，經(jīng)營(yíng)方式靈活，其缺乏具有一定價(jià)值的固定資產(chǎn)，這樣導(dǎo)致?lián)C(jī)構(gòu)向其提供貸款的動(dòng)力不足。

2我國(guó)中小企業(yè)融資支持力度不夠的原因分析

2.1中小企業(yè)自身的因素

首先中小企業(yè)由于發(fā)展規(guī)模小，缺乏具有市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力的核心技術(shù)，這樣導(dǎo)致中小企業(yè)的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)比較大，根據(jù)市場(chǎng)調(diào)查：能夠存活10年以上的中小企業(yè)數(shù)量非常少，而且因?yàn)榈归]而發(fā)生信貸違約率也不斷上升，為此金融機(jī)構(gòu)不愿意為其提供信貸支持；其次中小企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理不規(guī)范，信用等級(jí)比較差，金融機(jī)構(gòu)很難掌握其內(nèi)部財(cái)務(wù)信息；最后中小企業(yè)缺乏向金融機(jī)構(gòu)融資的主動(dòng)性。由于向金融機(jī)構(gòu)融資需要繁瑣的手續(xù)而且他們每次融資的資金相對(duì)比較少，因此他們更加傾向于手續(xù)相對(duì)簡(jiǎn)單的民間借貸等非正規(guī)形式。

2.2缺乏一個(gè)有利于中小企業(yè)融資的宏觀環(huán)境

一是我國(guó)的相應(yīng)法律規(guī)范還不完善。雖然我國(guó)《中小企業(yè)促進(jìn)法》為中小企業(yè)融資提供了法律支持，但是由于該法律缺乏具體的條文規(guī)定導(dǎo)致政府的許多扶持政策沒有落實(shí)到實(shí)處；二是我國(guó)資本市場(chǎng)發(fā)展還不完善。目前中小企業(yè)融資支持主要以政府政策支持為主，缺少資本市場(chǎng)的參與；三是我國(guó)信用擔(dān)保體系還不完善。我國(guó)針對(duì)中小企業(yè)的誠信信用數(shù)據(jù)庫還不完善，導(dǎo)致無法根據(jù)中小企業(yè)的信用情況為其提供給擔(dān)保。

3發(fā)展我國(guó)中小企業(yè)金融支持的思路

3.1完善中小企業(yè)融資的內(nèi)部環(huán)境

由于中小企業(yè)的經(jīng)營(yíng)模式等因素導(dǎo)致其很難獲得金融支持，因此中小企業(yè)要從內(nèi)部著手：一是轉(zhuǎn)變經(jīng)營(yíng)機(jī)制，規(guī)范自身的經(jīng)營(yíng)行為。中小企業(yè)要通過體制改革、管理制度創(chuàng)新等提高中小企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理行為，增強(qiáng)企業(yè)的信譽(yù)度；二是建立中小企業(yè)財(cái)務(wù)制度；三是樹立良好的信用觀念。中小企業(yè)要想獲得金融支持就必須要獲得金融機(jī)構(gòu)的信任，這就要求中小企業(yè)在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中樹立信用至上的觀念，一方面要誠信經(jīng)營(yíng)，規(guī)范自己的行為。另一方面要學(xué)習(xí)金融知識(shí)，對(duì)于自己的債務(wù)要主動(dòng)承擔(dān)，不逃避。

3.2完善中小企業(yè)的金融服務(wù)體系

一是要加快銀行機(jī)構(gòu)的改革。銀行機(jī)構(gòu)是為企業(yè)提供金融服務(wù)的重要機(jī)構(gòu)，針對(duì)當(dāng)前銀行部門向中小企業(yè)的金融支持力度不夠的原因分析，需要加強(qiáng)銀行機(jī)構(gòu)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，改變單獨(dú)的所有制模式，積極引入民營(yíng)資本參與銀行競(jìng)爭(zhēng)，實(shí)現(xiàn)銀行產(chǎn)權(quán)的多元化。同時(shí)銀行部門也要擯棄傳統(tǒng)的信貸觀念，擴(kuò)大對(duì)中小企業(yè)的信貸支持；二是規(guī)范民間金融機(jī)構(gòu)的發(fā)展。民間金融機(jī)構(gòu)是中小企業(yè)融資的主要渠道，據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)：中小企業(yè)的80%的融資需求是通過民間機(jī)構(gòu)實(shí)現(xiàn)的，因此規(guī)范民間金融機(jī)構(gòu)對(duì)提高中小企業(yè)金融支持具有重要的促進(jìn)作用，我國(guó)要從法律上明確民間金融機(jī)構(gòu)的法律地位、以及操作流程等，同時(shí)還要采取有效的法律措施制裁與打擊利用民間金融機(jī)構(gòu)從事高利貸的違法行為。

篇8

二、綠色金融立法的必要性

1．實(shí)施綠色金融是金融業(yè)所應(yīng)承擔(dān)的社會(huì)責(zé)任

金融行業(yè)應(yīng)將對(duì)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、環(huán)境和諧統(tǒng)一的追求自覺納入自身的發(fā)展目標(biāo)之中。金融業(yè)要發(fā)揮好配置和調(diào)控資源的作用，利用金融服務(wù)和金融工具為增加企業(yè)盈利和納稅的同時(shí)，更要利用提供審慎的金融專業(yè)服務(wù)的時(shí)機(jī)促進(jìn)企業(yè)降低能耗、節(jié)能減排、革新技術(shù)以此增加社會(huì)福利。

2．實(shí)施綠色金融有利于促進(jìn)環(huán)境保護(hù)

盲目追求行業(yè)發(fā)展和地方政府政績(jī)，全國(guó)各地的高污染高排放行業(yè)仍然遍地開花，增速偏快。馬克思曾說過：“貨幣是最大的推動(dòng)力。”這些行業(yè)迅速擴(kuò)張的背后，金融業(yè)的商業(yè)貸款起了決定性作用。如果各類金融機(jī)構(gòu)能采取相關(guān)措施對(duì)此類貸款進(jìn)行嚴(yán)格控制，將迫使污染企業(yè)重視環(huán)保問題，如在審批程序中加入環(huán)評(píng)制度，對(duì)違規(guī)違超限企業(yè)從融資根源上進(jìn)行控制。使企業(yè)的發(fā)展及經(jīng)營(yíng)加大環(huán)保投入，實(shí)現(xiàn)企業(yè)盈利和社會(huì)可持續(xù)發(fā)展的雙贏局面。

3．實(shí)施綠色金融有助于強(qiáng)化金融業(yè)環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)控制

營(yíng)利是金融行業(yè)的主要目的，因此金融風(fēng)險(xiǎn)控制在其日常運(yùn)營(yíng)過程中占有重要地位。金融活動(dòng)之安全性與企業(yè)環(huán)境狀況之穩(wěn)定性間的相互關(guān)系也逐漸喚起各方的關(guān)注。面對(duì)我國(guó)的依舊嚴(yán)重環(huán)境問題，不論是從中央還是地方加大環(huán)境保護(hù)力度已經(jīng)成為當(dāng)務(wù)之急，實(shí)行企業(yè)的環(huán)境責(zé)任也迫在眉睫。企業(yè)濫用金融行業(yè)的貸款融資，給金融業(yè)自身造成的風(fēng)險(xiǎn)也不容忽視。

4．實(shí)施綠色金融有利于順應(yīng)接軌國(guó)際潮流之“赤道原則”

赤道原則，是全球主要金融機(jī)構(gòu)參照國(guó)際金融公司的《環(huán)境、健康與安全指南》建立的一套自愿性金融行業(yè)基準(zhǔn)，旨在判斷、評(píng)估和管理項(xiàng)目融資中的環(huán)境與社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)。該原則倡導(dǎo)金融機(jī)構(gòu)對(duì)于項(xiàng)目融資中的環(huán)境和社會(huì)問題應(yīng)盡到審慎性核查義務(wù)，只有在融資申請(qǐng)方能夠證明項(xiàng)目執(zhí)行對(duì)社會(huì)和環(huán)境負(fù)責(zé)的前提下，金融機(jī)構(gòu)才提供融資，該原則已成為各國(guó)銀行可持續(xù)金融運(yùn)作的行動(dòng)指南。赤道原則作為國(guó)際實(shí)施綠色信貸的通行準(zhǔn)則，已經(jīng)在各大金融機(jī)構(gòu)中得到充分實(shí)踐。為便于國(guó)際社會(huì)交往、順利地參與國(guó)際融資項(xiàng)目，我國(guó)金融行業(yè)有必要根據(jù)赤道原則的要求，建立有關(guān)的綠色信貸機(jī)制。

三、我國(guó)綠色金融立法實(shí)踐

1．我國(guó)綠色金融實(shí)踐概況

我國(guó)在綠色金融領(lǐng)域的時(shí)間比發(fā)達(dá)國(guó)家起步晚。興業(yè)銀行作為國(guó)內(nèi)首家“赤道銀行”、綠色金融的先行者和倡導(dǎo)者，2005年與國(guó)際金融公司（IFC）設(shè)計(jì)能效融資項(xiàng)目產(chǎn)品，也成為國(guó)際金融公司首期中國(guó)能效融資項(xiàng)目唯一一家合作銀行2006年，國(guó)內(nèi)首家推出能效項(xiàng)目融資產(chǎn)品；2007年，在國(guó)內(nèi)首家推出碳金融綜合服務(wù)；2008年，公開承諾采納赤道原則，成為中國(guó)首家“赤道銀行”；2009年，國(guó)內(nèi)首家成立可持續(xù)金融專營(yíng)機(jī)構(gòu)———可持續(xù)金融中心；2010年，將綠色金融從企業(yè)項(xiàng)目領(lǐng)域延伸到個(gè)人消費(fèi)領(lǐng)域，在全國(guó)首發(fā)低碳信用卡；2011年，發(fā)放國(guó)內(nèi)首筆碳資產(chǎn)質(zhì)押貸款，排污權(quán)抵押授信等創(chuàng)新性的綠色信貸產(chǎn)品也陸續(xù)落地；2012年，升格可持續(xù)金融中心為總行一級(jí)部門，成立可持續(xù)金融部，全方位統(tǒng)籌發(fā)展綠色金融業(yè)務(wù)。而后中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行、招商銀行等商業(yè)銀行也相繼提出綠色金融的發(fā)展理念，并在操作層面上制定具體措施，推出了綠色金融產(chǎn)品。發(fā)展到現(xiàn)在，我國(guó)形成了以銀行綠色信貸為主，綠色信貸、綠色保險(xiǎn)、綠色證券三種發(fā)展方式為支撐的綠色金融。

2．我國(guó)綠色金融立法實(shí)踐

伴隨著可持續(xù)發(fā)展觀念的提出、經(jīng)濟(jì)體制改革的發(fā)展，20世紀(jì)90年代成為我國(guó)綠色金融立法發(fā)展比較迅速的階段。1995年，中國(guó)人民銀行《關(guān)于貫徹信貸政策與加強(qiáng)環(huán)境保護(hù)工作有關(guān)問題的通知》，該通知要求國(guó)內(nèi)金融機(jī)構(gòu)要將支持國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展同保護(hù)環(huán)境資源、改善生態(tài)環(huán)境相結(jié)合，并把環(huán)境保護(hù)和污染防治作為銀行向企業(yè)貸款考慮的因素。2001年6月，原國(guó)家經(jīng)貿(mào)委、中國(guó)人民銀行等八部委聯(lián)合《關(guān)于加快發(fā)展環(huán)保產(chǎn)業(yè)的意見》。該意見強(qiáng)調(diào)加快發(fā)展環(huán)保產(chǎn)業(yè)是我國(guó)國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策，要求中國(guó)人民銀行和各商業(yè)銀行應(yīng)該對(duì)有關(guān)政策制定出相應(yīng)法律法規(guī)，要發(fā)揮金融手段的杠桿優(yōu)勢(shì)大力扶持和優(yōu)先發(fā)展科技含量高、低能耗、低污染的產(chǎn)業(yè)，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)效益、社會(huì)效益和環(huán)境效益的三者的有機(jī)統(tǒng)一。2007年7月，原國(guó)家環(huán)?？偩帧⒅袊?guó)人民銀行、中國(guó)銀監(jiān)會(huì)聯(lián)合制定并頒布了《關(guān)于防范和控制高污染行業(yè)貸款風(fēng)險(xiǎn)的通知》，標(biāo)志著我國(guó)正式實(shí)施綠色信貸的開始，同年七月三部門再次聯(lián)合頒布了《關(guān)于落實(shí)環(huán)保政策法規(guī)防范信貸風(fēng)險(xiǎn)的意見》。2008年1月，環(huán)境保護(hù)部與國(guó)際金融公司簽署協(xié)議，來合作研究制定符合中國(guó)國(guó)情的綠色信貸指南，為深化我國(guó)綠色信貸發(fā)展提供技術(shù)與智力支持。2009年1月，中國(guó)銀行業(yè)協(xié)會(huì)《中國(guó)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)企業(yè)社會(huì)責(zé)任指引》，以督促國(guó)內(nèi)銀行業(yè)承擔(dān)企業(yè)社會(huì)責(zé)任，促進(jìn)社會(huì)、經(jīng)濟(jì)、環(huán)境和諧可持續(xù)發(fā)展。

四、我國(guó)綠色金融法律制度的不足與完善

1．我國(guó)綠色金融法律體系的不足

一是立法層次低。近些年我國(guó)的綠色金融立法雖有很大的進(jìn)步，但可以看出，現(xiàn)有的關(guān)于綠色金融的規(guī)范性法律文件制定主體主要是國(guó)務(wù)院及有關(guān)部委，沒有最高國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的制定的專門綠色金融法律。位階較低的法律文件，多具有政策指導(dǎo)性、宣示性，缺乏法律本應(yīng)具有的強(qiáng)制力和權(quán)威性；二是內(nèi)容不全面。起步較晚導(dǎo)致我國(guó)綠色金融立法內(nèi)容欠缺、滯后，目前我國(guó)的綠色金融立法還僅局限于商業(yè)銀行綠色信貸方面，其他制度缺乏；三是可操作性不強(qiáng)。縱觀我國(guó)現(xiàn)有的綠色金融立法，多是宏觀性、原則性規(guī)定為主的部委意見和指引，因而實(shí)踐中難于執(zhí)行和落實(shí)，操作性不強(qiáng)；四是缺少相關(guān)法律責(zé)任規(guī)定。從法的強(qiáng)制性角度，責(zé)任制度作為經(jīng)濟(jì)法律制度的重要組成部分，奠定了經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系保護(hù)的實(shí)體法基礎(chǔ)?，F(xiàn)階段，我國(guó)綠色金融立法的條例條款規(guī)定都以建議和宣示性的聲明要求各金融機(jī)構(gòu)認(rèn)真貫徹執(zhí)行，沒有相應(yīng)的責(zé)任追究制度和懲罰手段，以致于規(guī)定無法落到實(shí)處。綜上，我國(guó)尚未建立起完善的綠色金融法律制度，應(yīng)對(duì)政策調(diào)整和現(xiàn)實(shí)問題而出臺(tái)的意見和指導(dǎo)性文件難以形成縝密邏輯的法律體系，更難以肩負(fù)在“生態(tài)文明建設(shè)”背景下為綠色金融良好向上發(fā)展提供金融法律保障和制度支撐的重任。存在缺陷和不足，使得我國(guó)綠色金融立法有更廣闊的發(fā)展空間，在13億中華兒女都為建設(shè)美麗中國(guó)奮斗之時(shí)，我們應(yīng)大力加強(qiáng)綠色金融立法，落實(shí)現(xiàn)有規(guī)定措施，用科學(xué)完善的法律制度積極推動(dòng)引導(dǎo)綠色金融在全社會(huì)的實(shí)施。

2．完善我國(guó)綠色金融法律制度的設(shè)想

①出臺(tái)《綠色金融促進(jìn)法》。

要在立法目的部分明確體現(xiàn)中央提出“生態(tài)文明”建設(shè)的重要精神為指導(dǎo)思想，以保障金融行業(yè)穩(wěn)健運(yùn)行為直接目的，把促進(jìn)國(guó)家經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、環(huán)境全面協(xié)調(diào)可持續(xù)發(fā)展為最終目的。除了明確綠色金融等定義，還要明確監(jiān)督機(jī)關(guān)主體和各主體的監(jiān)督管理職責(zé)。在激勵(lì)措施方面，可全面運(yùn)用利率政策，稅收政策，授信額度等措施建立相關(guān)獎(jiǎng)勵(lì)機(jī)制，扶持工藝、設(shè)備、技術(shù)高的企業(yè)。法律責(zé)任方面，規(guī)定金融企業(yè)因違法本法應(yīng)承擔(dān)的行政責(zé)任和民事責(zé)任，對(duì)主管人員或者其他責(zé)任人員不履行監(jiān)督職責(zé)的，依法給予相應(yīng)處分。構(gòu)成犯罪的，應(yīng)依法追究其刑事責(zé)任。

②完善綠色信貸制度。

金融機(jī)構(gòu)要深刻認(rèn)識(shí)實(shí)施綠色信貸，及時(shí)處境經(jīng)濟(jì)與社會(huì)環(huán)境和可持續(xù)協(xié)調(diào)發(fā)展、建設(shè)美麗中國(guó)的要求，也是銀行優(yōu)化信貸結(jié)構(gòu)、降低信貸風(fēng)險(xiǎn)的內(nèi)在要求。要建立貸款項(xiàng)目環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)審查評(píng)估制度，從源頭防范環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)以保障信貸安全。嚴(yán)格規(guī)定貸款人的注意義務(wù)，要將環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)與信貸風(fēng)險(xiǎn)管理要求落實(shí)到客戶調(diào)查、授信、項(xiàng)目評(píng)估、信貸審查、貸后管理的環(huán)節(jié)。若未盡到有關(guān)注意義務(wù)，相關(guān)責(zé)任人要承擔(dān)包括刑事責(zé)任在內(nèi)的法律責(zé)任。

③完善政策性銀行法律制度。

日本的經(jīng)驗(yàn)很值得借鑒，日本投資銀行是注冊(cè)超過100億美元的大型國(guó)有銀行，2004年其提出以環(huán)境評(píng)級(jí)的手法確定投資對(duì)象，并加強(qiáng)與商業(yè)銀行的合作，更好的發(fā)揮政策銀行的協(xié)調(diào)作用，為綠色信貸的發(fā)展搭建平臺(tái)。我國(guó)亦應(yīng)當(dāng)建立類似“綠色生態(tài)銀行”作為政策性銀行，宏觀指導(dǎo)綠色投資方向，同時(shí)做好大型環(huán)保項(xiàng)目資金的管理。

④完善綠色證券的法律制度。

黨的十報(bào)告已經(jīng)明確把“生態(tài)文明”寫進(jìn)了中國(guó)未來可持續(xù)發(fā)展的戰(zhàn)略規(guī)劃里。向綠色和可持續(xù)轉(zhuǎn)型已成為我國(guó)經(jīng)濟(jì)未來的發(fā)展趨勢(shì)，從戰(zhàn)略高度出發(fā)，通過證券監(jiān)管將環(huán)境保護(hù)的要求融入投資活動(dòng)和企業(yè)管理之中。完善上市公司的信息披露制度、環(huán)境報(bào)告制度，使企業(yè)在日?；顒?dòng)和重大決策中都必須考慮到環(huán)境成本和環(huán)境效果。

⑤完善綠色保險(xiǎn)法律制度。

順應(yīng)國(guó)際上加強(qiáng)強(qiáng)制責(zé)任保險(xiǎn)的趨勢(shì)，對(duì)環(huán)境產(chǎn)生環(huán)境污染物多、易發(fā)生重大環(huán)境事故的石油、化工、煤電、有毒廢棄物處理的行業(yè)實(shí)施強(qiáng)制責(zé)任保險(xiǎn)?？茖W(xué)設(shè)計(jì)險(xiǎn)種、保險(xiǎn)費(fèi)率和除外責(zé)任，既不增加投保人的負(fù)擔(dān)，同時(shí)保證事故發(fā)生時(shí)受損人員及時(shí)得到賠償。

篇9

一是發(fā)展家庭農(nóng)場(chǎng)的國(guó)家扶持政策缺位。部分干部對(duì)家庭農(nóng)場(chǎng)即將成為現(xiàn)代農(nóng)業(yè)發(fā)展的重要主體認(rèn)識(shí)不清，更沒有引起足夠重視。盡管中國(guó)人民銀行出臺(tái)了《關(guān)于做好家庭農(nóng)場(chǎng)等新型農(nóng)業(yè)經(jīng)營(yíng)主體金融服務(wù)的指導(dǎo)意見》，但沒有看到涉農(nóng)金融機(jī)構(gòu)出臺(tái)系統(tǒng)的專門扶持家庭農(nóng)場(chǎng)發(fā)展的具體實(shí)施細(xì)則，造成一批發(fā)展初期的家庭農(nóng)場(chǎng)及種養(yǎng)大戶希望渺茫，得不到政策的有效支持，影響了組建家庭農(nóng)場(chǎng)的積極性。

二是家庭農(nóng)場(chǎng)的融資渠道不暢。第一，缺乏有效抵押。家庭農(nóng)場(chǎng)的經(jīng)營(yíng)初期，一次性投入比較集中，資金需求較大，而且在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中形成的資產(chǎn)無權(quán)利證書，自有的固定資產(chǎn)不多且大部分不被金融機(jī)構(gòu)認(rèn)可，無法通過金融機(jī)構(gòu)所要求的抵質(zhì)押方式獲得貸款，制約了其擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模和發(fā)展。如典型調(diào)查中的付某，承包了3000多畝農(nóng)田，渴望得到金融機(jī)構(gòu)的支持，但沒有可作為取得貸款的抵押品。第二，土地流轉(zhuǎn)的法律地位缺失導(dǎo)致抵押融資難。土地流轉(zhuǎn)與家庭農(nóng)場(chǎng)發(fā)展休戚相關(guān)，家庭農(nóng)場(chǎng)所擁有土地主要通過轉(zhuǎn)包、入股等多種形式流轉(zhuǎn)而來。在我國(guó)現(xiàn)有法律框架下，雖然《物權(quán)法》明確了農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的物權(quán)地位，但確權(quán)工作沒有實(shí)質(zhì)性進(jìn)展，也沒有看到轄內(nèi)哪家金融機(jī)構(gòu)發(fā)放農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)貸款，農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)可以抵押貸款的說法仍停在口頭上。第三，金融支持力度不夠。農(nóng)業(yè)是弱勢(shì)產(chǎn)業(yè)，抵御自然災(zāi)害和市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)能力的較弱,特別是對(duì)于欠發(fā)達(dá)地區(qū),家庭農(nóng)場(chǎng)還剛剛起步，需要金融的大力支持。當(dāng)前金融機(jī)構(gòu)對(duì)這一領(lǐng)域的金融服務(wù)還處于空白，如果沒有地方政府和金融機(jī)構(gòu)的政策支持，家庭農(nóng)場(chǎng)很難發(fā)展。

三是家庭農(nóng)場(chǎng)的抗風(fēng)險(xiǎn)能力不強(qiáng)。家庭農(nóng)場(chǎng)主在融資管理、科學(xué)耕作、農(nóng)田管理、市場(chǎng)行情掌握等方面有一定差距，對(duì)新技術(shù)、新品種了解較少，農(nóng)業(yè)技術(shù)指導(dǎo)不到位，競(jìng)爭(zhēng)能力和創(chuàng)新意識(shí)相對(duì)缺乏，應(yīng)對(duì)市場(chǎng)、自然災(zāi)害等風(fēng)險(xiǎn)能力較弱。

二、金融支持家庭農(nóng)場(chǎng)發(fā)展的對(duì)策與建議

加快農(nóng)村金融創(chuàng)新步伐，構(gòu)建財(cái)政補(bǔ)貼、金融支持、保險(xiǎn)保障“三位一體”的金融服務(wù)體系，促進(jìn)家庭農(nóng)場(chǎng)健康發(fā)展。

（一）強(qiáng)化政府指導(dǎo)。一是呼吁盡快確立家庭農(nóng)場(chǎng)主體的法律地位，構(gòu)建扶持家庭農(nóng)場(chǎng)發(fā)展的政策體系，為金融機(jī)構(gòu)的服務(wù)支持提供政策保障。二是落實(shí)對(duì)家庭農(nóng)場(chǎng)的幫扶政策。地方政府應(yīng)盡快制定并有效落實(shí)《支持家庭農(nóng)場(chǎng)發(fā)展意見》，完善家庭農(nóng)場(chǎng)注冊(cè)登記、稅收優(yōu)惠、財(cái)政補(bǔ)貼等辦法。

（二）推進(jìn)政策落實(shí)。一是完善農(nóng)村土地流轉(zhuǎn)機(jī)制，為土地流轉(zhuǎn)構(gòu)建交易平臺(tái)，促進(jìn)土地流轉(zhuǎn)的正常運(yùn)行。二是落實(shí)相關(guān)法規(guī)，盡快啟動(dòng)家庭農(nóng)場(chǎng)的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)抵押融資。三是健全農(nóng)業(yè)評(píng)估行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)家庭農(nóng)場(chǎng)經(jīng)營(yíng)資產(chǎn)開展評(píng)估，為其融資服好務(wù)。

篇10

對(duì)于各個(gè)經(jīng)濟(jì)主體，對(duì)新形成的經(jīng)濟(jì)制度適應(yīng)得越快，越能從中獲得制度租金，從而形成新的既得利益階層。新的既得利益階層的形成有利于維持制度的穩(wěn)定性，但同時(shí)也會(huì)由于擔(dān)心失去既得利益而抵制制度變革，使經(jīng)濟(jì)制度本身不能有效地適應(yīng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境的變化而劣化，這就是經(jīng)濟(jì)制度的適應(yīng)效率(adaptiveefficiency)問題。既得利益主體對(duì)制度變革的抵制越強(qiáng)烈，制度的適應(yīng)效率就越低下。因此，即使原來的經(jīng)濟(jì)制度在原來的經(jīng)濟(jì)環(huán)境下具有經(jīng)濟(jì)合理性，隨著經(jīng)濟(jì)環(huán)境的變化，原有經(jīng)濟(jì)制度就不再能夠有效地發(fā)揮其積極作用，甚至成為經(jīng)濟(jì)發(fā)展的障礙。靈活的、能很好適應(yīng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境變化的經(jīng)濟(jì)制度能夠通過自身的變革而繼續(xù)促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，而僵化的、適應(yīng)效率低下的經(jīng)濟(jì)制度會(huì)在變化了的經(jīng)濟(jì)環(huán)境中日趨劣化，直到最后被新的經(jīng)濟(jì)制度所代替，而此時(shí)國(guó)民經(jīng)濟(jì)往往已經(jīng)付出了沉重的代價(jià)。

1戰(zhàn)后日本金融制度形成的路徑依賴

二戰(zhàn)后日本金融制度的特征，從金融制度結(jié)構(gòu)的層面看是以銀行為中心，銀行與企業(yè)之間保持長(zhǎng)期的和多方面的關(guān)系。從金融管制的層面看，銀行業(yè)受到政府的嚴(yán)格保護(hù)。而在30年代之前，資本市場(chǎng)(特別是股票市場(chǎng))與銀行業(yè)在企業(yè)融資中占有同等重要的地位，政府對(duì)銀行實(shí)行的是自由放任政策(自由銀行制度)。決定戰(zhàn)后日本金融制度特征的關(guān)鍵因素，一是1927年的銀行危機(jī)，二是戰(zhàn)時(shí)的金融管制政策。

1．1銀行中心型金融制度的形成

1927年(昭和2年)日本發(fā)生了大規(guī)模的存款擠兌和銀行破產(chǎn)風(fēng)潮，一年之內(nèi)共有45家銀行破產(chǎn)，這一事件在日本金融史上稱為昭和銀行危機(jī)。雖然銀行危機(jī)的直接原因是1923年關(guān)東大地震后發(fā)行的“震災(zāi)票據(jù)”得不到妥善處理而導(dǎo)致存款擠兌和銀行破產(chǎn)，根本性原因是政府對(duì)銀行業(yè)的自由放任政策。1890年的銀行條例沒有最低資本金和貸款風(fēng)險(xiǎn)控制方面的規(guī)定，銀行業(yè)的特征是數(shù)量多、規(guī)模小。

與美國(guó)政府在30年代的銀行危機(jī)后建立以存款保險(xiǎn)制度為核心的銀行監(jiān)管和金融安全網(wǎng)不同，日本政府采取的危機(jī)處理對(duì)策是銀行業(yè)的集中。1928年開始實(shí)施的銀行法要求普通銀行的資本金達(dá)到100萬日元，資本金不足的銀行只能通過與其他銀行的合并方式增加資本金，自我增資不予以承認(rèn)。大藏省提出了“一縣一行”的銀行合并目標(biāo)，由于有些銀行不愿失去獨(dú)立的經(jīng)營(yíng)權(quán)力，當(dāng)時(shí)的合并并不順利，直到進(jìn)入戰(zhàn)時(shí)金融管制后才真正實(shí)現(xiàn)了“一縣一行”的目標(biāo)，這些銀行就是二戰(zhàn)后的地方銀行。同時(shí)，國(guó)民儲(chǔ)蓄不斷向?qū)儆谪?cái)閥系統(tǒng)的大銀行集中，這些大銀行就是戰(zhàn)后的都市銀行，作為戰(zhàn)后日本銀行體系主體的都市銀行和地方銀行就是在這樣的背景下形成的。

1931年發(fā)動(dòng)侵略我國(guó)的滿洲后，日本進(jìn)入了戰(zhàn)時(shí)金融管制時(shí)期。金融管制的核心是控制資金分配，以保證軍需企業(yè)的優(yōu)先資金供應(yīng)。1944年開始實(shí)行“軍需企業(yè)指定金融機(jī)關(guān)制度”，根據(jù)這一制度，各軍需企業(yè)與銀行“配對(duì)”，銀行不僅保證“配對(duì)”軍需企業(yè)的資金供應(yīng)，還積極參與“配對(duì)”軍需企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理和財(cái)務(wù)監(jiān)督。舊財(cái)閥體系解散后，形成了以都市銀行為中心的金融系列企業(yè)，戰(zhàn)時(shí)“配對(duì)”體制下企業(yè)與銀行之間的密切關(guān)系保存了下來，戰(zhàn)時(shí)軍需企業(yè)的指定銀行大多成了戰(zhàn)后這些大企業(yè)的主銀行，這就是戰(zhàn)后日本主銀行制度的形成背景。

戰(zhàn)時(shí)金融管制嚴(yán)重地限制了資本市場(chǎng)的發(fā)展，政府完全控制了公司債券的發(fā)行，而“公司利潤(rùn)分紅及資金融通令”(1939年)對(duì)股票分紅和股東權(quán)限的規(guī)定嚴(yán)重限制了股票市場(chǎng)的發(fā)展。

1．2銀行保護(hù)政策的形成

由于戰(zhàn)時(shí)金融管制嚴(yán)重限制了資本市場(chǎng)的發(fā)展，戰(zhàn)敗后的經(jīng)濟(jì)重建只能依靠銀行體系，通過以銀行為中心的金融制度實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)的增長(zhǎng)，日本政府對(duì)銀行業(yè)的保護(hù)至少包括兩個(gè)方面，一是通過銀行業(yè)和證券業(yè)的分業(yè)經(jīng)營(yíng)、控制發(fā)放新的銀行執(zhí)照嚴(yán)格控制新的競(jìng)爭(zhēng)者進(jìn)入銀行市場(chǎng)，二是通過利率管制(低利率政策)限制銀行與銀行之間的價(jià)格競(jìng)爭(zhēng)。

實(shí)行利率管制的一個(gè)重要?dú)v史背景是，當(dāng)時(shí)國(guó)內(nèi)的利率水平明顯高于國(guó)際上的利率水平，如何通過降低利率來降低企業(yè)的借款成本，增強(qiáng)企業(yè)的國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力成為當(dāng)時(shí)重要的金融政策課題。戰(zhàn)敗后的日本不可能在短期內(nèi)大幅度提高國(guó)內(nèi)儲(chǔ)蓄，嚴(yán)格的外匯管制又限制了外國(guó)資本的流入。因此，要降低利率，只能采取利率管制方式。

利率管制包括存款和貸款利率管制兩個(gè)方面，由于當(dāng)時(shí)的日本國(guó)民除了銀行存款之外沒有其他的金融資產(chǎn)可供選擇，政府對(duì)存款利率的管制是非常有效的。

一年期以上的貸款利率沒有法律上的限制，一年期以內(nèi)的短期貸款利率雖然受到管制，銀行可以通過低利率的企業(yè)存款等辦法調(diào)整實(shí)際的貸款利率，因此對(duì)貸款利率的管制并不如存款利率管制有效，這意味著低利率政策為銀行創(chuàng)造了獲得壟斷利潤(rùn)的機(jī)會(huì)。吸收的存款越多，獲得的利潤(rùn)也就越多，由于嚴(yán)格禁止贈(zèng)送禮品等隱性價(jià)格競(jìng)爭(zhēng)，要擴(kuò)大存款唯一的途徑是擴(kuò)大營(yíng)業(yè)網(wǎng)點(diǎn)。

2戰(zhàn)后日本金融制度的適應(yīng)效率

戰(zhàn)后的日本金融制度為銀行提供了盡可能多的吸收存款和發(fā)放貸款的動(dòng)力，在經(jīng)濟(jì)高速增長(zhǎng)期，企業(yè)的投資需求旺盛而國(guó)民儲(chǔ)蓄不足，這種動(dòng)力無疑有利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。但是，進(jìn)入經(jīng)濟(jì)成熟期后，大企業(yè)投資需求減少，貸款擴(kuò)張的沖動(dòng)助長(zhǎng)了泡沫經(jīng)濟(jì)的形成和膨脹，銀行貸款組合的風(fēng)險(xiǎn)也隨之增加。一旦泡沫經(jīng)濟(jì)破滅，金融制度本身的危機(jī)也就在劫難逃。

2．1戰(zhàn)后日本金融制度與高速經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的關(guān)系

在50～70年代初的高速經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)時(shí)期，大企業(yè)對(duì)重工業(yè)和化學(xué)工業(yè)的投資需求旺盛，投資資金主要來源于企業(yè)的主銀行。80年代以來，日本和西方的學(xué)者從主銀行制度入手對(duì)戰(zhàn)后日本金融制度和高速經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)之間的關(guān)系作了大量的研究，雖然有不少學(xué)者認(rèn)為主銀行制度下銀行和企業(yè)之間長(zhǎng)期的、多方位的密切合作有利于減少企業(yè)的融資成本和提高企業(yè)經(jīng)營(yíng)效率，但是迄今為止，主銀行制度是否促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，在學(xué)術(shù)界依然是一個(gè)有爭(zhēng)議的問題。

本文試圖在金融約束(financialrestraint)理論的框架下分析戰(zhàn)后日本的金融制度對(duì)高速經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的貢獻(xiàn)。以麥金農(nóng)和肖為代表的新古典金融發(fā)展理論認(rèn)為金融抑制(finan-cialrepression)會(huì)損害經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。但是，80年代以來全球范圍的金融自由化以及隨后發(fā)生的金融危機(jī)的現(xiàn)實(shí)，對(duì)新古典金融發(fā)展理論構(gòu)成了很大的威脅，金融約束理論正是在這樣的背景下產(chǎn)生的。

雖然金融約束與金融抑制都包含利率管制，兩者的主要區(qū)別在于，第一，在金融抑制下，政府通過利率管制從民間金融機(jī)構(gòu)獲得制度租金，而在金融約束下政府讓民間金融機(jī)構(gòu)保留制度租金。第二，在金融抑制下，實(shí)際利率(由政府制定的利率減去通貨膨脹率)往往是負(fù)值，而在金融約束下，利率管制相對(duì)溫和，實(shí)際利率為正值。

政府通過利率管制使民間銀行獲得一定的制度租金可以從兩個(gè)方面改善銀行的激勵(lì)結(jié)構(gòu)。第一，制度租金和特許權(quán)價(jià)值(銀行存續(xù)期內(nèi)制度租金的現(xiàn)在價(jià)值之和)的存在可以有效地控制銀行的道德風(fēng)險(xiǎn)，促使銀行加大在企業(yè)監(jiān)督方面的投資。因?yàn)橐坏┯捎阢y行的資產(chǎn)組合風(fēng)險(xiǎn)太大，或者對(duì)企業(yè)的監(jiān)督不力而導(dǎo)致銀行破產(chǎn)，銀行的特許權(quán)價(jià)值也就不復(fù)存在了。第二，吸收存款和發(fā)放貸款越多，銀行獲得的利潤(rùn)也就越多。為了吸收更多的存款，銀行就會(huì)積極地增設(shè)營(yíng)業(yè)網(wǎng)點(diǎn)，而在經(jīng)濟(jì)發(fā)展的初期階段，銀行對(duì)營(yíng)業(yè)網(wǎng)點(diǎn)的投資有利于動(dòng)員更多的國(guó)民儲(chǔ)蓄，抵消存款利率管制對(duì)國(guó)民儲(chǔ)蓄的負(fù)面影響。換言之，銀行部門對(duì)營(yíng)業(yè)網(wǎng)點(diǎn)的投資具有正的外部效應(yīng)，投資的社會(huì)收益大于銀行自身的收益。

在經(jīng)濟(jì)高速增長(zhǎng)期，日本政府的利率管制相對(duì)溫和，實(shí)際利率依然為正值，加上銀行營(yíng)業(yè)網(wǎng)點(diǎn)的發(fā)展，使得日本的儲(chǔ)蓄并沒有受到嚴(yán)重的抑制。而銀行獲得的制度租金(特許權(quán)價(jià)值)又促進(jìn)銀行加強(qiáng)對(duì)借款企業(yè)監(jiān)督，從而提高企業(yè)的經(jīng)營(yíng)效率和促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的高速發(fā)展。因此，可以認(rèn)為戰(zhàn)后初期形成的金融制度是促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)的高速增長(zhǎng)的。

2．2經(jīng)濟(jì)成熟期后日本金融制度的劣化

到了70年代中期，日本經(jīng)濟(jì)開始進(jìn)入成熟期。但是第二次石油危機(jī)后的通貨膨脹使名義的經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)率仍然維持在較高水平上。進(jìn)入80年代后，隨著通貨膨脹的終息，名義經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)率開始下降，大企業(yè)的投資需求開始減少，國(guó)民經(jīng)濟(jì)從儲(chǔ)蓄不足變成了儲(chǔ)蓄過剩。盡管如此，銀行業(yè)的目標(biāo)依然是要維持貸款規(guī)模的高速增長(zhǎng)，為此，大銀行開始轉(zhuǎn)向高風(fēng)險(xiǎn)的中小企業(yè)貸款和商用房地產(chǎn)貸款市場(chǎng)。由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展速度的下降，貸款余額占GDP比重從70年代的70％上升到80年代末的110％，正是這種貸款規(guī)模的擴(kuò)張沖動(dòng)助長(zhǎng)了泡沫經(jīng)濟(jì)的形成和膨脹。

擴(kuò)張沖動(dòng)的根本原因是戰(zhàn)后初期形成的銀行保護(hù)政策。有政府的嚴(yán)格保護(hù)，沒有銀行認(rèn)為自身有破產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)，而在低利率政策下，貸款規(guī)模越大，銀行的利潤(rùn)也就越多。因此，雖然戰(zhàn)后初期形成的金融制度，特別是政策層面的金融管制促進(jìn)了50—70年代初的經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展，當(dāng)經(jīng)濟(jì)進(jìn)入成熟期后，原來的金融制度賴以發(fā)揮效率的經(jīng)濟(jì)環(huán)境已不復(fù)存在，這樣的金融制度的繼續(xù)存在就開始扭曲銀行激勵(lì)結(jié)構(gòu)，損害國(guó)民經(jīng)濟(jì)的健康成長(zhǎng)，而金融制度自身也一步步地走向危機(jī)。

2．390年代的金融制度危機(jī)

進(jìn)入90年代后，隨著泡沫經(jīng)濟(jì)的破滅和股票房地產(chǎn)價(jià)格的下跌，中小銀行和住宅金融專門公司的經(jīng)營(yíng)困境和破產(chǎn)問題就開始出現(xiàn)，但是當(dāng)時(shí)的日本政府和銀行都沒有意識(shí)到這是金融制度危機(jī)的開始。銀行一方面通過持有公司股票的資本利得的會(huì)計(jì)處理來掩蓋經(jīng)營(yíng)上的虧損，一方面強(qiáng)烈抵制對(duì)外公開不良債權(quán)信息。

1995年大和銀行紐約分行在美國(guó)國(guó)債投資中心的巨額損失事件動(dòng)搖了國(guó)際社會(huì)對(duì)日本銀行業(yè)的健全性和政府金融監(jiān)管能力的信心，其重要的標(biāo)志是日本溢價(jià)(JapanPremium)的出現(xiàn)。

到1997年金融危機(jī)從周邊地帶發(fā)展到了中心地區(qū)，三洋證券、北海道拓殖銀行和三一證券等大型金融機(jī)構(gòu)相繼破產(chǎn)，雖然在1998年3月日本政府向21銀行(以大銀行為主)注入了1兆84日元資本金，日本溢價(jià)還是大幅上升。到1998年秋，作為日本長(zhǎng)期信用機(jī)構(gòu)核心的日本長(zhǎng)期信用銀行和日本債券信用銀行已瀕臨破產(chǎn)。

面對(duì)嚴(yán)重的金融危機(jī)，日本政府制定了包括60兆日元的政府資金援助在內(nèi)的金融制度安定化計(jì)劃。該計(jì)劃以“金融再生法”和“早期健全化法”為核心，根據(jù)“金融再生法”，設(shè)立了特別政府管理制度(一時(shí)國(guó)有化)和金融管財(cái)人制度。根據(jù)“早期健全化法”，政府通過購買銀行的優(yōu)先股和次級(jí)債券增加銀行的自有資本。政府暫時(shí)接管了日本信用銀行和日本債券銀行，并對(duì)18家大銀行注入了7兆4592億日元的資本金。同時(shí)，根據(jù)“金融再生法”成立了金融再生委員會(huì)，設(shè)立了債權(quán)整理回收機(jī)構(gòu)(日本版RTC)。

這些緊急對(duì)應(yīng)措施避免了更嚴(yán)重的金融危機(jī)，國(guó)際社會(huì)對(duì)日本金融制度安定性的信心也開始恢復(fù)，日本溢價(jià)開始消失。但是，金融危機(jī)的最大隱患——銀行的不良債權(quán)問題并沒有由于政府資金的投入而改善，不良債權(quán)不斷增加。

到了今年3月，受美國(guó)經(jīng)濟(jì)減速和股市下跌的影響，日本的股價(jià)指數(shù)也急劇下跌，日經(jīng)平均指數(shù)曾跌破12000點(diǎn)。日本金融制度的安定性再次引起國(guó)際社會(huì)的擔(dān)憂。由于日本的銀行持有大量的公司股票，股市的持續(xù)下跌將使銀行無力處理不良債權(quán)，使銀行達(dá)不到巴塞爾協(xié)議的資本充足率要求甚至破產(chǎn)，而日本大銀行的破產(chǎn)不僅會(huì)嚴(yán)重?fù)p害日本金融制度的安定性，對(duì)國(guó)際金融制度都將是嚴(yán)重的打擊。

在這樣的背景下，日本政府在今年4月提出了緊急經(jīng)濟(jì)對(duì)策，通過成立專門的“股票購買機(jī)構(gòu)”緩解因銀行減持公司股票給股票市場(chǎng)造成的壓力，同時(shí)要求大銀行對(duì)實(shí)質(zhì)上已破產(chǎn)或?yàn)l臨破產(chǎn)企業(yè)的不良債權(quán)，在兩年之內(nèi)從銀行的資產(chǎn)負(fù)債表中剝離，以恢復(fù)國(guó)際社會(huì)對(duì)日本銀行業(yè)的信心。

3市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)與制度變遷的適應(yīng)效率

日本金融制度危機(jī)的一個(gè)這樣教訓(xùn)是，進(jìn)入經(jīng)濟(jì)成熟期后，金融當(dāng)局并沒有改變對(duì)銀行的嚴(yán)格保護(hù)政策，從而扭曲了銀行的行為。實(shí)際上，低利率政策到1994年才完全廢除，而且是迫于美國(guó)的壓力，即為了減少日美經(jīng)常收支不平衡和貿(mào)易摩擦，日本才同意開放境外日元交易并分階段取消利率管制。而銀行業(yè)與證券業(yè)的“放火墻”到現(xiàn)在也還沒有完全推倒，銀行和證券公司只能通過子公司的形式實(shí)現(xiàn)業(yè)務(wù)滲透。

如何解釋日本金融制度和金融管制政策對(duì)經(jīng)濟(jì)環(huán)境變化的適應(yīng)非效率性呢?CoastandMorris(1995)從更一般意義上分析了制度慣性(政策慣性)問題，認(rèn)為抵制制度變革的主要力量來自三個(gè)方面，一是既得利益主體不愿失去舊制度帶給他們的制度租金；二是制度變革需要不同利益主體之間的協(xié)調(diào)，而制度變革的交涉成本(bargainingcost)往往高于維持舊制度的交涉成本；三是在舊制度形成之初，各利益主體的適應(yīng)性投資具有沉淀成本的性質(zhì)，當(dāng)制度變革后，當(dāng)初的投資就可能變得沒有價(jià)值，對(duì)當(dāng)初適應(yīng)性投資的保護(hù)也就成了抵制制度變革的力量之一。

具體到戰(zhàn)后初期形成的日本金融制度，由于擔(dān)心失去壟斷利潤(rùn)，銀行業(yè)自然會(huì)抵制金融制度的變革，壟斷利潤(rùn)越大，制度變革的交涉成本也就越高。為了適應(yīng)戰(zhàn)后初期形成的金融制度，日本銀行業(yè)在組織體系和人力資本方面進(jìn)行了大量的投資，比如負(fù)責(zé)與政府部門打交道的計(jì)劃部門在銀行內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)中最為重要，因而在計(jì)劃部門配置了最優(yōu)秀的人才。而當(dāng)金融制度變革后，這方面的投資就很可能失去其價(jià)值，對(duì)這部分投資價(jià)值的保護(hù)也成為制度變革的抵制力量之一。

在日本的一個(gè)慣例是，金融當(dāng)局(大藏省和日本銀行)的官員退休后往往到民間銀行部門擔(dān)任重要職務(wù)，銀行保護(hù)政策下的一部分壟斷利潤(rùn)就以“京官”再就職的形式轉(zhuǎn)移到了金融當(dāng)局，其結(jié)果是金融當(dāng)局也有積極性維持原來的金融制度。